Internetrecht. Eine praxisorientierte Einführung GERMAN

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Author: Andreas Wien

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Andreas Wien Internetrecht

Andreas Wien

Internetrecht Eine praxisorientierte Einführung

Bibliografische Information Der Deutschen Nationalbibliothek Die Deutsche Nationalbibliothek verzeichnet diese Publikation in der Deutschen Nationalbibliografie; detaillierte bibliografische Daten sind im Internet über abrufbar.

Prof. Dr. Andreas Wien ist Volljurist mit der Befähigung zum Richteramt und höheren Verwaltungsdienst und lehrt Wirtschafts- und Internetrecht an der Fachhochschule Lausitz.

1. Auflage 2008 Alle Rechte vorbehalten © Betriebswirtschaftlicher Verlag Dr. Th. Gabler | GWV Fachverlage GmbH, Wiesbaden 2008 Lektorat: Jutta Hauser-Fahr | Walburga Himmel Der Gabler Verlag ist ein Unternehmen von Springer Science+Business Media. www.gabler.de Das Werk einschließlich aller seiner Teile ist urheberrechtlich geschützt. Jede Verwertung außerhalb der engen Grenzen des Urheberrechtsgesetzes ist ohne Zustimmung des Verlags unzulässig und strafbar. Das gilt insbesondere für Vervielfältigungen, Übersetzungen, Mikroverfilmungen und die Einspeicherung und Verarbeitung in elektronischen Systemen. Die Wiedergabe von Gebrauchsnamen, Handelsnamen, Warenbezeichnungen usw. in diesem Werk berechtigt auch ohne besondere Kennzeichnung nicht zu der Annahme, dass solche Namen im Sinne der Warenzeichen- und Markenschutz-Gesetzgebung als frei zu betrachten wären und daher von jedermann benutzt werden dürften. Umschlaggestaltung: Ulrike Weigel, www.CorporateDesignGroup.de Druck und buchbinderische Verarbeitung: Wilhelm & Adam, Heusenstamm Gedruckt auf säurefreiem und chlorfrei gebleichtem Papier Printed in Germany ISBN 978-3-8349-0554-3

Zum Umgang mit diesem Buch

Vorwort

ImȱWirtschaftslebenȱundȱinȱderȱGesellschaftȱgewinntȱdasȱInternetȱzunehmendȱanȱBeȬ deutung.ȱEsȱistȱausȱvielenȱBereichenȱunseresȱLebensȱkaumȱmehrȱwegzudenken.ȱDurchȱ eineȱFlutȱvonȱGesetzenȱundȱderȱinȱvielenȱBereichenȱdesȱInternetrechtsȱnochȱnichtȱgefesȬ tigtenȱ Rechtsprechungȱ bestehtȱ bisweilenȱ großeȱ Unsicherheitȱ beiȱ denȱ Nutzern.ȱ Dasȱ vorliegendeȱBuchȱhatȱsichȱzumȱZielȱgesetzt,ȱdenȱLesernȱeineȱEinführungȱinȱalleȱwichtiȬ genȱThemenȱdesȱInternetrechtsȱzuȱbieten.ȱȱ DasȱBuchȱrichtetȱsichȱinȱersterȱLinieȱanȱStudierendeȱderȱrechtsȬȱundȱwirtschaftswissenȬ schaftlichen,ȱ informationsȬȱ undȱ medientechnischenȱ Studiengängeȱ anȱ Universitätenȱ undȱFachhochschulenȱsowieȱanȱdieȱBerufstätigenȱderȱITȬȱundȱMedienbranche.ȱȱ ImȱJahreȱ2007ȱhatȱesȱeineȱVielzahlȱanȱGesetzesnovellenȱgegeben.ȱSoȱistȱbeispielsweiseȱ amȱ1.ȱMärzȱ2007ȱdasȱneueȱTelemediengesetzȱinȱKraftȱgetretenȱundȱhatȱdreiȱbisȱdahinȱ etablierteȱ Gesetzesgrundlagenȱ desȱ Internetrechts,ȱ nämlichȱ dasȱ Teledienstgesetz,ȱ dasȱ Teledienstedatenschutzgesetzȱ undȱ denȱ Mediendienstestaatsvertrag,ȱ außerȱ Kraftȱ geȬ setzt.ȱEbenfallsȱneuȱistȱseitȱ1.ȱJanuarȱ2007ȱdasȱ„GesetzȱüberȱelektronischeȱHandelsregisȬ terȱundȱGenossenschaftsregisterȱsowieȱdasȱUnternehmensregister“,ȱwelchesȱzuȱÄndeȬ rungenȱ imȱ Handelsgesetzbuch,ȱ imȱ GmbHȬGesetzȱ undȱ imȱ Aktiengesetzȱ führte.ȱ Derȱ BereichȱdesȱInternetstrafrechtsȱwurdeȱzumȱ11.ȱAugustȱ2007ȱdurchȱdasȱ„41.ȱStrafrechtsȬ änderungsgesetzȱ zurȱ Bekämpfungȱ derȱ Computerkriminalität“ȱ umgestaltetȱ undȱ imȱ Rahmenȱ desȱ Urheberrechtsȱ istȱ zumȱ 1.ȱ Januarȱ 2008ȱ dasȱ „Zweiteȱ Gesetzȱ zurȱ Regelungȱ desȱUrheberrechtsȱinȱderȱInformationsgesellschaft“ȱinȱKraftȱgetreten.ȱAlleȱdieseȱGesetȬ zesreformenȱsindȱinȱdemȱvorliegendenȱBuchȱberücksichtigtȱworden.ȱ ȱ ȱ Hildesheimȱ/ȱSenftenberg,ȱimȱJanuarȱ2008ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱProf.ȱDr.ȱjur.ȱAndreasȱWienȱ

ȱ

V

1.1


Inhaltsverzeichnis

Vorwort .....................................................................................................................................V Inhaltsverzeichnis ...............................................................................................................VII Abkürzungsverzeichnis ..................................................................................................... XV 1

Einführung........................................................................................................................1 1.1

ZumȱUmgangȱmitȱdiesemȱBuch ..............................................................................1

1.2

ThematischeȱEinführung..........................................................................................1

1.3

Begrifflichkeiten ........................................................................................................3

1.3.1

Internet.............................................................................................................3

1.3.2

Provider ...........................................................................................................3

1.3.3

DiensteȱimȱInternet.........................................................................................4

1.4

ÜberblickȱüberȱdieȱrelevantenȱGesetze ..................................................................5

1.5

EuropäischesȱRecht...................................................................................................6

1.6

InternationaleȱVerträgeȱundȱÜbereinkommen......................................................7

1.7

DeutscheȱRechtsvorschriften ...................................................................................8

1.7.1

DasȱneueȱTelemediengesetz ..........................................................................8

1.7.2

DasȱTelekommunikationsgesetz.................................................................13

1.7.3

DasȱGesetzȱüberȱelektronischeȱHandelsregisterȱundȱ GenossenschaftsregisterȱsowieȱdasȱUnternehmensregisterȱ(EHUG) ....13

1.7.4

ZivilrechtlicheȱVorschriften.........................................................................14

1.8 2

Zusammenfassung..................................................................................................16

StreitigkeitenȱüberȱDomainnamen.............................................................................17 2.1

EinführungȱinȱdasȱDomainrecht ...........................................................................17

2.2

VergabeȱvonȱDomains ............................................................................................17

2.3

SchutzȱdurchȱMarkenrecht ....................................................................................20

2.4

SchutzȱdurchȱNamensrecht ...................................................................................22

2.5

GattungsbegriffeȱalsȱDomainȬName ....................................................................23

ȱ

VII

1.1

Inhaltsverzeichnis

3

2.6

Sonderfall:ȱTippfehlerȱundȱUmlaute ....................................................................24

2.7

PersönlichkeitsschutzȱeinesȱVerstorbenen ...........................................................25

2.8

DieȱAnsprücheȱdesȱVerletzten...............................................................................25

2.8.1

Unterlassungsanspruch ...............................................................................26

2.8.2

Schadensersatzanspruch .............................................................................26

2.8.3

Auskunftsanspruch......................................................................................27

2.8.4

AnspruchȱaufȱÜbertragung? .......................................................................27

2.9

Gerichtszuständigkeit ............................................................................................28

2.10

Domainbörsen .........................................................................................................29

2.11


InternetȬAngeboteȱundȱUrheberrecht ........................................................................31 3.1

EntstehungȱdesȱUrheberrechts ..............................................................................31

3.2

DerȱCopyrightȬVermerk .........................................................................................32

3.3

AnsprücheȱdesȱUrhebers........................................................................................33

3.3.1

DasȱUrheberpersönlichkeitsrecht ...............................................................33

3.3.2

Verwertungsrechte .......................................................................................35

3.4

Links .........................................................................................................................39

3.5

Frames ......................................................................................................................40

3.6

Software ...................................................................................................................41

3.7

Ausnahmen..............................................................................................................41

3.7.1

Schutzdauer ..................................................................................................41

3.7.2

KopienȱfürȱdenȱprivatenȱGebrauch ............................................................42

3.7.3

EineȱandereȱPrivilegierungȱgiltȱimȱBereichȱderȱAusbildung...................44

3.7.4

ÖffentlicheȱReden.........................................................................................45

3.7.5

Zitate ..............................................................................................................46

3.8

RechtsfolgenȱvonȱUrheberrechtsverletzungen....................................................46

3.8.1

ZivilrechtlicheȱAnsprüche...........................................................................47

3.8.2

Strafrecht .......................................................................................................48

3.9

VIII ȱ

DieȱUrheberrechtsreformȱ2007 ..............................................................................48

Inhaltsverzeichnis

3.10 4

WerbungȱimȱNetz...........................................................................................................51 4.1

Begrifflichkeiten ......................................................................................................51

4.2

WirtschaftlicherȱHintergrund................................................................................51

4.3

DasȱRechtȱwelchesȱStaatesȱistȱanwendbar?..........................................................52

4.4

RechtslageȱinȱDeutschland.....................................................................................53

4.4.1

Täuschung .....................................................................................................55

4.4.2

VergleichendeȱWerbung ..............................................................................56

4.4.3

HerabsetzungȱundȱVerunglimpfungȱdesȱMitwettbewerbers..................56

4.4.4

ViralesȱMarketing .........................................................................................57

4.4.5

Preisvergleiche..............................................................................................57

4.4.6

Preissenkungen.............................................................................................58

4.4.7

Exkurs:ȱPreisangabenverordnung..............................................................59

4.4.8

WerbeȬȱundȱSpamȬMails..............................................................................59

4.4.9

Newsletter .....................................................................................................63

4.4.10

KundenȱaufȱdieȱeigeneȱHomepageȱlocken ................................................64

4.4.11

Bannerwerbung ............................................................................................67

4.4.12

Werbekooperationen....................................................................................68

4.4.13

PopȬUps .........................................................................................................68

4.4.14

WerbungȱperȱBildschirmschoner................................................................69

4.4.15

CounterȬManipulation.................................................................................69

4.4.16

MarkenrechtȱȬȱWerbungȱmitȱMarkenartikeln ...........................................70

4.5 5



VerträgeȱimȱInternet ......................................................................................................73 5.1

Kaufvertrag..............................................................................................................74

5.2

WerkȬȱundȱDienstverträge .....................................................................................74

5.3

Miete .........................................................................................................................75

5.4

VerträgeȱeigenerȱArt ...............................................................................................75

5.5

DifferenzierungȱnachȱVertragspartnern...............................................................76

ȱ

IX

Inhaltsverzeichnis

5.6 5.6.1

VerträgeȱmittelsȱBestellmaske.....................................................................77

5.6.2

Invitatioȱadȱofferendum ..............................................................................77

5.6.3

ZugangȱderȱWillenserklärung ....................................................................78

5.6.4

AnnahmeȱdesȱAngebots ..............................................................................78

5.6.5

VerträgeȱperȱEȬMail......................................................................................80

5.6.6

VerträgeȱinȱChatȬRoomsȱoderȱmittelsȱInternettelefonie ..........................81

5.7

WiderrufȱeinerȱelektronischenȱWillenserklärung ...............................................82

5.8

Besonderheit:ȱ„SilentȱCommerce“ ........................................................................83

5.9

Internetauktionen ...................................................................................................84

5.10

DieȱdigitaleȱSignatur...............................................................................................85

5.11

Anfechtung ..............................................................................................................87

5.11.1

DieȱAnfechtungserklärung..........................................................................88

5.11.2

Anfechtungsgrund .......................................................................................88

5.11.3

Anfechtungsfrist...........................................................................................90

5.11.4

FolgeȱderȱAnfechtung ..................................................................................91

5.12

AndereȱNichtigkeitsgründe...................................................................................92

5.12.1

FehlendeȱGeschäftsfähigkeit .......................................................................92

5.12.2

BeschränktȱGeschäftsfähige ........................................................................93

5.12.3

Formmangel ..................................................................................................95

5.12.4

Sittenwidrigkeit ............................................................................................96

5.13

AllgemeineȱGeschäftsbedingungen......................................................................96

5.13.1

EinbeziehungȱinȱVerträge ............................................................................96

5.13.2

Beweisbarkeit................................................................................................98

5.13.3

RechtlicheȱBeurteilung.................................................................................99

5.13.4

PraktischeȱAnwendungȱdesȱAGBȬRechts ................................................105

5.14

X

DerȱVertragsschluss ................................................................................................76

ProblemeȱimȱRahmenȱderȱVertragsabwicklung................................................105

5.14.1

DieȱHaftungȱdesȱVerkäufers...................................................................... 106

5.14.2

Unmöglichkeit ............................................................................................109

ȱ

Inhaltsverzeichnis

5.14.3 5.15

GrenzüberschreitendeȱVerträge ..........................................................................116

5.15.1

UNȬKaufrecht .............................................................................................116

5.15.2

DieȱRechtswahlȱdurchȱVertragsparteien..................................................117

5.15.3

VerträgeȱohneȱRechtswahl.........................................................................118

5.16 6

Verzug..........................................................................................................112

Zusammenfassung................................................................................................119

EȬCommerce..................................................................................................................121 6.1

Einführung.............................................................................................................121

6.2

GesellschaftsrechtlicheȱMöglichkeiten ...............................................................121

6.2.1

Einzelner......................................................................................................121

6.2.2

Gesellschaft .................................................................................................122

6.2.3

DieȱGbR .......................................................................................................123

6.2.4

DieȱOHG......................................................................................................124

6.2.5

DieȱKG .........................................................................................................124

6.2.6

DieȱGmbHȱ&ȱȱCo.ȱKG ................................................................................125

6.2.7

StilleȱGesellschaft........................................................................................125

6.2.8

DieȱGmbH ...................................................................................................126

6.2.9

AusweichenȱaufȱausländischeȱUnternehmenstypen .............................128

6.2.10

FormalitätenȱderȱGewerbeanmeldung ....................................................130

6.2.11

UnternehmereigenschaftȱimȱRahmenȱdesȱOnlineȬHandels ..................131

6.2.12

AngabenȱinȱEȬMails....................................................................................135

6.3

Fernabsatz..............................................................................................................137

6.4

PflichtenȱimȱelektronischenȱGeschäftsverkehr..................................................138

6.4.1

DieȱWiderrufsbelehrung............................................................................138

6.4.2

GefahrtragungȱimȱRahmenȱdesȱVersendungskaufs ...............................141

6.4.3

AbsicherungȱdesȱEȬCommerce .................................................................142

6.5

Hörbeispiele...........................................................................................................146

6.6

Zusammenfassung................................................................................................147ȱ

ȱ

XI

ȱ

Inhaltsverzeichnis

7

Besonderheiten.............................................................................................................149 7.1 7.1.1

Vertragsverhältnisȱ(Kunde/Netzwerkbetreiber).....................................149

7.1.2

Vertragȱ(Nutzer/Mehrwertdienstanbieter)..............................................150

7.1.3

Vertragsverhältnisȱ(Mehrwertdienstanbieter/Netzbetreiber)...............150

7.1.4

RechtlicheȱEinordnung ..............................................................................150

7.2

HaftungsfragenȱimȱInternet.................................................................................155

7.2.1

WasȱnützenȱDisclaimer? ............................................................................155

7.2.2

LinksȱundȱPressefreiheit ............................................................................156

7.2.3

HaftungȱdesȱBetreibersȱeinerȱMeinungsplattform .................................157

7.2.4

HaftungȱderȱNutzerȱimȱRahmenȱeinerȱInternetauktionsplattform ......158

7.3

8

Dieȱ„DialerȬProblematik“ ....................................................................................149

ArbeitnehmerȱundȱInternetnutzungȱimȱȱBetrieb...............................................158

7.3.1

DieȱNutzungȱdesȱInternetsȱzuȱprivatenȱZwecken ..................................159

7.3.2

DieȱAnwesenheitsmitteilung.....................................................................161

7.3.3

SchadensersatzansprücheȱgegenüberȱdemȱArbeitnehmer....................162

7.3.4

Fazit..............................................................................................................164

7.3.5

PrivateȱInternetnutzungȱundȱKündigung ...............................................165

ComputerkriminalitätȱundȱStrafrecht......................................................................169 8.1

GenerelleȱEinführungȱinȱdasȱStrafrecht .............................................................169

8.2

DerȱstrafrechtlicheȱSchriftenbegriff ....................................................................170

8.3

StraftatenȱgegenȱdieȱpersönlicheȱEhre................................................................170

8.3.1

Beleidigung,ȱ§ȱ185ȱStGB.............................................................................171

8.3.2

ÜbleȱNachredeȱ§ȱ186ȱStGB ........................................................................171

8.3.3

Verleumdungȱ§ȱ187ȱStGB...........................................................................172

8.3.4

Antragsdelikte ............................................................................................172

8.4

Verunglimpfung....................................................................................................173

8.5

VerbreitenȱvonȱPropagandamittelnȱverfassungswidrigerȱOrganisationen,ȱ §ȱ86ȱStGB ...............................................................................................................174

8.6

Pornographie,ȱ§ȱ184ȱff.ȱStGB................................................................................174

XII ȱ

Inhaltsverzeichnis

8.7

Gewaltdarstellungen,ȱ§ȱ131ȱStGB........................................................................175

8.8

VerletzungȱdesȱhöchstpersönlichenȱLebensbereichs,ȱ§ȱ201a ...........................176

8.9

Hacker ....................................................................................................................177

8.10

Phishing .................................................................................................................179

8.11

VirenȱundȱWürmer ...............................................................................................181

8.11.1

Viren.............................................................................................................181

8.11.2

Würmer........................................................................................................181

8.12

StrafvorschriftenȱdesȱUrheberrechtsgesetzes ....................................................183

8.13

SchutzȱJugendlicher..............................................................................................184

8.13.1

Jugendschutzgesetz....................................................................................184

8.13.2

DerȱJugendmedienschutzȬStaatsvertrag..................................................185

8.13.3

KonsequenzenȱbeiȱMissachtungȱdesȱJugendschutzes............................185

8.14 9

10


Datenschutz ..................................................................................................................187 9.1

Einführung.............................................................................................................187

9.2

HistorischeȱEntwicklung......................................................................................188

9.3

GesetzlicheȱRegelungen .......................................................................................188

9.4

PersonenbezogeneȱDaten.....................................................................................189

9.5

NichtȬöffentlicheȱStellen.......................................................................................191

9.6

Cookies...................................................................................................................191

9.7

MissachtungȱdesȱDatenschutzesȱundȱdessenȱKonsequenzen .........................192

9.7.1

DieȱRechteȱeinesȱBetroffenen ....................................................................192

9.7.2

Sanktionen...................................................................................................193

9.8

InternationalerȱDatenschutz................................................................................194

9.9


Verfahrensrechtliches..................................................................................................197 10.1

DasȱMahnverfahren ..............................................................................................197

10.2

Abmahnungen.......................................................................................................198

10.3

KlageȱundȱeinstweiligeȱVerfügung .....................................................................204

ȱ

XIII

Inhaltsverzeichnis

10.4

10.4.1

Hausdurchsuchung....................................................................................208

10.4.2

BeschlagnahmeȱvonȱBeweismitteln..........................................................209

10.4.3

OnlineȬDurchsuchungen ...........................................................................210

10.4.4

Strafprozess.................................................................................................211

10.4.5

JugendlicheȱundȱStrafrecht........................................................................211

10.5 11

StrafrechtlicheȱErmittlungen ...............................................................................206


Wiederholungsfragen .................................................................................................213

Literatur.................................................................................................................................217 Stichwortverzeichnis...........................................................................................................223 ȱ

XIV ȱ

Inhaltsverzeichnis

Abkürzungsverzeichnis

Abs.ȱ

ȱ

Absatzȱ

AGȱ

ȱ

Amtsgerichtȱ

AGBȱ

ȱ

AllgemeineȱGeschäftsbedingungenȱ

Art.ȱ

ȱ

Artikelȱ

Aufl.ȱ

ȱ

Auflageȱ

Az.ȱ

ȱ

Aktenzeichenȱ

BAGȱ

ȱ

Bundesarbeitsgerichtȱ

BBȱ

ȱ

Betriebsberaterȱ

BGBȱ

ȱ

BürgerlichesȱGesetzbuchȱ

BGBl.ȱ

ȱ

Bundesgesetzblattȱ

BGHȱ

ȱ

Bundesgerichtshofȱ

BGHZȱ ȱ

EntscheidungenȱdesȱBundesgerichtshofsȱinȱZivilsachenȱ

BVerfGEȱȱ

EntscheidungenȱdesȱBundesverfassungsgerichtsȱ

CRȱ

ȱ

ComputerȱundȱRechtȱ

DBȱ

ȱ

DerȱBetriebȱ

DENICȱ ȱ ȱ

ff.ȱ

DeutschesȱNetworkȱInformationȱCenterȱ fortfolgendeȱ

GmbHȬStBȱ

DerȱGmbHȬSteuerȬBeraterȱ

GRURȱ ȱ

ZeitschriftȱfürȱGewerblichenȱRechtsschutzȱundȱUrheberrechtȱ

HGBȱ

ȱ

IANAȱ ȱ

Handelsgesetzbuchȱ InternetȱAssignedȱNumbersȱAuthorityȱ

ITRBȱ

ȱ

DerȱITȬRechtsȬBeraterȱ

JAȱ

ȱ

JuristischeȱArbeitsblätterȱ

KGȱ

ȱ

Kommanditgesellschaftȱ

K&Rȱ

ȱ

KommunikationȱundȱRechtȱ

ȱ

XV

Abkürzungsverzeichnis

LGȱ

ȱ

Landgerichtȱ

MMRȱ

ȱ

MultiMediaȱundȱRechtȱ

NJWȱ

ȱ

NeueȱJuristischeȱWochenschriftȱ

OLGȱ

ȱ

Oberlandesgerichtȱ

Rn.ȱ

ȱ

Randnummerȱ

StPOȱ

ȱ

Strafprozessordnungȱ

TKGȱ

ȱ

Telekommunikationsgesetzȱ

UrhGȱ

ȱ

Urheberrechtsgesetzȱ

UWGȱ

ȱ

GesetzȱgegenȱdenȱunlauterenȱWettbewerbȱ

Vgl.ȱ

ȱ

vergleicheȱ

wistraȱ ȱ

ZeitschriftȱfürȱWirtschaftsȬȱundȱSteuerstrafrechtȱ

ZPOȱ

ȱ

Zivilprozessordnungȱ

ZUMȱ

ȱ

ZeitschriftȱfürȱUrheberȬȱundȱMedienrechtȱ

ȱ

ȱ

XVI ȱ


1 Einführung

1.1


Dasȱ vorliegendeȱ Werkȱ hatȱ sichȱ zumȱ Zielȱ gesetzt,ȱ dieȱ Grundstrukturenȱ desȱ InternetȬ rechtsȱdarzustellen.ȱDasȱBuchȱmöchteȱeineȱpraxisnaheȱundȱzugleichȱleichtȱverständliȬ cheȱ Einführungȱ inȱ dasȱ Internetrechtȱ bieten.ȱ Dadurchȱ sollȱ derȱ Leserȱ eineȱ leichtȱ verȬ ständlicheȱundȱdennochȱtiefgründigeȱÜbersichtȱüberȱdieȱThemenbereicheȱdesȱInternetȬ rechtsȱ erhalten.ȱ Obwohlȱ sichȱ dasȱ Werkȱ primärȱ anȱ Studierendeȱ derȱ Universitäten,ȱ Fachhochschulenȱ undȱ Berufsakademienȱ richtet,ȱ istȱ esȱ starkȱ geprägtȱ vomȱ Praxisbezugȱ desȱLehrstoffes,ȱsoȱdassȱsichȱdasȱWerkȱauchȱidealȱfürȱPraktikerȱundȱinsbesondereȱBeȬ rufstätigeȱ inȱ derȱ ITȬȱ undȱ Medienbrancheȱ eignet.ȱ DieȱAnwendungsmöglichkeitenȱ undȱ Einsatzfelderȱ desȱ Lehrstoffesȱ werdenȱ demȱ Leserȱ aufgezeigt.ȱ Derȱ Inhaltȱ wirdȱ durchȱ praktischeȱBeispieleȱveranschaulichtȱundȱvertieft.ȱ Jahrelangeȱ Lehrerfahrungȱ hatȱ gezeigt,ȱ dassȱ dasȱ Arbeitenȱ mitȱ Lehrbüchernȱ dannȱ beȬ sondersȱ effektivȱ ist,ȱ wennȱ derȱ Leserȱ nichtȱ nurȱ denȱ Textȱ desȱ Lehrbuchsȱ liest,ȱ sondernȱ sichȱzugleichȱdieȱParagraphenȱimȱGesetzȱansieht.ȱDennȱwasȱimȱLehrbuchȱsoȱleichtȱundȱ überzeugendȱbeschriebenȱwird,ȱwirktȱzumȱ Teilȱunverständlich,ȱwennȱesȱimȱOriginalȬ wortlautȱdesȱGesetzgebersȱgelesenȱwird.ȱAusȱdiesemȱGrundeȱsindȱzumȱTeilȱdieȱwichtiȬ genȱParagraphenȱanȱdenȱentsprechenden,ȱrelevantenȱStellenȱimȱLehrbuchȱabgedruckt,ȱ soȱdassȱderȱLeserȱnichtȱgezwungenȱist,ȱbestimmteȱParagraphenȱerstȱmühseligȱimȱGeȬ setzȱnachzuschlagen.ȱFastȱjedesȱKapitelȱendetȱmitȱeinerȱkurzenȱZusammenfassung.ȱSieȱ beinhaltetȱ dieȱ wesentlichenȱ Aspekteȱ undȱ kannȱ daherȱ zugleichȱ auchȱ einerȱ schnellenȱ Orientierungȱ überȱ dieȱ Schwerpunkteȱ desȱ Kapitelsȱ dienen.ȱ Imȱ letztenȱ Kapitelȱ desȱ BuȬ chesȱ befindenȱ sichȱ Wiederholungsfragen.ȱ Sieȱ gebenȱ demȱ Leserȱ dieȱ Möglichkeitȱ zuȱ überprüfen,ȱobȱderȱLehrstoffȱdesȱBuchesȱverstandenȱwordenȱundȱimȱGedächtnisȱpräȬ sentȱist.ȱ

1.2

Thematische Einführung

DasȱInternetȱhatȱinȱdenȱletztenȱJahrenȱalsȱInformationsmediumȱzunehmendȱanȱBedeuȬ tungȱgewonnen.ȱDochȱistȱdasȱNetzȱkeinȱrechtsfreierȱRaum;ȱebensoȱwieȱaußerhalbȱdesȱ InternetȱbestehenȱauchȱhierȱRegelungen,ȱgeltenȱauchȱhierȱGesetze.ȱFürȱdieȱNutzerȱdesȱ

ȱ

1

1.1

1

Einführung

Mediumsȱ„Internet“ȱwirdȱesȱdeshalbȱzunehmendȱwichtiger,ȱsichȱmitȱdenȱbestehendenȱ rechtlichenȱRahmenbedingungenȱauseinanderȱzuȱsetzen.ȱAuchȱistȱesȱstrengȱgenommenȱ nichtȱ richtig,ȱ allgemeinȱ vonȱ einemȱ Fachgebietȱ „Internetrecht“ȱ zuȱ sprechen.ȱ Dasȱ soȱ genannteȱ Internetrechtȱ setztȱ sichȱ vielmehrȱ ausȱ unterschiedlichenȱ Rechtsgebietenȱ zuȬ sammen,ȱ dieȱ vonȱ Juristenȱ aufȱ denȱ Themenbereichȱ desȱ Internetsȱ übertragenȱ werden.ȱ Internetrechtȱ stelltȱdamitȱ einȱKonglomeratȱ unterschiedlicherȱ Rechtsgebieteȱ dar.ȱ DemȬ entsprechendȱ sindȱ auchȱ unterschiedlicheȱ Spezialgesetzeȱ zuȱ verwenden,ȱ dieȱ oftmalsȱ zwarȱ inȱ Gesetzessammlungenȱ enthaltenȱ sind,ȱ aberȱ dennochȱ gewöhnlichȱ nichtȱ alleinȱ aufȱdasȱThemaȱInternetȱzugeschnittenȱsind.ȱDaȱdasȱInternetȱRechnerȱunterschiedlicherȱ Staatenȱverbindet,ȱdeutschesȱRechtȱallerdingsȱinȱderȱRegelȱnurȱaufȱdeutschemȱStaatsȬ gebietȱAnwendungȱfindet,ȱistȱesȱnichtȱverwunderlich,ȱdassȱoftmalsȱauchȱinternationaȬ lesȬȱundȱeuropäischesȱRechtȱinȱdieȱBetrachtungȱeinbezogenȱwerdenȱmuss.ȱ Dieȱ Möglichkeiten,ȱ dieȱdasȱInternetȱ denȱ Nutzernȱ bietet,ȱ undȱ auchȱ dieȱ Beliebtheitȱdesȱ Mediumsȱ selbst,ȱ nahmenȱ soȱ rasantȱ zu,ȱ dassȱ esȱ demȱ Gesetzgeberȱ nichtȱ möglichȱ war,ȱ dieseȱEntwicklungȱinȱeinemȱumfassendenȱGesetzeswerkȱzuȱregeln.ȱSoȱistȱesȱdannȱauchȱ nichtȱverwunderlich,ȱdassȱsichȱdasȱInternetrechtȱalsȱeineȱArtȱQuerschnittswissenschaftȱ ausȱ unterschiedlichen,ȱ zumeistȱ traditionellenȱ Rechtsgebietenȱ zusammensetztȱ undȱ dieȱ Juristenȱgrößtenteilsȱversuchen,ȱVorschriften,ȱdieȱeigentlichȱfürȱTatbeständeȱaußerhalbȱ desȱInternetsȱgeschaffenȱwurden,ȱaufȱdenȱThemenbereichȱInternetrechtȱzuȱübertragen.ȱ Wennȱ beiȱ dieserȱ Übertragungȱ Schwierigkeitenȱ auftretenȱ oderȱ bestimmteȱ Tatbeständeȱ mitȱ denȱ bestehendenȱ Vorschriftenȱ nichtȱ zuȱ reglementierenȱ sind,ȱ istȱ derȱ Gesetzgeberȱ gefordert,ȱ hierfürȱ Regelungenȱ zuȱ schaffen.ȱ Diesȱ führtȱ allerdingsȱ inȱ derȱ Praxisȱ dazu,ȱ dassȱ dasȱ Internetrechtȱ immerȱ aufȱ bestimmteȱ Erscheinungenȱ bzw.ȱ Vorgehensweisenȱ reagiertȱ undȱ dieȱ Gesetzgebungȱ zwangsläufigȱ deshalbȱ denȱ Bedürfnissenȱ derȱ Praxisȱ oftmalsȱhinterherhinkt.ȱ VerstärktȱwirdȱdiesesȱHinterherhinkenȱdadurch,ȱdassȱdasȱInternetȱkeineȱreinȱnationaleȱ Erscheinungȱ ist,ȱ sondernȱ sichȱ weltweitȱ verbreitetȱ hat.ȱ Durchȱ europäischeȱ Richtlinien,ȱ welcheȱMitgliedsstaatenȱwieȱdieȱBundesrepublikȱDeutschlandȱerstȱinȱnationalesȱRechtȱ umsetzenȱmüssen,ȱkommtȱesȱoftmalsȱaufgrundȱdesȱföderalenȱStaatsaufbausȱderȱBunȬ desrepublikȱ Deutschland,ȱ durchȱ welchenȱ sowohlȱ Bundȱ alsȱ auchȱ Länderȱ anȱ derȱ GeȬ setzgebungȱ beteiligtȱ werden,ȱ ebenfallsȱ zuȱ einerȱ zeitverzögertenȱ Regelungȱ aktuellerȱ TatbeständeȱimȱInternet.ȱ

2

ȱ

Begrifflichkeiten

1.3

Begrifflichkeiten

1.3.1

Internet

DerȱBegriffȱdesȱInternetsȱwirdȱbisweilenȱfälschlichȱsynonymȱzuȱdemȱBegriffȱdesȱWorldȱ WideȱWebȱverwendet.ȱUnterȱdemȱBegriffȱdesȱInternetȱistȱeinȱweltweiterȱVerbundȱvonȱ dezentralȱbetriebenenȱDatennetzenȱzuȱverstehen,ȱwelchesȱjeder,ȱalsoȱsowohlȱPrivatperȬ sonenȱalsȱauchȱUnternehmenȱnutzenȱkönnen.ȱDerȱpopulärsteȱdarinȱexistenteȱDienstȱistȱ dasȱ Worldȱ Wideȱ Web.ȱ Dieserȱ Dienstȱ verbindetȱ überȱ dasȱ Hypertextȱ Transferȱ Protocolȱ (http)ȱ Dokumenteȱ miteinander.ȱ Entwickeltȱ wurdeȱ derȱ Dienstȱ imȱ Jahreȱ 1989ȱ vonȱ demȱ Physikerȱ Timȱ BernersȬLee.ȱ Erȱ schriebȱ einȱ Programm,ȱ mitȱ welchemȱ erȱ dieȱ Bedienungȱ desȱ Internetȱ erleichterteȱ undȱ prägteȱ denȱ Begriffȱ desȱ „Worldȱ Wideȱ Web“.ȱ Dasȱ Worldȱ Wideȱ Webȱ istȱ eineȱ Dokumentensammlung,ȱ welcheȱ aufȱ einerȱ extremȱ hohenȱ Anzahlȱ dezentralerȱRechnerȱabgespeichertȱist.ȱDieseȱRechnerȱwerdenȱauchȱalsȱServerȱbezeichȬ net.ȱ Dieȱ Dokumentensammlungȱ istȱ fürȱ denȱ Internetnutzerȱ mittelsȱ standardisierterȱ Programme,ȱ denȱ soȱ genanntenȱ Browsern,ȱ abrufbar.ȱ Derȱ Browserȱ stelltȱ damitȱ dieȱ BeȬ nutzerschnittstelleȱdar.ȱ

1.3.2

Provider

UmȱinȱdasȱInternetȱzuȱgelangenȱbenötigtȱmanȱeinenȱsoȱgenanntenȱProvider.ȱDerȱBegriffȱ desȱProvidersȱstelltȱeinenȱOberbegriffȱdar.ȱManȱunterscheidetȱgrobȱzwischenȱfolgendenȱ Providerarten:ȱ

AccessȬProviderȱ HostȬȱ/ȱServiceȬProviderȱ ContentȬProviderȱ DerȱȱAccessȬProviderȱstelltȱdenȱZugangȱinȱdasȱInternetȱher,ȱindemȱerȱdemȱNutzerȱnichtȱ nurȱ dieȱ Möglichkeitȱ zurȱ Einwahlȱ inȱ dasȱ Systemȱ gibt,ȱ sondernȱ darüberȱ hinausȱ fürȱ dieȱ Protokollfunktionenȱ wieȱ IPȬAdresseȱ undȱ Routingȱ sowieȱ fürȱ denȱ Verbindungsaufbauȱ sorgt.ȱIPȬAdresseȱstehtȱfürȱInternetȬProtocolȬAdresse.ȱSieȱbestehtȱausȱeinerȱAnzahlȱvonȱ Ziffernblöcken,ȱ dieȱ jeweilsȱ durchȱ Punkteȱ voneinanderȱ getrenntȱ sindȱ undȱ dienenȱ derȱ Identifizierungȱ imȱ Netz.ȱ Umȱ demȱ Nutzerȱ dieseȱ Leistungenȱ zurȱ Verfügungȱ stellenȱ zuȱ können,ȱ bedarfȱ esȱ geordneterȱ Organisationsstrukturenȱ undȱ einerȱ personellenȱ InfraȬ struktur.ȱ Deshalbȱ istȱ esȱ kaumȱ verwunderlich,ȱ dassȱ insbesondereȱ OnlineȬDiensteȱ wieȱ beispielsweiseȱ AOLȱ oderȱ TȬOnlineȱ dieȱ Leistungenȱ einesȱ AccessȬProvidersȱ anbieten.ȱ Kurzȱgesagt:ȱÜberȱdenȱAccessȬProviderȱgelangtȱderȱNutzerȱinȱdasȱInternet.ȱȱ

ȱ

3

1.3

1

Einführung

Derȱ HostȬȱ oderȱ ServiceȬProviderȱ stelltȱ demȱ Nutzerȱ bestimmteȱ Ressourcen,ȱ wieȱ beiȬ spielsweiseȱWebspaceȱaufȱseinemȱServerȱoderȱauchȱHardwareȱzurȱVerfügung.ȱDeshalbȱ werdenȱhierfürȱbisweilenȱauchȱandereȱBegriffeȱwieȱbeispielsweiseȱWebspaceȱProviderȱ oderȱPresenceȱProviderȱverwendet.ȱ Derȱ Mehrzahlȱ anȱ Nutzernȱ genügtȱ esȱ aberȱ nicht,ȱ lediglichȱ Zugangȱ zumȱ Internetȱ zuȱ haben.ȱ Sieȱ möchtenȱ lieberȱ eigeneȱ Inhalteȱ insȱ Netzȱ stellen.ȱ Dieseȱ dritteȱ Kategorieȱ vonȱ Providernȱ werdenȱ alsȱ ContentȬProvider1ȱ bezeichnet.ȱ Sieȱ stellenȱ eigeneȱ Inhalteȱ inȱ dasȱ Netz.ȱHierunterȱkannȱsowohlȱeinȱUnternehmerȱfallen,ȱderȱseineȱWarenȱperȱInternetaufȬ trittȱbewirbt,ȱalsȱauchȱderȱStudent,ȱderȱsichȱeineȱeigeneȱHomepageȱeinrichtetȱundȱdortȱ eigeneȱTexteȱoderȱBilderȱpräsentiert.ȱ

1.3.3

Dienste im Internet

Dasȱ Internetȱ alsȱ weltumspannenderȱ Verbundȱ dezentralȱ agierenderȱ Rechner,ȱ gibtȱ denȱ Nutzernȱ dieȱ Möglichkeit,ȱ nebenȱ demȱ bereitsȱ erwähntenȱ Worldȱ Wideȱ Webȱ aufȱ eineȱ großeȱZahlȱweiterer,ȱinteressanterȱDiensteȱzuzugreifen.ȱZunächstȱgibtȱesȱbeispielsweiseȱ dieȱsoȱgenanntenȱNewsgroups.ȱDarunterȱwerdenȱelektronischeȱDiskussionsforenȱverȬ standen.ȱ Hierinȱ könnenȱ dieȱ Nutzerȱ ihreȱ Meinungȱ zuȱ bestimmtenȱ Themenȱ äußern.ȱ VorteilȱdieserȱNewsgroupsȱistȱes,ȱdassȱderȱMeinungsȬȱundȱErfahrungsaustauschȱunabȬ hängigȱvonȱZeitȱundȱRaumȱerfolgenȱkann.ȱZumeistȱgibtȱesȱbeiȱderartigenȱDiskussionsȬ gruppenȱPersonen,ȱwelcheȱdieȱBeiträgeȱlesen,ȱdarüberȱentscheiden,ȱobȱsieȱzuȱdenȱDisȬ kussionsthemenȱ passenȱ undȱ dieseȱ dannȱ nachȱ einerȱ entsprechendenȱ Zuordnungȱ zumȱ AbrufȱinȱeinemȱForumȱfürȱ dieȱübrigenȱNutzerȱfreigeben.ȱEsȱistȱauchȱmöglichȱaufȱbeȬ stimmteȱimȱForumȱbefindlicheȱBeiträgeȱBezugȱzuȱnehmen.ȱ ÄhnlichȱwieȱdieȱNewsgroupsȱsindȱsoȱgenannteȱMailinglisten.ȱImȱUnterschiedȱzuȱdenȱ NewsgroupsȱkönnenȱsichȱhierȱdieȱinteressiertenȱNutzerȱanmeldenȱundȱerhaltenȱdannȱ Beiträge,ȱ dieȱ anȱ einenȱ zentralenȱ Rechnerȱ geschicktȱ wurdenȱ automatischȱ perȱ EȬMailȱ zugesandt.ȱȱ Einȱ Informationsaustauschȱ imȱ Internetȱ kannȱ auchȱ überȱ EȬMailsȱ erfolgen.ȱ Hierunterȱ wirdȱdieȱsoȱgenannteȱelektronischeȱPostȱverstanden,ȱwelcheȱschnellȱundȱnahezuȱohneȱ nennenswerteȱKostenȱdemȱNutzerȱermöglicht,ȱTexteȱundȱangehängteȱDateienȱimȱRahȬ menȱ desȱ Internetsȱ weltweitȱ anȱ andereȱ Rechnerȱ zuȱ übermitteln.ȱ Dieȱ Nutzungȱ vonȱ EȬ MailȬDienstenȱ stellenȱ nebenȱ demȱ Worldȱ Wideȱ Webȱ dieȱ wohlȱ imȱ Internetȱ amȱ meistenȱ genutztenȱDiensteȱdar.ȱVoraussetzungȱfürȱdieȱNutzungȱderartigerȱDiensteȱistȱesȱjedoch,ȱ dassȱderȱbetreffendeȱUserȱimȱBesitzȱeinerȱEȬMailȬAdresseȱist.ȱDieseȱsetztȱsichȱbeiȱUnȬ ternehmenȱoftmalsȱausȱdemȱNamenȱdesȱbetreffendenȱAngestelltenȱoderȱderȱAbteilungȱ undȱ derȱ Bezeichnungȱ desȱ Unternehmensȱ zusammen.ȱ Beideȱ Namensteileȱ werdenȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 1ȱ

4

ZurȱAkzeptanzȱdieserȱBezeichnungȱauchȱalsȱRechtsbegriffȱvgl.:ȱOLGȱFrankfurtȱa.M.,ȱCRȱ1998,ȱ S.ȱ96,ȱ97.ȱ

ȱ

Überblick über die relevanten Gesetze

durchȱ einȱ @ȬSymbol,ȱ welchesȱ bisweilenȱ umgangssprachlichȱ auchȱ alsȱ „Klammeraffe“ȱ bezeichnetȱwird,ȱverbunden.ȱAlsȱletztesȱElementȱschließtȱsichȱeineȱTopȬLevelȬDomainȱ an.ȱSoȱkannȱeineȱEȬMailȬAdresseȱetwaȱfolgendermaßenȱaussehen:ȱ [email protected]ȱ ȱEinȱweitererȱDienstȱimȱInternetȱistȱdasȱ„FileȱTransferȱProtocol“.ȱDerȱNutzerȱkannȱmitȱ diesemȱ Dienstȱ perȱ Internetȱ aufȱ einenȱ anderenȱ Rechnerȱ zugreifen.ȱ Dasȱ Fileȱ Transferȱ Protocolȱ dientȱ dazu,ȱ bisweilenȱ vomȱ Nutzerȱ nahezuȱ unbemerkt,ȱ Datenȱ vonȱ einemȱ Rechnerȱaufȱeinenȱanderenȱzuȱübertragen.ȱDieserȱDienstȱbietetȱUnternehmenȱmitȱmehȬ rerenȱ Zweigstellenȱ dieȱ Möglichkeit,ȱ erheblicheȱ Datenmengenȱ vonȱ einerȱ Zweigstelleȱ zurȱ anderenȱ zuȱ senden.ȱ Danebenȱ hatȱ dasȱ Fileȱ Transferȱ Protocolȱ auchȱ eineȱ wichtigeȱ Funktionȱ beiȱ derȱ Bereitstellungȱ vonȱ Softwareupgradesȱ oderȱ Softwaretreibern,ȱ dieȱ heutzutageȱdenȱKundenȱoftmalsȱüberȱdiesenȱWegȱzurȱVerfügungȱgestelltȱwerden.ȱȱ

1.4

Überblick über die relevanten Gesetze

Wennȱ manȱ dasȱ Internetȱ begreifenȱ möchte,ȱ istȱ esȱ wichtig,ȱ zunächstȱ dessenȱ Strukturenȱ undȱZusammenhängeȱzuȱbegreifen,ȱbevorȱmanȱsichȱdenȱDetailsȱwidmet.ȱDasȱInternetȬ recht,ȱ welchesȱ ohnehinȱ eineȱ Querschnittswissenschaftȱ ausȱ unterschiedlichenȱ RechtsȬ gebietenȱ darstellt,ȱ kannȱ grobȱ inȱ einenȱ „Allgemeinen“ȱ undȱ einenȱ „Besonderenȱ Teil“ȱ eingeteiltȱwerden.ȱAlsȱ„AllgemeinerȱTeil“,ȱderȱähnlichȱdemȱAllgemeinenȱTeilȱdesȱBGBȱ vorȱ dieȱ Klammerȱ gezogenȱ –ȱ alsoȱ aufȱ alleȱ Rechtsgebieteȱ desȱ Besonderenȱ Teilsȱ angeȬ wandtȱ–ȱwird,ȱsindȱdieȱRegelungenȱzuȱdenȱTelemediendienstenȱ(TMG)2ȱundȱdasȱTeleȬ kommunikationsrechtȱ (TKG)3ȱ anzuwenden.4ȱ Zumȱ Besonderenȱ Teilȱ gehörtȱ eineȱ VielȬ zahlȱ derȱ auchȱ außerhalbȱ desȱ Netzesȱ geltendenȱ Gesetze,ȱ welcheȱ nunȱ imȱ Internetrechtȱ eineȱAnpassungȱaufȱinternetrelevanteȱAspekteȱerfahren.ȱHierzuȱzählenȱbeispielsweiseȱ dieȱ vertragsrechtlichenȱ Vorschriftenȱ desȱ „Bürgerlichenȱ Gesetzbuchs“ȱ (BGB)5ȱ ebensoȱ wieȱ dieȱ wettbewerbsrechtlichenȱ Vorschriftenȱ desȱ „Gesetzesȱ gegenȱ denȱ unlauterenȱ Wettbewerb“ȱ(UWG)6,ȱdasȱMarkenȬ7ȱundȱdasȱUrheberrechtsgesetz8ȱoderȱdieȱVorschrifȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 2ȱ 3ȱ 4ȱ 5ȱ

6ȱ 7ȱ

Vgl.ȱTelemediengesetzȱvomȱ26.ȱFebruarȱ2007,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ179.ȱ Vgl.ȱ Telekommunikationsgesetzȱ vomȱ 22.ȱ Juniȱ 2004,ȱ BGBl.ȱ Iȱ S.ȱ 1190,ȱ zuletztȱ geändertȱ durchȱ Gesetzȱvomȱ18.ȱFebruarȱ2007,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ106.ȱ Vgl.ȱ zurȱ Strukturȱ desȱ Internetrechtsȱ insbesondere:ȱ Haug,ȱ Grundwissenȱ Internetrecht,ȱ StuttȬ gartȱ2005,ȱRn.ȱ8ȱundȱRn.ȱ9.ȱ Vgl.ȱBürgerlichesȱGesetzbuchȱinȱderȱFassungȱderȱBekanntmachungȱvomȱ2.ȱJanuarȱ2002,ȱBGBl.ȱ Iȱ S.ȱ 42,ȱ 2909ȱ undȱ BGBl.ȱ 2003ȱ Iȱ S.ȱ 738)ȱ zuletztȱ geändertȱ durchȱ Gesetzȱ vomȱ 19.ȱ Februarȱ 2007,ȱ BGBl.ȱIȱS.ȱ122.ȱ Vgl.ȱGesetzȱgegenȱdenȱunlauterenȱWettbewerbȱvomȱ3.ȱJuliȱ2004,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ1414,ȱzuletztȱgeänȬ dertȱdurchȱGesetzȱvomȱ21.ȱDezemberȱ2006,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ3367.ȱ Vgl.ȱGesetzȱüberȱdenȱSchutzȱvonȱMarkenȱundȱsonstigenȱKennzeichenȱvomȱ25.ȱOktoberȱ1994,ȱ BGBl.ȱ Iȱ S.ȱ 3082,ȱ ber.ȱ BGBl.ȱ Iȱ 1995ȱ S.ȱ 156,ȱ zuletztȱ geändertȱ durchȱ Gesetzȱ vomȱ 17.ȱ Dezemberȱ 2006,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ3171.ȱ

ȱ

5

1.4

1

Einführung

tenȱ desȱ DatenȬ,ȱ VerbraucherȬȱ undȱ desȱ Jugendschutzesȱ sowieȱ Strafrechtsnormenȱ undȱ einzelneȱGrundrechtsartikel.ȱ

1.5

Europäisches Recht

Sowohlȱderȱ„Allgemeine“ȱalsȱauchȱderȱ„BesondereȱTeil“ȱdesȱInternetrechtsȱsindȱstarkȱ durchȱ dasȱ europäischeȱ Rechtȱ geprägtȱ undȱ harmonisiertȱ worden.ȱ Insbesondereȱ istȱ dieȱ innereuropäischeȱ Angleichungȱ vonȱ Vorschriftenȱ aufȱ EUȬRichtlinienȱ zurückzuführen.ȱ Andersȱ alsȱ europäischeȱ Verordnungen,ȱ dieȱ nachȱArt.ȱ 249ȱAbs.ȱ 2ȱ EGVȱ unmittelbarȱ inȱ jedemȱ Mitgliedsstaatȱ wirksamȱ werden,ȱ bedarfȱ esȱ beiȱ europäischenȱ Richtlinienȱ zuȬ nächstȱeinesȱnationalenȱUmsetzungsakts.ȱDasȱheißt,ȱderȱjeweiligeȱMitgliedsstaatȱmussȱ erstȱgem.ȱArt.ȱ249ȱAbs.ȱ3ȱEGVȱinnerhalbȱeinerȱvorgegebenenȱZeitspanneȱeinȱnationalesȱ Gesetzȱschaffen,ȱwelchesȱdieȱVorgabenȱderȱRichtlinieȱerfüllt.ȱÜberȱdieȱMöglichkeitȱderȱ Rechtssetzungȱ durchȱ Richtlinienȱ hatȱ Europaȱ imȱ Laufeȱ derȱ letztenȱ Jahreȱ eineȱ relativȱ ähnlicheȱGesetzgebungȱaufȱdemȱGebietȱdesȱInternetrechtsȱerreicht.ȱWesentlicheȱRichtȬ linien,ȱdieȱdazuȱbeigetragenȱhaben,ȱwaren:ȱ

DatenschutzȬRichtlinieȱfürȱelektronischeȱKommunikationȱ2002/58/EG9,ȱ EȬCommerceȬRichtlinieȱ2000/31/EG10,ȱ GenehmigungsȬRichtlinieȱ2002/20/EG11,ȱ RahmenȬRichtlinieȱ2002/21/EG12,ȱ SignaturȬRichtlinieȱ1999/93/EG13,ȱ UniversaldienstȬRichtlinieȱ2002/22/EG14,ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 8ȱ

9ȱ

10ȱ

11ȱ

12ȱ

13ȱ

6

Vgl.ȱGesetzȱüberȱUrheberrechteȱundȱverwandteȱSchutzrechteȱvomȱ9.ȱSeptemberȱ1965,ȱBGBl.ȱIȱ S.ȱ1273,ȱinȱderȱFormȱdesȱvomȱBundestagȱamȱ5.ȱJuliȱ2007ȱbeschlossenenȱZweitenȱGesetzesȱzurȱ RegelungȱdesȱUrheberrechtsȱinȱderȱInformationsgesellschaft,ȱBundestagsdrucksacheȱ16/5939.ȱ Richtlinieȱ2002/58/EGȱdesȱEuropäischenȱParlamentsȱundȱdesȱRatesȱvomȱ12.ȱJuliȱ2002ȱüberȱdieȱ Verarbeitungȱ personenbezogenerȱ Datenȱ undȱ denȱ Schutzȱ derȱ Privatsphäreȱ inȱ derȱ elektroniȬ schenȱKommunikation,ȱABl.ȱLȱ201ȱvomȱ31.07.2002,ȱS.ȱ37.ȱ Richtlinieȱ 2000/31ȱ EGȱ desȱ Europäischenȱ Parlamentsȱ undȱ desȱ Ratesȱ vomȱ 8.ȱ Juniȱ 2000ȱ überȱ bestimmteȱ rechtlicheȱAspekteȱ derȱ Diensteȱ derȱ Informationsgesellschaft,ȱ insbesondereȱ desȱ eȬ lektronischenȱGeschäftsverkehrs,ȱimȱBinnenmarkt,ȱABl.ȱLȱ178ȱvomȱ17.07.2000,ȱS.ȱ1.ȱ Richtlinieȱ2002/20/EGȱdesȱEuropäischenȱParlamentsȱundȱdesȱRatesȱvomȱ7.ȱMärzȱ2002ȱüberȱdieȱ GenehmigungȱelektronischerȱKommunikationsnetzeȱundȱ–dienste,ȱABl.ȱLȱ108ȱvomȱ24.04.2002,ȱ S.ȱ21.ȱ Richtlinieȱ 2002/21/EGȱ desȱ Europäischenȱ Parlamentsȱ undȱ desȱ Ratesȱ vomȱ 7.ȱ Märzȱ 2002ȱ überȱ einenȱ gemeinsamenȱ Rechtsrahmenȱ fürȱ elektronischeȱ Kommunikationsnetzeȱ undȱ –dienste,ȱ ABl.ȱLȱ108ȱvomȱ24.04.2002,ȱS.ȱ33.ȱ Richtlinieȱ 1999/93/EGȱ desȱ Europäischenȱ Parlamentsȱ undȱ desȱ Ratesȱ vomȱ 13.ȱ Dezemberȱ 1999ȱ überȱgemeinschaftlicheȱRahmenbedingungenȱfürȱelektronischeȱSignaturen,ȱABl.ȱLȱ13,ȱS.ȱ12.ȱ

ȱ

Internationale Verträge und Übereinkommen

UrheberrechtȱinȱderȱInformationsgesellschaftȬRichtlinieȱ2001/29/EG15,ȱ ZugangskontrolldiensteȬRichtlinieȱ1998/84/EG16.ȱȱ

1.6

Internationale Verträge und Übereinkommen

Insbesondereȱ imȱ Bereichȱ desȱ Urheberrechtsȱ bestandȱ dasȱ Bedürfnisȱ dieȱ Umsetzungȱ geistigerȱIdeenȱüberȱdieȱGrenzenȱDeutschlandsȱundȱsogarȱüberȱdieȱGrenzenȱEuropasȱ hinausȱzuȱschützen.ȱInsofernȱistȱesȱauchȱnichtȱverwunderlich,ȱdassȱgeradeȱaufȱdiesemȱ Gebietȱ eineȱ großeȱ Zahlȱ vonȱ internationalenȱ Verträgenȱ undȱ Übereinkommenȱ abgeȬ schlossenȱ wordenȱ sind.ȱ Dieȱ Regelungen,ȱ dieȱ Ursprünglichȱ außerhalbȱ desȱ Internetsȱ galten,ȱkönnenȱaufȱdenȱBereichȱdesȱInternetsȱübertragenȱwerden.ȱWesentlicheȱGrundȬ lagenȱsindȱhier:ȱ ȱ

BernerȱÜbereinkunftȱzumȱSchutzȱvonȱWerkenȱderȱLiteraturȱundȱKunstȱ(BÜ)17,ȱ Übereinkommenȱ überȱ handelsbezogeneȱ Aspekteȱ derȱ Rechteȱ desȱ geistigenȱ EigenȬ tumsȱ(TRIPS)18,ȱ

Welturheberrechtsabkommenȱ(WUA)19,ȱ WIPOȱUrheberrechtsvertragȱ(WCT)20.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 14ȱ Richtlinieȱ 2002/22/EGȱ desȱ Europäischenȱ Parlamentsȱ undȱ desȱ Ratesȱ vomȱ 7.ȱ Märzȱ 2002ȱ überȱ

15ȱ

16ȱ

17ȱ 18ȱ 19ȱ 20ȱ

denȱ Universaldienstȱ undȱ Nutzerrechteȱ beiȱ elektronischenȱ Kommunikationsnetzenȱ undȱ – diensten,ȱABl.ȱLȱ108ȱvomȱ24.04.ȱ2002,ȱS.ȱ51.ȱ Richtlinieȱ 2001/29/EGȱ desȱ Europäischenȱ Parlamentsȱ undȱ desȱ Ratesȱ vomȱ 22.ȱ Maiȱ 2001ȱ zurȱ HarmonisierungȱbestimmterȱAspekteȱdesȱUrheberrechtsȱundȱderȱverwandtenȱSchutzrechteȱinȱ derȱInformationsgesellschaft,ȱABl.ȱLȱ167ȱvomȱ22.06.2001,ȱS.ȱ10,ȱberichtigtȱdurchȱBerichtigung,ȱ ABl.ȱLȱ6ȱvomȱ10.01.2002,ȱS.ȱ71.ȱ Richtlinieȱ 98/84/EGȱ desȱ Europäischenȱ Parlamentsȱ undȱ desȱ Ratesȱ vomȱ 20.ȱ Novemberȱ 1998ȱ überȱ denȱ rechtlichenȱ Schutzȱ vonȱ zugangskontrolliertenȱ Dienstenȱ undȱ vonȱ ZugangskontrollȬ diensten,ȱABl.ȱLȱ320ȱvomȱ28.11.1998,ȱS.ȱ54.ȱ Übereinkunftȱvomȱ9.ȱSeptemberȱ1886,ȱrevidierteȱPariserȱFassungȱvomȱ24.ȱJuliȱ1971,ȱBGBl.ȱ1976ȱ IIȱS.ȱ1071,ȱzuletztȱgeändertȱdurchȱBeschlussȱvomȱ2.ȱOktoberȱ1979.ȱ Übereinkommenȱvomȱ15.ȱAprilȱ1994,ȱBGBl.ȱ1994ȱIIȱS.ȱ1730.ȱ Abkommenȱvomȱ6.ȱSeptemberȱ1952,ȱBGBl.ȱ1955ȱIIȱS.ȱ102,ȱrevidiertȱinȱParisȱamȱ24.ȱJuliȱ1971,ȱ BGBl.ȱ1973ȱIIȱS.ȱ1111.ȱ Vertragȱvomȱ20.ȱDezemberȱ1996,ȱBGBlȱ2003ȱIIȱS.ȱ754;ȱinȱKraftȱgetretenȱamȱ6.ȱMärzȱ2002.ȱ

ȱ

7

1.6

1

Einführung

1.7

Deutsche Rechtsvorschriften

ImȱdeutschenȱRechtssystemȱexistierenȱvieleȱGesetze,ȱdieȱimȱInternetrechtȱzurȱAnwenȬ dungȱkommen.ȱImȱFolgendenȱsollenȱeinigeȱrelevanteȱGesetzeȱkurzȱvorgestelltȱwerden.ȱ DerȱLeserȱsollteȱsichȱdurchȱdieȱvielenȱRegelungspunkteȱnichtȱabschreckenȱlassen.ȱDieȱ AuswirkungenȱderȱGesetzeȱtauchenȱinȱdenȱjeweiligenȱKapitelnȱimȱRahmenȱderȱpraktiȬ schenȱAnwendungsgebieteȱ wiederȱ auf.ȱ Dieȱ zusammenhängendeȱ Darstellungȱ hatȱ alsoȱ nurȱdenȱZweck,ȱeinȱVerständnisȱfürȱdieseȱRegelungsstrukturȱaufzubauen.ȱ Soȱ sindȱ fürȱ denȱAllgemeinenȱ Teilȱ desȱ Internetrechtsȱ insbesondereȱ dasȱ TelemediengeȬ setzȱ (TMG)ȱ undȱ dasȱ Telekommunikationsgesetzȱ (TKG)ȱ vonȱ Interesse.ȱ Soweitȱ esȱ sichȱ nichtȱ umȱ Telekommunikationsdiensteȱ imȱ Sinneȱ desȱ §ȱ 3ȱ Nr.ȱ 24ȱ desȱ TelekommunikatiȬ onsgesetzes,ȱalsoȱumȱDiensteȱdieȱvollständigȱinȱderȱÜbertragungȱvonȱSignalenȱbesteȬ hen,ȱhandelt,ȱfindetȱaufȱalleȱelektronischenȱInformationsȬȱundȱKommunikationsdiensteȱ dasȱTMGȱAnwendung.ȱDeshalbȱsollenȱdieseȱbeidenȱGesetzeȱimȱFolgendenȱnäherȱdarȬ gestelltȱ werden.ȱ Wegenȱ derȱ dochȱ umfassendenȱ Novellierungȱ desȱ Telemediengesetzesȱ wirdȱ aufȱ diesesȱ relativȱ ausführlichȱ eingegangenȱ wohingegenȱ dieȱ übrigenȱ Gesetzeȱ zunächstȱnurȱkurzȱvorgestelltȱwerden.ȱ

1.7.1

Das neue Telemediengesetz

Dieȱ wohlȱ gravierendsteȱ Änderungȱ jüngsterȱ Zeitȱ istȱ dasȱ neueȱ Telemediengesetzȱ (TMG)21.ȱ Esȱ tratȱ amȱ 1.ȱ Märzȱ 2007ȱ inȱ Kraftȱ undȱ hatȱ dieȱ bisherȱ bestehendeȱ GesetzesȬ strukturȱimȱInternetȱgrundlegendȱgeändert.ȱȱ Dasȱ Telemediengesetzȱ (TMG)ȱ enthältȱ 16ȱ Paragraphenȱ undȱ weistȱ folgendenȱ Aufbauȱ auf:ȱ

Abschnittȱ1ȱ(§ȱ1ȱbisȱ§ȱ3ȱTMG),ȱAllgemeineȱBestimmungen,ȱȱ Abschnittȱ2ȱ(§ȱȱ4ȱbisȱ§ȱ6ȱTMG),ȱZulassungsfreiheitȱundȱInformationspflichten,ȱ Abschnittȱ3ȱ(§ȱ7ȱbisȱ§ȱ10ȱTMG),ȱVerantwortlichkeit,ȱ Abschnittȱ4ȱ(§ȱ11ȱbisȱ§ȱ15ȱTMG),ȱDatenschutz,ȱ Abschnittȱ5ȱ(§ȱ16ȱTMG),ȱBußgeldvorschriften.ȱ Mitȱ demȱ Wirksamwerdenȱ desȱ TMGȱ wurdenȱ dreiȱ bisȱ dahinȱ wichtigeȱ undȱ etablierteȱ Gesetzesgrundlagenȱ desȱ Internetrechtsȱ außerȱ Kraftȱ gesetzt.ȱ Sowohlȱ derȱ MedienȬ dienstestaatsvertragȱ (MDStV)ȱ alsȱ auchȱ dasȱ Teledienstgesetzȱ (TDG)ȱ undȱ dasȱ TeleȬ dienstedatenschutzgesetzȱ (TDDSG)ȱ verlorenȱ mitȱ derȱ Einführungȱ desȱ TMGȱ ihreȱ GülȬ tigkeit.ȱDarüberȱhinausȱwurdeȱimȱRahmenȱderȱGesetzesreformȱdurchȱdieȱBundeslänȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 21ȱ GesetzȱüberȱdieȱNutzungȱvonȱTelemedienȱvomȱ26.ȱFebruarȱ2007,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ179.ȱ

8

ȱ


derȱ auchȱ derȱ Rundfunkstaatsvertragȱ (RStV)ȱ inȱ denȱ §ȱ 54ȱ ff.ȱ RStVȱ entsprechendȱ angeȬ passt.ȱ Zielȱ derȱ Schaffungȱ desȱ TMGȱ warȱ es,ȱdieȱ Handhabungȱ derȱ Gesetzesmaterieȱ soȬ wohlȱfürȱdenȱNutzerȱalsȱauchȱfürȱAnbieterȱ derȱneuenȱDiensteȱzuȱvereinfachen.ȱDennȱ dieȱbisȱdahinȱbestehendeȱbegrifflicheȱDifferenzierungȱzwischenȱ„Teledienst“ȱundȱ„MeȬ diendienst“ȱfälltȱnachȱEinführungȱdesȱTMGȱnunmehrȱweg.ȱWurdeȱfrüherȱeineȱWebseiȬ teȱ alsȱ Teledienstȱ angesehen,ȱ soȱ wurdeȱ aufȱ sieȱ dasȱ TDGȱ angewendet;ȱ stufteȱ manȱ sieȱ hingegenȱ alsȱ Mediendienstȱ ein,ȱ soȱ wendeteȱ manȱ denȱ MDStVȱ an.ȱ Dieseȱ UnterscheiȬ dung,ȱwelcherȱeineȱnichtȱimmerȱeinfacheȱundȱnichtȱimmerȱeindeutigeȱDifferenzierungȱ zuȱ Grundeȱ lag,ȱ istȱseitȱ Märzȱ2007ȱ obsoletȱ geworden.ȱ Dasȱ TMGȱ verwendetȱ fürȱ beidesȱ denȱeinheitlichenȱBegriffȱderȱ„Telemedien“.ȱDieserȱrechtȱweiteȱMedienbegriffȱumfasstȱ nunȱ alleȱ elektronischenȱ InformationsȬȱ undȱ Kommunikationsdienste;ȱ lediglichȱ TeleȬ kommunikationȱ undȱ Rundfunkȱ sindȱ hiervonȱ ausgeklammert.ȱ Dasȱ bedeutet,ȱ dassȱ zuȱ denȱ Telemedien,ȱ dieȱ vonȱdiesemȱ Gesetzȱ erfasstȱ werden,ȱ nahezuȱ alleȱAngeboteȱ imȱInȬ ternetȱ zählen.ȱ Chatrooms,ȱ Suchmaschinen,ȱ Webmaildiensteȱ undȱ Informationsdiensteȱ gehörenȱebensoȱhierzuȱwieȱprivateȱWebseiten.ȱAusnahmenȱundȱdamitȱkeineȱMedienȬ diensteȱsindȱhingegenȱnachȱ§ȱ1ȱAbs.ȱ1ȱTMGȱbeispielsweiseȱLiveȬStreamingsȱoderȱWebȬ radio,ȱwelchesȱbeidesȱunterȱdenȱBegriffȱ„Rundfunk“ȱeinzuordnenȱistȱoderȱdieȱInternetȬ telefonie22,ȱwelcheȱderȱTelekommunikationȱzuzuordnenȱist23ȱsowieȱtelekommunikatiȬ onsgestützteȱDiensteȱnachȱ§ȱ3ȱNr.ȱ25ȱTKGȱ wozuȱz.B.ȱauchȱMehrwertdiensteȱgehören,ȱ welcheȱ unterȱ 0900ȬRufnummernȱ agieren24.ȱ Fürȱ dieseȱ Aspekte,ȱ dieȱ nichtȱ unterȱ denȱ Begriffȱ „Telemedien“ȱ imȱ Sinneȱ desȱ TMGȱ fallen,ȱ geltenȱ weiterhinȱ dieȱ Regelungenȱ desȱ Telekommunikationsgesetzes.ȱFürȱdieȱBereiche,ȱdieȱsowohlȱTelemedienȱalsȱauchȱTeleȬ kommunikationsdienstleistungenȱ enthalten,ȱ sindȱ sowohlȱ dasȱ TKGȱ alsȱ auchȱ dasȱ TMGȱ anzuwenden.ȱ DasȱneueȱTelemediengesetzȱgehtȱjedochȱüberȱdieȱÄnderungȱderȱreinenȱBegrifflichkeitȱ undȱ dieȱ Zusammenführungȱ ȱ derȱ unterschiedlichenȱ bisherigenȱ Gesetzesmaterienȱ hinȬ aus.ȱEsȱführtȱnunmehrȱinsbesondereȱauchȱzuȱeinerȱQualifizierungȱvonȱSpamȬMailsȱalsȱ Ordnungswidrigkeitȱ undȱ zuȱ einerȱ Erweiterungȱ derȱ Auskunftsmöglichkeitenȱ überȱ personenbezogeneȱDaten.ȱ

1.7.1.1

Regelungen zu Spam-Mails

DasȱTMGȱbietetȱeineȱneueȱrechtlicheȱBewertungȱvonȱSpamȬMailsȱundȱstelltȱinȱ§ȱ6ȱAbs.ȱ 2ȱTMGȱklar,ȱwannȱEȬMailsȱalsȱSpamȱzuȱqualifizierenȱsind.ȱEsȱstelltȱRegelungenȱauf,ȱdieȱ detailliertȱvorschreiben,ȱwieȱkommerzielleȱEȬMailsȱauszusehenȱhaben.ȱKeineȱAussagenȱ trifftȱ dasȱ Gesetzȱ hingegenȱ dazu,ȱ inwiefernȱ dieȱ Versendungȱ unbestellterȱ Werbemailsȱ überhauptȱ stattfindenȱ darf.ȱ Esȱ werdenȱ lediglichȱ Aussagenȱ zurȱ Gestaltungȱ derȱ Mailsȱ getroffen.ȱDasȱGesetzȱfordert:ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 22ȱ Vgl.ȱeinführendȱhierzu:ȱBonnekoh,ȱVoiceȱoverȱIP,ȱ2007,ȱinsbesondereȱS.ȱ72ȱf.ȱ 23ȱ Vgl.ȱzurȱEinordnungȱderȱInternetȬTelefonie:ȱBTȬDrucks.ȱ16/3078,ȱS.ȱ17ȱf.ȱ 24ȱ Vgl.ȱHoeren,ȱDasȱTelemediengesetz,ȱNJWȱ2007,ȱ801,ȱ802;ȱGeppertȱ/Piepenbrock/Schütz/Schusterȱ

(Hrsg.),ȱBeckscherȱTKGȬKommentar,ȱ3.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2006,ȱ§ȱ3ȱRn.ȱ51.ȱ

ȱ

9

1.7

1

Einführung

„Werdenȱ kommerzielleȱ Kommunikationenȱ perȱ elektronischerȱ Postȱ versandt,ȱ darfȱ inȱ derȱKopfȬȱundȱBetreffzeileȱwederȱderȱAbsenderȱnochȱderȱkommerzielleȱCharakterȱderȱ Nachrichtȱverschleiertȱoderȱverheimlichtȱwerden.ȱEinȱVerschleiernȱoderȱVerheimlichenȱ liegtȱdannȱvor,ȱwennȱdieȱKopfȬȱundȱBetreffzeileȱabsichtlichȱsoȱgestaltetȱsind,ȱdassȱderȱ Empfängerȱ vorȱ Einsichtnahmeȱ inȱ denȱ Inhaltȱ derȱ Kommunikationȱ keineȱ oderȱ irrefühȬ rendeȱInformationenȱüberȱdieȱtatsächlicheȱIdentitätȱdesȱAbsendersȱoderȱdenȱkommerȬ ziellenȱCharakterȱderȱNachrichtȱerhält“.ȱȱ Zielȱ dieserȱ Vorgabenȱ istȱ es,ȱ durchȱ dieȱ Identifizierungȱ denȱ Einsatzȱ vonȱ SpamschutzȬ Programmenȱzuȱerleichtern.25ȱVerstößtȱeinȱAbsenderȱgegenȱdieseȱRegelung,ȱsoȱmussȱerȱ nunmehrȱnachȱ§ȱ16ȱAbs.ȱ1ȱi.V.m.ȱAbs.ȱ3ȱTMGȱmitȱeinerȱGeldbußeȱvonȱbisȱzuȱ50.000,Ȭȱ Euroȱ rechnen,ȱ dennȱ dasȱ TMGȱ betrachtetȱ dasȱ Spammingȱ nunmehrȱ alsȱ OrdnungswidȬ rigkeit.ȱ SoȱgutȱdieseȱRegelungȱvonȱderȱIntentionȱherȱgedachtȱwar,ȱsoȱschlechtȱistȱihreȱkonzeptiȬ onelleȱUmsetzung.ȱWieȱsollȱdennȱdieȱVerfolgungȱderȱOrdnungswidrigkeitȱinȱderȱPraȬ xisȱ durchgeführtȱ werden?ȱ Zumȱ Punktȱ derȱ Zuständigkeitȱ gibtȱ dasȱ TMGȱ keineȱ AusȬ kunft.ȱSollteȱdieseȱAufgabeȱdenȱStrafverfolgungsbehördenȱwieȱStaatsanwaltschaftȱundȱ Polizeiȱ obliegen,ȱ soȱ stelltȱ sichȱ dieȱ Frage,ȱ obȱ hierzuȱ dieȱ sachlichenȱ undȱ personellenȱ MittelȱdieserȱohnehinȱbereitsȱmitȱeinemȱenormenȱArbeitspensumȱausgelastetenȱBehörȬ denȱausreichendȱsind.ȱȱ

1.7.1.2

Änderung der datenschutzrechtlichen Bestimmungen

ImȱBereichȱdesȱDatenschutzesȱ(§§ȱ11ȱbisȱ15ȱTMG)ȱhatȱsichȱdurchȱdasȱneueȱGesetzȱrelaȬ tivȱ wenigȱ geändert.ȱ Soȱ wurdenȱ dieȱ Datenschutzvorschriftenȱ desȱ TDDSGȱ undȱ desȱ MDStVȱ nahezuȱ unverändertȱ inȱ dasȱ TMGȱ übernommen.ȱ Aberȱ derȱ Aspektȱ derȱ ȱ AusȬ kunftspflichtenȱ warȱ beiȱ derȱ Einführungȱ desȱ TMGȱ hochgradigȱ umstritten.ȱ Hattenȱ bisȬ langȱ nurȱ dieȱ Gerichteȱ undȱ Strafverfolgungsbehördenȱ einenȱ Anspruchȱ darauf,ȱ dassȱ ihnenȱBestandsȬȱundȱNutzungsdatenȱzugänglichȱgemachtȱwerden,ȱsoȱistȱderȱKreisȱderȱ Anspruchsberechtigtenȱ durchȱ dasȱ TMGȱ massivȱ erweitertȱ worden.ȱ Durchȱ dasȱ neueȱ Gesetzȱhabenȱnachȱ§ȱ14ȱAbs.ȱ2ȱTMGȱnunȱfolgendeȱBehördenȱundȱPrivatpersonenȱAusȬ kunftsanspruch:ȱ

StrafverfolgungsȬȱundȱPolizeibehörden,ȱ Bundesnachrichtendienst,ȱ MilitärischerȱAbschirmdienst,ȱ (PrivatȬ)Personen,ȱdieȱRechteȱamȱgeistigenȱEigentumȱdurchsetzenȱmöchten.ȱ Wennȱ §ȱ 14ȱ Abs.ȱ 2ȱ TMGȱ inȱ derȱ Wortwahlȱ „(…)ȱ darfȱ derȱ Dienstanbieterȱ imȱ Einzelfallȱ AuskunftȱüberȱBestandsdatenȱerteilenȱ(…)“ȱauchȱsehrȱzurückhaltendȱformuliertȱist,ȱsoȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 25ȱ Vgl.ȱHoeren,ȱDasȱTelemediengesetz,ȱNJWȱ2007,ȱ801,ȱ804.ȱ

10

ȱ


istȱ dasȱ Wortȱ „darf“ȱ nichtȱ soȱ zuȱ verstehen,ȱ dassȱ derȱ Dienstanbieterȱ nachȱ eigenemȱ ErȬ messenȱdarüberȱentscheidenȱdarf,ȱobȱerȱdenȱimȱGesetzȱgenanntenȱBehördenȱundȱPerȬ sonenȱ dieȱ Auskunftȱ gebenȱ möchte.ȱ Vielmehrȱ istȱ derȱ §ȱ 14ȱ TMGȱ „imȱ Lichteȱ derȱ AusȬ kunftsverpflichtungenȱ zuȱ interpretieren,ȱ dieȱ sichȱ inȱ denȱ jeweiligenȱ Spezialgesetzenȱ finden“.26ȱ InsbesondereȱdieȱErweiterungȱderȱAuskunftspflichtenȱaufȱPrivateȱhatȱimȱRahmenȱdesȱ Gesetzgebungsverfahrensȱ bisweilenȱ zuȱ Kritikȱ geführt.27ȱ Bisȱ dasȱ TMGȱ inȱ Kraftȱ tratȱ konntenȱ lediglichȱ Gerichteȱ undȱ Strafverfolgungsbehördenȱ Zugriffȱ aufȱ BestandsȬȱ undȱ Nutzerdatenȱ nehmen.ȱ Soȱ mussteȱ beispielsweiseȱ dieȱ FilmȬȱ undȱ Tonträgerindustrie,ȱ wennȱsieȱVerletzungenȱihrerȱNutzungsrechteȱbeispielsweiseȱdurchȱNutzerȱvonȱPeerȬtoȬ Peerȱ Tauschbörsenȱ rechtlichȱ verfolgenȱ wollteȱ folgendenȱ Trickȱ anwenden,ȱ umȱ anȱ dieȱ IdentitätȱderȱpotentiellenȱRechtsverletzerȱzuȱgelangen:ȱEsȱwurdenȱStrafanzeigenȱgegenȱ Unbekanntȱ gestellt.ȱ Diesȱ geschah,ȱ obwohlȱ dieȱ FilmȬȱ undȱ Tonträgerbrancheȱ wenigerȱ Interesseȱ anȱ Strafverfahrenȱ alsȱ vorwiegendȱ Interesseȱ anȱ zivilrechtlichenȱ UnterlasȬ sungsansprüchenȱ undȱ Schadensersatzȱ hatte.ȱ Dennȱ inȱ derȱ Regelȱ bestandȱ nurȱ soȱ dieȱ Möglichkeitȱ anȱ dieȱ Adresseȱ derȱ potentiellenȱ Rechtsverletzerȱ zuȱ gelangen.ȱ Nachdemȱ dieȱ Strafverfolgungsbehördenȱ anhandȱ derȱ IPȬAdresseȱ dieȱ Identitätȱ derȱ potentiellenȱ Rechtsverletzerȱermitteltȱhatten,ȱnahmenȱdieȱAnwälteȱderȱFilmȬȱundȱTonträgerindustȬ rieȱ Akteneinsichtȱ undȱ konntenȱ daraufhinȱ zivilrechtlichȱ gegenȱ dieȱ nunȱ namentlichȱ bekanntenȱPersonenȱvorgehen.ȱ Dieȱ Kritikȱ anȱ denȱ weitgreifendenȱAuskunftspflichtenȱ erscheintȱ jedochȱ etwasȱ überzoȬ gen,ȱwennȱmanȱsichȱvorȱAugenȱführt,ȱdassȱdieȱBundesrepublikȱDeutschlandȱaufgrundȱ derȱ Richtlinieȱ 2004/48/EGȱ desȱ europäischenȱ Parlamentsȱ undȱ desȱ Ratesȱ vomȱ 29.ȱAprilȱ 2004ȱ verpflichtetȱ war,ȱ eineȱ Erweiterungȱ derȱAuskunftspflichtenȱ zuȱ schaffen.ȱ Darüberȱ hinausȱ habenȱ sichȱ dieȱ Behördenȱ auchȱ vorȱ Einführungȱ desȱ TMGȱ aufȱ §§ȱ 113,ȱ 114ȱ desȱ Telekommunikationsgesetzesȱ (TKG)ȱ berufenȱ undȱ oftmalsȱ auchȱ ohneȱ richterlicheȱ AnȬ ordnungȱZugriffȱaufȱBestandsȬȱundȱNutzungsdatenȱerlangenȱkönnen.ȱȱ

1.7.1.3

Impressum

Derȱ Gesetzgeberȱ versuchtȱ durchȱ dieȱ Regelungenȱ desȱ §ȱ 5ȱ TMGȱ auchȱ derȱ RechtsunsiȬ cherheitȱundȱderȱAbmahnwelleȱimȱRahmenȱderȱImpressumspflichtȱentgegenzuwirken.ȱ DennȱeinȱfehlendesȱoderȱunvollständigesȱImpressumȱkonnteȱnachȱdemȱalten,ȱseitȱMärzȱ 2007ȱ nichtȱ mehrȱ geltenden,ȱ §ȱ 6ȱ TDGȱ alsȱ Wettbewerbsverletzungȱ angesehenȱ werden,ȱ dieȱoftmalsȱzuȱeinerȱAbmahnungȱdesȱSeitenbetreibersȱdurchȱMitwettbewerberȱführte.ȱ Obwohlȱ dieȱ Impressumspflichtȱ sichȱ nurȱ aufȱ „geschäftsmäßigeȱ Teledienste“28ȱ bezog,ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 26ȱ Hoeren,ȱDasȱTelemediengesetz,ȱNJWȱ2007,ȱ801,ȱ805ȱunterȱHinweisȱaufȱdieȱStellungnahmeȱderȱ

Bundesregierungȱ anlässlichȱ einerȱ entsprechendenȱ Kritikȱ desȱ Bundesrates,ȱ BRȬDrucks.ȱ 16/3135,ȱS.ȱ2.ȱ 27ȱ Vgl.ȱbeispielsweiseȱhierzu:ȱRössel,ȱTelemediengesetzȱ–ȱEinȱZwischenschritt:ȱneuesȱGesetzȱmitȱ Novellierungsbedarf,ȱITRBȱ2007,ȱ158,ȱ162.ȱ 28ȱ SoȱdieȱexpliziteȱWortwahlȱinȱ§ȱ6ȱSatzȱ1ȱdesȱdurchȱdasȱTMGȱabgelöstenȱTDG.ȱ

ȱ

11

1.7

1

Einführung

führteȱ dieȱ dazuȱ ergangeneȱ Rechtsprechungȱ dazu,ȱ dassȱ selbstȱ privateȱ Seitenȱ alsȱ geȬ schäftsmäßigȱqualifiziertȱwurden,ȱsofernȱsichȱaufȱihnenȱPopȬUpȬWerbungȱbefand.ȱDasȱ TMGȱhingegenȱsiehtȱinȱseinemȱ§ȱ5ȱAbs.ȱ1ȱnunmehrȱfolgendeȱRegelungȱvor:ȱ „Dienstanbieterȱ habenȱ fürȱ geschäftsmäßige,ȱ inȱ derȱ Regelȱ gegenȱ Entgeltȱ angeboteneȱ Telemedienȱ folgendeȱ Informationenȱ leichtȱ erkennbar,ȱ unmittelbarȱ erreichbarȱ undȱ ständigȱverfügbarȱzuȱhaltenȱ(...)“.ȱ WasȱderȱGesetzgeberȱgenauȱunterȱdemȱBegriffȱderȱGeschäftsmäßigkeitȱversteht,ȱbleibtȱ auchȱimȱTMGȱunklar.ȱHinzuȱkommt,ȱdassȱdieȱRegelungenȱimȱ§ȱ55ȱAbs.ȱ1ȱdesȱnovellierȬ tenȱRundfunkstaatsvertragesȱvonȱdenenȱdesȱ§ȱ5ȱTMGȱabweichenȱundȱzumȱTeilȱsogarȱ detaillierterȱ sind.29ȱ Zwarȱ klingtȱ dieȱ Wortwahlȱ so,ȱ alsȱ seienȱ nunmehrȱ nurȱ nochȱ Seitenȱ vonȱ denȱ Vorgabenȱ erfasst,ȱ welcheȱ dieȱ Telemedienȱ gegenȱ Entgeltȱ anbieten.ȱ Dochȱ istȱ hierbeiȱVorsichtȱgeboten.ȱDerȱGesetzgeberȱkannȱallerdingsȱeineȱsoȱweitreichendeȱEinȬ schränkungȱnichtȱimȱSinnȱgehabtȱhaben.ȱEineȱAuslegungȱdieserȱunpräzisenȱGesetzesȬ lageȱ wirdȱ dazuȱ führen,ȱ dassȱ sichȱ anȱ derȱ altenȱ Rechtslageȱ nichtsȱ ändernȱ wird.ȱ Wegenȱ derȱ bestehendenȱ Ungenauigkeitȱ istȱ deshalbȱ fürȱ dieȱ Betreiberȱ privaterȱ Internetseitenȱ dringendȱ zuȱ empfehlenȱ weiterhinȱ einȱ Impressumȱ nachȱ denȱ Vorgabenȱ desȱ TMGȱ zuȱ führen.ȱ

1.7.1.4

Haftungsregelungen

Bezüglichȱ derȱ Haftungsregelungenȱ kannȱ dasȱ neueȱ TMGȱ nurȱ alsȱ unzureichendȱ beȬ zeichnetȱwerden.ȱGeradeȱdieserȱstarkȱumstritteneȱBereichȱwirdȱkomplettȱunverändertȱ ausȱdenȱaltenȱGesetzenȱübernommen.ȱDasȱbedeutet,ȱdassȱAnbieter,ȱwelcheȱnurȱfremdeȱ Inhalteȱweiterleiten,ȱzwischenspeichernȱoderȱspeichern,ȱnurȱunterȱbesonderenȱVorausȬ setzungenȱzurȱVerantwortungȱgezogenȱwerdenȱkönnen.ȱDennȱesȱgibtȱkeineȱallgemeineȱ Überwachungspflicht,ȱfremdeȱInhalteȱaufȱihreȱRechtmäßigkeitȱzuȱüberprüfen.ȱEsȱbleibtȱ letztendlichȱdenȱGerichtenȱüberlassen,ȱdieȱRechtsunsicherheiten,ȱdieȱdasȱGesetzȱhinterȬ lässtȱabzubauen.30ȱ ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 29ȱ Vgl.ȱhierzuȱHoeren,ȱDasȱTelemediengesetz,ȱNJWȱ2007,ȱ801,ȱ803.ȱ 30ȱ Vgl.ȱzuȱHaftungsfragenȱbeispielsweise:ȱLGȱMünchenȱI,ȱUrteilȱvomȱ19.04.2007ȱ–ȱ7ȱOȱ3950/07,ȱ

ITRBȱ2007,ȱ130ȱundȱLGȱDüsseldorf,ȱUrteilȱvomȱ23.05.2007ȱ–ȱ12ȱOȱ151/07.ȱ

12

ȱ


1.7.2

Das Telekommunikationsgesetz

Dasȱ Telekommunikationsgesetzȱ (TKG)31ȱ istȱ imȱ Rahmenȱ derȱ Privatisierungȱ derȱ TeleȬ komȱAGȱgeschaffenȱworden.32ȱDieȱZieleȱdesȱGesetzesȱsindȱinȱ§§ȱ1ȱundȱ2ȱTKGȱnormiert.ȱ Amȱdeutlichstenȱdrücktȱsieȱderȱ§ȱ1ȱTKGȱaus.ȱErȱlautet:ȱ ȱ §ȱ1ȱTKGȱȱZweckȱdesȱGesetzes.ȱ Zweckȱ diesesȱ Gesetzesȱ istȱ es,ȱ durchȱ technologieneutraleȱ Regulierungȱ denȱ Wettbewerbȱ imȱ BeȬ reichȱ derȱ Telekommunikationȱ undȱ leistungsfähigeȱ Telekommunikationsinfrastrukturenȱ zuȱ fördernȱundȱflächendeckendȱangemesseneȱundȱausreichendeȱDienstleistungenȱzuȱgewährleisten.ȱ ȱ Dasȱ TKGȱ regeltȱ alsoȱ denȱ technischenȱ Vorgangȱ derȱ Telekommunikationȱ undȱ bildetȱ inȱ Verbindungȱ mitȱ denȱ dazuȱ erlassenenȱ Verordnungenȱ denȱ Rechtsrahmenȱ fürȱ einenȱ efȬ fektivenȱWettbewerbȱaufȱdemȱGebietȱderȱTelekommunikation.ȱVorȱkurzerȱZeitȱwurdenȱ dieȱ Regelungenȱ durchȱ dasȱ TKGȬÄnderungsgesetzȱ vomȱ 18.02.2007ȱ novelliert.33ȱ Diesȱ führteȱzuȱfolgendenȱwesentlichenȱÄnderungen34:ȱ

DasȱGesetzȱenthältȱinȱ§ȱ3ȱTKGȱnunmehrȱerstmalsȱLegaldefinitionenȱzuȱrelevantenȱ Begrifflichkeiten;ȱ

Derȱ§ȱ66aȱTKGȱverpflichtetȱdieȱAnbieterȱnunmehrȱzuȱeinerȱEntgelttransparenz;ȱ EsȱwerdenȱPreisȬȱundȱZeitgrenzenȱfürȱMehrwertdiensteȱgeregelt.ȱ

1.7.3

Das Gesetz über elektronische Handelsregister und Genossenschaftsregister sowie das Unternehmensregister (EHUG)

EineȱandereȱneueȱGesetzesmaterie,ȱdieȱbereitsȱkurzȱvorȱdemȱTMG,ȱnämlichȱbereitsȱamȱ 1.ȱJanuarȱ2007,ȱinȱKraftȱgetretenȱist,ȱistȱdasȱ„GesetzȱüberȱelektronischeȱHandelsregisterȱ undȱGenossenschaftsregisterȱsowieȱdasȱUnternehmensregister“.35ȱEsȱführteȱzuȱÄndeȬ rungenȱ einzelnerȱ Vorschriftenȱ desȱ Handelsgesetzbuchsȱ (HGB),ȱ desȱ GmbHȬGesetzesȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 31ȱ Telekommunikationsgesetzȱvomȱ22.ȱJuniȱ2004,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ1190,ȱzuletztȱgeändertȱdurchȱGesetzȱ

vomȱ18.ȱFebruarȱ2007,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ106.ȱ 32ȱ Vgl.ȱzumȱTKGȱallgemein:ȱHeunȱ(Hrsg.),ȱHandbuchȱTelekommunikationsrecht,ȱ2.ȱAufl.,ȱKölnȱ

2007;ȱSäckerȱ(Hrsg.),ȱBerlinerȱKommentarȱzumȱTelekommunikationsgesetz,ȱFrankfurtȱ2006.ȱ 33ȱ Vgl.ȱGesetzȱzurȱÄnderungȱtelekommunikationsrechtlicherȱVorschriftenȱvomȱ18.02.2007,ȱBGBl.ȱ

I,ȱ106ȱff.ȱ 34ȱ Vgl.ȱ zuȱ denȱ Änderungenȱ imȱ Einzelnen:ȱ Zagouras,ȱ Mehrwertdiensteȱ undȱ Verbraucherschutzȱ

imȱTKG,ȱNJWȱ2007,ȱ1914.ȱ 35ȱ Vgl.ȱ hierzuȱbeispielsweiseȱauch:ȱ Glaus/Gabel,ȱPraktischeȱ Umsetzungȱ derȱAnforderungenȱzuȱ

PflichtangabenȱinȱEȬMails,ȱBBȱ2007,ȱS.ȱ1745.ȱ

ȱ

13

1.7

1

Einführung

(GmbHG)ȱ undȱ desȱAktiengesetzesȱ (AktG).ȱ Indemȱ inȱ denȱ Vorschriftenȱ §ȱ 37aȱ HGB,ȱ 35ȱ GmbHGȱ undȱ §ȱ 80ȱ AktGȱ nunmehrȱ einheitlichȱ dieȱ Formulierungȱ „gleichvielȱ welcherȱ Form“ȱ eingefügtȱ wurde,ȱ hatȱ dieseȱ Gesetzesänderungȱ Einflussȱ aufȱ dieȱ Pflichtangabenȱ fürȱEȬMails.ȱDurchȱdieseȱVorschriftenȱmüssenȱUnternehmerȱaufȱihrenȱGeschäftsbriefenȱ bestimmteȱPflichtangabenȱvornehmen.ȱDochȱistȱdurchȱdieȱGesetzesnovelleȱkeineȱwirkȬ licheȱ Änderungȱ bezüglichȱ derȱ Pflichtangabenȱ fürȱ EȬMailsȱ eingetreten.ȱ Hierbeiȱ kannȱ vielmehrȱvonȱeinerȱKlarstellungȱgesprochenȱwerden;ȱdennȱbereitsȱvorȱEinführungȱdesȱ EHUGȱ unterfielenȱ nachȱ herrschenderȱ Meinungȱ auchȱ EȬMailsȱ denȱ ebenȱ genanntenȱ Vorschriften,ȱ sofernȱ sieȱ vonȱ Unternehmenȱ geschäftlichȱ genutztȱ wurden.ȱ Durchȱ dieȱ Gesetzesnovelleȱ wurdenȱ inȱ Bezugȱ aufȱ dieȱ Pflichtangabenȱ fürȱ EȬMailsȱ alsoȱ lediglichȱ Unklarheitenȱbeseitigt.ȱ

1.7.4

Zivilrechtliche Vorschriften

Imȱ Rahmenȱ derȱ zivilrechtlichenȱ Gesetzeȱ undȱ Vorschriftenȱ spielenȱ insbesondereȱ dieȱ Vorschriftenȱ desȱ BGB,ȱ desȱ gewerblichenȱ Rechtsschutzesȱ undȱ desȱ Urheberrechtsȱ eineȱ großeȱRolle.ȱ

1.7.4.1

Bürgerliches Gesetzbuch

DieȱVorschriftenȱdesȱBürgerlichenȱGesetzbuchsȱsindȱimȱInternetrechtȱinsbesondereȱbeiȱ Fragenȱ desȱ Vertragsschlusses,ȱ beiȱ Unmöglichkeitȱ undȱ Verzugȱ derȱ Vertragserfüllung,ȱ sowieȱ beiȱ derȱ Prüfungȱ vonȱ allgemeinenȱ Geschäftsbedingungenȱ sowieȱ Fragenȱ desȱ Verbraucherschutzesȱ relevant.ȱ Dasȱ Bürgerlicheȱ Gesetzbuchȱ gliedertȱ sichȱ inȱ fünfȱ AbȬ schnitte,ȱdieȱalsȱ„Bücher“ȱbezeichnetȱwerden.ȱ

ErstesȱBuch:ȱAllgemeinerȱTeilȱ(§§ȱ1ȱbisȱ240ȱBGB),ȱ ZweitesȱBuch:ȱSchuldrechtȱ(§§ȱ241ȱbisȱ853ȱBGB),ȱ DrittesȱBuch:ȱSachenrechtȱ(§§ȱ854ȱbisȱ1296ȱBGB),ȱ ViertesȱBuch:ȱFamilienrechtȱ(§§ȱ1297ȱbisȱ1921ȱBGB),ȱ FünftesȱBuch:ȱErbrechtȱ(§§ȱ1922ȱbisȱ2385ȱBGB).ȱ ȱ Imȱ Rahmenȱ desȱ Internetrechtsȱ werdenȱ insbesondereȱ dieȱ erstenȱ zweiȱ Bücherȱ undȱ beȬ züglichȱderȱEigentumslageȱgegebenenfallsȱauchȱdasȱdritteȱBuchȱrelevant.ȱDasȱ1.ȱBuchȱ normiertȱ insbesondereȱ dieȱ allgemeinenȱ Verjährungsfristenȱ sowieȱ Problemeȱ wieȱ sieȱ grundsätzlichȱbeiȱallenȱArtenȱvonȱRechtsgeschäftenȱauftretenȱkönnen.ȱHierzuȱgehörenȱ beispielsweiseȱWillensmängelȱsowieȱVerstößeȱgegenȱGesetzeȱoderȱguteȱSitten.ȱInsofernȱ istȱesȱkaumȱverwunderlich,ȱdassȱdieȱRechtsfolgenȱderȱNormenȱdesȱ1.ȱBuchesȱzumeistȱ dieȱ Nichtigkeitȱ oderȱ Vernichtbarkeitȱ vonȱ Rechtsgeschäftenȱ ist.ȱ Dasȱ 2.ȱ Buchȱ hingegenȱ 14

ȱ


behandeltȱsowohlȱdasȱ„Allgemeine“ȱalsȱauchȱdasȱ„BesondereȱSchuldrecht“.ȱWährendȱ dasȱ „Allgemeineȱ Schuldrecht“ȱ inȱ denȱ §§ȱ 241ȱ bisȱ 432ȱ BGBȱ insbesondereȱ Fragenȱ zurȱ Leistungsstörung,ȱ Erfüllungȱ undȱ Beendigungȱ vonȱ Verträgenȱ behandelt36,ȱ werdenȱ imȱ „Besonderenȱ Schuldrecht“ȱ derȱ §§ȱ 433ȱ bisȱ 853ȱ BGBȱ bestimmteȱ Vertragstypenȱ undȱ geȬ setzlicheȱSchadensersatzansprücheȱdetailliertȱgeregelt.37ȱHierzuȱgehörenȱinsbesondereȱ KaufȬ,ȱWerkȬ,ȱDienstȬȱundȱMietvertrag.ȱAusȱdiesemȱGrundȱwirdȱdasȱBGBȱimȱInternetȬ rechtȱinsbesondereȱimmerȱdannȱeineȱwichtigeȱRolleȱspielen,ȱwennȱesȱumȱdieȱAufnahȬ meȱoderȱAbwicklungȱvonȱVerträgenȱgeht.ȱ

1.7.4.2

Urheberrechtsgesetz

Dasȱ„GesetzȱüberȱUrheberrechtȱundȱverwandteȱSchutzrechte“ȱ(UrhG)38ȱbietetȱWerkenȱ derȱ Literatur,ȱ derȱ Wissenschaftȱ undȱ Kunstȱ einenȱ sicherenȱ Rechtsrahmen.ȱ Dasȱ Gesetzȱ dientȱ demȱ Schutzȱ geistigenȱ Eigentums.39ȱ Derȱ Schöpferȱ einesȱ Werkesȱ wirdȱ hierdurchȱ sowohlȱinȱseinenȱideellenȱBeziehungenȱzumȱWerkȱalsȱauchȱinȱderȱNutzungȱdesȱWerkesȱ geschützt.40ȱDementsprechendȱschütztȱdasȱUrheberrechtsgesetzȱsowohlȱdieȱwirtschaftȬ lichȱ relevantenȱ Verwertungsrechteȱ alsȱ auchȱ dasȱ Urheberpersönlichkeitsrecht.41ȱ Dasȱ Internetȱ undȱ dieȱ neuenȱ technischenȱ Entwicklungenȱ imȱ Bereichȱ derȱ ComputertechnoȬ logieȱhabenȱesȱerforderlichȱgemacht,ȱdieȱRahmenbedingungenȱdesȱUrheberrechtsȱnachȱ derȱ bereitsȱ imȱ Jahrȱ 2003ȱ erfolgtenȱ Gesetzesnovelleȱ erneutȱ anzupassen.ȱ Insofernȱ istȱ esȱ alsoȱkaumȱverwunderlich,ȱdassȱeineȱNovelleȱdesȱUrheberrechtsȱnotwendigȱwurde.ȱDerȱ soȱgenannteȱ„ZweiteȱKorb“ȱderȱUrheberrechtsnovelleȱhatȱamȱ5.ȱJuliȱ2007ȱdenȱBundesȬ tagȱpassiertȱundȱistȱinȱleichtȱveränderterȱFormȱamȱ1.ȱJanuarȱ2008ȱinȱKraftȱgetreten.ȱDieȱ damitȱ verbundeneȱ Gesetzesänderungȱ desȱ Urheberrechtsgesetzesȱ beinhaltetȱ folgendeȱ Aspekte:42ȱ

Dieȱ privateȱ Kopieȱ bleibtȱ auchȱ inȱ digitalerȱ Formȱ weiterhinȱ zulässig,ȱ sofernȱ esȱ sichȱ umȱeinȱnichtȱkopiergeschütztesȱWerkȱhandelt.ȱ

Esȱ dürfenȱ keineȱ Privatkopienȱ hergestelltȱ werden,ȱ wennȱ esȱ fürȱ denȱ Nutzerȱ einerȱ PeerȬtoȬPeerȬTauschbörseȱoffensichtlichȱist,ȱdassȱesȱsichȱbeiȱdemȱangebotenenȱMuȬ sikstückȱoderȱFilmȱumȱeinȱrechtswidrigesȱAngebotȱhandelt.ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 36ȱ Vgl.ȱ hierzuȱ beispielsweise:ȱ Schlechtriemȱ /ȱ SchmidtȬKessel,ȱ Schuldrechtȱ Allgemeinerȱ Teil,ȱ 6.ȱ

Aufl.,ȱTübingenȱ2005;ȱWörlen,ȱSchuldrechtȱAT,ȱ8.ȱAufl.,ȱKöln,ȱBerlin,ȱMünchenȱ2006.ȱ 37ȱ Vgl.ȱ hierzuȱ beispielsweise:ȱ Schlechtriem,ȱ Schuldrechtȱ Besondererȱ Teil,ȱ 6.ȱ Aufl.,ȱ Tübingenȱ

2003;ȱWörlen,ȱSchuldrechtȱBT,ȱ8.ȱAufl.,ȱKöln,ȱBerlin,ȱMünchenȱ2006.ȱ 38ȱ Vgl.ȱGesetzȱüberȱUrheberrechtȱundȱverwandteȱSchutzrechteȱvomȱ9.ȱSeptemberȱ1965,ȱBGBl.ȱI.ȱ

39ȱ 40ȱ 41ȱ 42ȱ

S.ȱ1273ȱinȱFormȱdesȱvomȱBundestagȱamȱ5.ȱJuliȱ2007ȱbeschlossenenȱ„ZweitenȱGesetzesȱzurȱReȬ gelungȱdesȱUrheberrechtsȱinȱderȱInformationsgesellschaft“,ȱBTȬDrucks.ȱ16/5939.ȱ Vgl.ȱRohlfing,ȱWirtschaftsrechtȱ2,ȱWiesbadenȱ2005,ȱS.ȱ270.ȱ Vgl.ȱSchack,ȱUrheberȬȱundȱUrhebervertragsrecht,ȱ3.ȱAuflage,ȱTübingenȱ2005,ȱRn.ȱ22.ȱ Vgl.ȱFechner,ȱMedienrecht,ȱ7.ȱAufl.,ȱTübingenȱ2006,ȱRn.ȱ338.ȱ Vgl.ȱPressemitteilungȱ„BundestagȱbeschließtȱNovelleȱdesȱUrheberrechts“ȱdesȱBundesministeȬ riumsȱderȱJustizȱvomȱ5.ȱJuliȱ2007,ȱhttp://www.bmj.bund.deȱ

ȱ

15

1.7

1

Einführung

DieȱVergütungssätzeȱfürȱPrivatkopienȱwerdenȱnunȱnichtȱmehrȱȱinȱderȱAnlageȱzumȱ UrheberrechtsgesetzȱfestgelegtȱsondernȱvonȱVerbändenȱderȱGeräteȬȱundȱSpeicherȬ medienherstellernȱundȱVerwertungsgesellschaftenȱausgehandelt.ȱ

Öffentlichenȱ Bibliotheken,ȱ Museenȱ undȱArchivenȱ wirdȱ gestattet,ȱihreȱ Beständeȱ anȱ elektronischenȱLeseplätzenȱzuȱzeigenȱundȱunterȱEinschränkungenȱauchȱKopienȱperȱ EȬMailȱzuȱversenden.ȱ

1.7.4.3

Wettbewerbsrecht

ImȱRahmenȱdesȱWettbewerbsrechtsȱistȱinsbesondereȱdasȱGesetzȱgegenȱdenȱunlauterenȱ Wettbewerbȱ(UWG)43ȱhervorzuheben.ȱEsȱistȱimȱJahreȱ2004ȱvollständigȱnovelliertȱworȬ denȱundȱhatȱdasȱZiel,ȱdieȱ„Lauterkeit“ȱdesȱWettbewerbsȱzuȱbewahren,ȱindemȱesȱeinenȱ umfassendenȱSchutzȱgegenȱunlauteresȱWettbewerbsverhaltenȱwieȱbeispielsweiseȱirreȬ führendeȱ Werbung,ȱ Behinderungȱ vonȱ Mitwettbewerbernȱ undȱ Rufausbeutungȱ bietet.ȱ KernvorschriftȱdiesesȱGesetzesȱistȱderȱ§ȱ3ȱUWG,ȱwelcherȱunlauterenȱWettbewerbȱverȬ bietet.ȱDieȱdaraufȱfolgendenȱVorschriftenȱkonkretisierenȱbeispielhaft,ȱwasȱunterȱunlauȬ teremȱWettbewerbȱkonkretȱzuȱverstehenȱist.ȱȱ

1.8

Zusammenfassung

„Internetrecht“ȱ kannȱ unterteiltȱ werdenȱ inȱ einenȱ „Allgemeinenȱ Teil“ȱ undȱ inȱ einenȱ „BesonderenȱTeil“.ȱ

Zumȱ„AllgemeinenȱTeil“ȱgehörenȱinsbesondereȱdasȱTMGȱundȱdasȱTKG.ȱ Zumȱ„BesonderenȱTeil“ȱgehörenȱunterȱanderemȱdieȱGesetze:ȱBGB,ȱMarkenG,ȱUrhGȱ undȱUWG.ȱ

DasȱInternetrechtȱistȱimȱ„BesonderenȱTeil“ȱgrößtenteilsȱeinȱKonglomeratȱausȱunterȬ schiedlichenȱ Rechtsgebieten,ȱ dieȱ lediglichȱ versuchtȱ werden,ȱ aufȱ denȱ ThemenbeȬ reichȱderȱneuenȱMedienȱzuȱübertragen.ȱ

Dasȱamȱ1.ȱJanuarȱ2007ȱinȱKraftȱgetreteneȱ„GesetzȱüberȱelektronischeȱHandelsregisȬ terȱundȱGenossenschaftsregisterȱsowieȱdasȱUnternehmensregister“ȱ(EHUG)ȱistȱkeiȬ neȱ wirklicheȱ Gesetzesnovelle.ȱ Esȱ istȱ vielmehrȱ eineȱ Klarstellungȱ derȱ bisherȱ geltenȬ denȱgesetzlichenȱVorschriften.ȱ ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 43ȱ GesetzȱgegenȱdenȱunlauterenȱWettbewerbȱvomȱ3.ȱJuliȱ2004,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ1414.ȱ

16

ȱ

Einführung in das Domainrecht

2 Streitigkeiten über Domainnamen

2.1

Einführung in das Domainrecht

Dasȱ Internetȱ verbindetȱ Millionenȱ vonȱ Rechnern.ȱ Jederȱ Rechnerȱ verfügtȱ überȱ eineȱ ausȱ ZahlenȱbestehendeȱIPȬAdresse.ȱDieseȱZahlenkombinationenȱwerden,ȱumȱdieȱAdressenȱ nutzerfreundlichȱ zuȱ gestalten,ȱ mitȱ Namenȱ versehenȱ –ȱ denȱ sogenanntenȱ Domains.ȱ Imȱ Rechtsverkehrȱ habenȱ Domainsȱ zumȱ Teilȱ einenȱ erheblichenȱ wirtschaftlichenȱ Wertȱ erȬ langt.ȱ Sieȱ werdenȱ aufȱ „Tauschbörsen“ȱ mitȱ Geldbeträgenȱ vonȱ mehrerenȱ hundertȱ bisȱ mehrerenȱ tausendȱ Euroȱ gehandelt.ȱ Inȱ Einzelfällenȱ kannȱ auchȱ sehrȱ vielȱ mehrȱ erzieltȱ werden.ȱ Soȱ wurdeȱ imȱ Jahrȱ 2000ȱ dieȱ Domainȱ „business.com“ȱ fürȱ 7,5ȱ Mio.ȱ USȬDollarȱ veräußert.ȱ Seitȱ dieȱ Kommerzialisierungȱ desȱ Internetsȱ vorangeschrittenȱ istȱ undȱ dieȱ Bundesrepublikȱ Deutschlandȱ mittlerweileȱ bezüglichȱ derȱAnzahlȱ derȱ registriertenȱ DoȬ mainnamenȱ eineȱ Vorreiterrolleȱ eingenommenȱ hat,ȱ istȱ esȱ kaumȱ verwunderlich,ȱ dassȱ Streitigkeitenȱ überȱ Domainnamenȱ undȱ sonstigeȱ Kennzeichnungsrechteȱ immerȱ häufiȬ gerȱunsereȱGerichteȱbeschäftigen.ȱDiesesȱKapitelȱwidmetȱsichȱinsbesondereȱderȱFrage,ȱ inwieweitȱ Ansprücheȱ imȱ Rahmenȱ vonȱ Domainstreitigkeitenȱ durchgesetztȱ werdenȱ können.44ȱ Schwerpunkteȱ sindȱ hierbeiȱ insbesondereȱ dasȱ sogenannteȱ „DomaingrabȬ bing“ȱsowieȱderȱSchutzȱdurchȱMarkenrecht,ȱNamensrechtȱundȱWettbewerbsrecht.ȱ

2.2

Vergabe von Domains

DerȱDomainnameȱsetztȱsichȱinȱderȱRegelȱausȱderȱsogenanntenȱTopȬLevelȬDomainȱundȱ derȱ SecondȬLevelȬDomainȱ zusammen.ȱ Fürȱ denȱ Domainnamenȱ „fhȬlausitz.de“ȱ wäreȱ beispielsweiseȱ „fhȬlausitz“ȱ dieȱ SecondȬLevelȬDomainȱ undȱ „.de“ȱ dieȱ TopȬLevelȬ Domain.ȱ Unterhalbȱ derȱ SecondȬLevelȬDomainȱ istȱ esȱ möglich,ȱ beliebigȱ vieleȱ SubdoȬ mainsȱzuȱbilden.ȱDasȱSpektrumȱderȱmöglichenȱTopȬLevelȬDomainsȱistȱgroß;ȱsoȱgibtȱesȱ vieleȱ unterschiedlicheȱ TopȬLevelȬDomains.ȱ Imȱ Rahmenȱ derȱ TopȬLevelȬDomainsȱ wirdȱ zwischenȱgenerischenȱundȱgeographischenȱDomainsȱdifferenziert.ȱZuȱdenȱgenerischenȱ Domainsȱgehörenȱz.B.ȱ„.org“ȱfürȱOrganisation,ȱ„.mil“ȱfürȱ USȬmilitary,ȱ„.gov“ȱfürȱUSȬ governmentalȱundȱ„.edu“ȱfürȱUSȬeducational.ȱDieȱgeographischenȱTopȬLevelȬDomainsȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 44ȱ Vgl.ȱ hierzuȱ beispielsweise:ȱ Sobola,ȱ Ansprücheȱ aufȱ .euȬDomains.ȱ Verfahrensrechtlicheȱ MögȬ

lichkeitenȱundȱbisherigeȱRechtsprechungspraxis,ȱITRBȱ2007,ȱS.ȱ259ȱff.ȱ

ȱ

17

2.1

2

Streitigkeiten über Domainnamen

lassenȱ eineȱ staatlicheȱ Zuordnungȱ zu.ȱ Soȱ stehtȱ „.de“ȱ beispielsweiseȱ fürȱ Deutschland,ȱ „.fr“ȱfürȱFrankreich,ȱ„.uk“ȱfürȱGroßbritannienȱundȱ„.at“ȱfürȱÖsterreich.ȱInȱderȱBundesȬ republikȱDeutschlandȱdürfteȱaufgrundȱdesȱErkennungswertesȱdieȱEndungȱ„.de“ȱwohlȱ dieȱ interessantesteȱ TopȬLevelȬDomainȱ sein.ȱ Zuȱ jederȱ derȱ TopȬLevelȬDomainsȱ kannȱ esȱ auchȱ nurȱ eineȱ einzigeȱ SecondȬLevelȬDomainȱ geben.ȱ Eineȱ identischeȱ Namensvergabeȱ istȱ damitȱ unterȱ einerȱ TopȬLevelȬDomainȱ ausgeschlossen.ȱ D.h.ȱ jedeȱ SecondȬLevelȬ Domainȱ istȱ inȱ Verbindungȱ mitȱ einerȱ TopȬLevelȬDomainȱ einmalig.ȱ Daherȱ istȱ esȱ kaumȱ verwunderlich,ȱ dassȱ DomainȬNamenȱ aufȱ demȱ freienȱ Marktȱ aufȱ Tauschbörsenȱ gehanȬ deltȱ werdenȱ undȱ auchȱ Gegenstandȱ vielerȱ Klageverfahrenȱ sind.ȱ Dieȱ Verwaltungȱ derȱ TopȬLevelȬDomainȱ erfolgtȱ durchȱ dieȱ ICANN,ȱ derȱ sogenanntenȱ Internetȱ Corporationȱ forȱ Assignedȱ Namesȱ andȱ Numbers,ȱ einerȱ gemeinnützigȬprivatenȱ Körperschaftȱ nachȱ kalifornischemȱRecht.ȱInȱDeutschlandȱwirdȱdieȱÜberwachungȱderȱVergabeȱvonȱ„.de“Ȭȱ DomainsȱdurchȱdieȱDENIC,ȱdasȱ„DeutscheȱNetworkȱInformationȱCenter“ȱderȱUniverȬ sitätȱKarlsruheȱüberwacht.ȱ DerȱInteressentȱhatȱdieȱMöglichkeit,ȱsichȱüberȱeineȱfreiȱzugänglicheȱDatenbank45ȱdarȬ überȱzuȱinformieren,ȱobȱdieȱvonȱihmȱgewünschteȱDomainȱnochȱnichtȱaufȱjemandȱandeȬ renȱregistriertȱwurde.ȱIstȱdieȱWunschdomainȱbereitsȱvergeben,ȱsoȱerhältȱderȱInteressentȱ InformationenȱüberȱdenȱDomaininhaber;ȱistȱdieȱWunschdomainȱnochȱnichtȱvergeben,ȱ soȱwirdȱderȱInteressentȱhierüberȱinformiertȱundȱderȱNutzerȱkannȱdieȱDomainȱaufȱseiȬ nenȱNamenȱregistrierenȱlassen.ȱBeiȱeinerȱDomainȬRegistrierungȱüberȱdieȱDENICȱfallenȱ zunächstȱ Kostenȱ inȱ Höheȱ vonȱ 58,00ȱ Euroȱ an.ȱ Dasȱ Entgeltȱ wirdȱ unmittelbarȱ nachȱ derȱ DomainregistrierungȱinȱRechnungȱgestelltȱundȱistȱvorȱKonnektierungȱderȱDomainȱzuȱ entrichten.ȱBeiȱeinemȱWechselȱderȱDomainverwaltungȱvonȱeinemȱDENICȬMitgliedȱzuȱ DENICdirect,ȱ fallenȱ ebenfallsȱ 58,00ȱ Euroȱ an.ȱ Diesesȱ Entgeltȱ wirdȱ nachȱ Erteilungȱ desȱ AuftragsȱzumȱÜbergangȱderȱDomainverwaltungȱinȱRechnungȱgestelltȱundȱistȱvorȱAusȬ führungȱdesȱAuftragesȱzuȱentrichten.ȱDieȱjährlichenȱKostenȱfürȱdieȱDomainverwaltungȱ durchȱ dieȱ DENICȱ betragenȱ ebenfallsȱ 58,00ȱ Euro.ȱ Diesesȱ Entgeltȱ wirdȱ jeweilsȱ fürȱ dasȱ folgendeȱJahrȱimȱVorausȱinȱRechnungȱgestellt;ȱerstmalsȱunmittelbarȱnachȱderȱDomainȬ registrierungȱ oderȱ Erteilungȱ desȱ Auftragsȱ zurȱ Übertragungȱ derȱ Domainverwaltung.ȱ Diesȱ bedeutet,ȱ dassȱ beiȱ einerȱ erstmaligenȱ Domainregistrierungȱ imȱ erstenȱ Jahrȱ insgeȬ samtȱ 116ȱ Euroȱ anȱ dieȱ DENICȱ zuȱ entrichtenȱ sind.ȱ Derjenige,ȱ aufȱ dessenȱ Namenȱ dieȱ Domainȱregistriertȱwird,ȱgiltȱjedochȱnichtȱalsȱEigentümerȱdieserȱInternetadresse,ȱsonȬ dernȱhatȱnurȱeinȱvertraglichesȱNutzungsrecht.46ȱ BeantragtȱeinȱNutzerȱbeiȱderȱDENICȱeineȱbestimmteȱSecondȬLevelȬDomain,ȱsoȱfindetȱ keineȱ Überprüfungȱ statt,ȱ obȱ ihmȱ derȱ Nameȱ zustehtȱ bzw.ȱ obȱ undȱ inwieweitȱ Rechteȱ andererȱverletztȱwerden.ȱEineȱÜberprüfungȱaufȱnamensrechtlicheȱUnbedenklichkeitȱistȱ nachȱ Ansichtȱ derȱ Rechtsprechungȱ derȱ Registrierungsstelleȱ nichtȱ zuzumuten.47ȱ VielȬ mehrȱfälltȱdieȱPrüfungȱderȱkennzeichenȬȱundȱwettbewerbsrechtlichenȱZulässigkeitȱderȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 45ȱ Beispielsweise:ȱhttp://www.denic.de/de/whoisȱ 46ȱ Vgl.ȱBVerfG,ȱBeschlussȱvomȱ24.11.2004,ȱ1ȱBvRȱ1306/02,ȱMMRȱ2005,ȱS.ȱ165.ȱ 47ȱ Vgl.ȱLGȱMagdeburg,ȱMMRȱ1999,ȱS.ȱ607.ȱ

18

ȱ

Vergabe von Domains

SecondȬLevelȬDomainȱprimärȱinȱdenȱVerantwortungsbereichȱdesȱAnmeldenden.48ȱDerȱ Bundesgerichtshof49ȱhatȱzurȱHaftungȱderȱDENICȱexplizitȱausgeführt:ȱ „Dieȱ fürȱ dieȱ Registrierungȱ vonȱ DomainȬNamenȱ unterȱ derȱ TopȬLevelȬDomainȱ (TLD)ȱȱ .deȱzuständigeȱDENICȱistȱvorȱderȱRegistrierungȱgrds.ȱwederȱunterȱdemȱGesichtspunktȱ derȱ Störerhaftungȱ nochȱ alsȱ Normadressatinȱ desȱ kartellrechtlichenȱ BehinderungsverȬ botsȱzurȱPrüfungȱverpflichtet,ȱobȱderȱangemeldeteȱDomainȬNameȱRechteȱDritterȱverȬ letzt.ȱ Wirdȱ dieȱ DENICȱ vonȱ einemȱ Drittenȱ daraufȱ hingewiesen,ȱ dassȱ einȱ registrierterȱ DomainȬNameȱ seinerȱ Ansichtȱ nachȱ einȱ ihmȱ zustehendesȱ Kennzeichenrechtȱ verletzt,ȱ kommtȱeineȱHaftungȱalsȱStörerinȱoderȱeineȱkartellrechtlicheȱHaftungȱfürȱdieȱZukunftȱ nurȱ inȱ Betracht,ȱ wennȱ dieȱ Rechtsverletzungȱ offenkundigȱ undȱ fürȱ dieȱ DENICȱ ohneȱ weiteresȱ feststellbarȱ ist.ȱ Imȱ Regelfallȱ kannȱ dieȱ DENICȱ denȱ Drittenȱ daraufȱ verweisen,ȱ eineȱ Klärungȱ imȱ Verhältnisȱ zumȱ Inhaberȱ desȱ umstrittenenȱ DomainȬNamenȱ herbeizuȬ führen.“50ȱ Vieleȱ Unternehmerȱ undȱ Privatpersonenȱ nutzenȱ auchȱ dieȱ Möglichkeit,ȱ sichȱ eineȱ DoȬ mainȱ durchȱ einenȱ Providerȱ registrierenȱ zuȱ lassen,ȱ derȱ regelmäßigȱ auchȱ Mitgliedȱ derȱ DENICȱe.G.ȱist.ȱDieserȱmeldetȱdannȱimȱZusammenhangȱmitȱderȱEinrichtungȱdesȱInterȬ netzugangsȱauchȱdieȱvomȱKundenȱgewünschteȱDomainȱan.ȱVoraussetzungȱist,ȱdassȱdieȱ gewünschteȱDomainȱnochȱfreiȱist.ȱZugleichȱveranlasstȱderȱProvider,ȱdassȱdieȱDomainsȱ aufȱ denȱ vonȱ ihmȱ betriebenenȱ Serverȱ geroutetȱ werden,ȱ alsoȱ imȱ Internetȱ vermerktȱ ist,ȱ dassȱ dieȱ Datenȱ zuȱ diesenȱ Domainsȱ aufȱ seinemȱ Serverȱ liegenȱ undȱ dementsprechendȱ dortȱ erreichbarȱ sind.ȱ Wennȱ einȱ Kundeȱ seinenȱ Providerȱ beauftragt,ȱ eineȱ Domainȱ zuȱ registrieren,ȱ sollteȱ erȱ unbedingtȱ daraufȱ achten,ȱ dassȱ dieȱ Domainȱ auchȱ fürȱ ihnȱ selbstȱ undȱ nichtȱ fürȱ denȱ Providerȱ registriertȱ wird.ȱ Dennȱ vieleȱ Providerȱ lassenȱ sichȱ nämlichȱ selbstȱalsȱDomaininhaberȱeintragen.ȱZweckȱdieserȱVorgehensweiseȱistȱes,ȱdadurchȱdieȱ Kundenȱ anȱ sichȱ zuȱ binden.ȱ Solangeȱ derȱ Kundeȱ dieȱ Domainȱ beiȱ diesemȱ Providerȱ fürȱ seinȱ eigenesȱ Angebotȱ nutzt,ȱ werdenȱ auchȱ kaumȱ Problemeȱ bestehen.ȱ Dochȱ wennȱ derȱ Kundeȱgedenkt,ȱseinenȱProviderȱzuȱwechseln,ȱwirdȱerȱfeststellen,ȱdassȱerȱdieȱDomainȱ ohneȱEinwilligungȱdesȱaltenȱProvidersȱnichtȱmitnehmenȱkann.51ȱȱ BeiȱderȱVergabeȱgiltȱderȱGrundsatz:ȱ„Werȱzuerstȱkommtȱmahltȱzuerst“.52ȱIstȱeinȱNameȱ vergeben,ȱsoȱkannȱeinȱandererȱNutzerȱihnȱüberȱdieȱVergabestelleȱnichtȱmehrȱerhalten.ȱ Nachȱ ihrenȱ allgemeinenȱ Geschäftsbedingungenȱ sindȱ dieȱ Vergabestellenȱ imȱ Rahmenȱ derȱ Vergabeȱ weitestgehendȱ vonȱ einerȱ Haftungȱ freigestellt.ȱ Dieȱ Registrierungsstelleȱ haftetȱlediglichȱbeiȱgroben,ȱleichtȱzuȱerkennendenȱRechtsverstößenȱoderȱwennȱsieȱein,ȱ dieȱ Benutzungȱ einerȱ Domainȱ untersagendesȱ Urteilȱ missachtetȱ hat.53ȱ Vieleȱ UnternehȬ menȱsindȱdaranȱinteressiert,ȱihrenȱFirmennamenȱauchȱalsȱInternetadresseȱzuȱverwenȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 48ȱ 49ȱ 50ȱ 51ȱ 52ȱ

Vgl.ȱOLGȱFrankfurt/Main,ȱMMRȱ2000,ȱS.ȱ36.ȱ Vgl.ȱBGH,ȱMMRȱ2001,ȱS.ȱ671.ȱ BGH,ȱMMRȱ2001,ȱS.ȱ671.ȱ Vgl.ȱStrömer,ȱOnlineȬRecht,ȱ4.ȱAufl.,ȱS.ȱ23.ȱ Vgl.ȱzumȱsoȱgenanntenȱPrioritätsprinzip:ȱFechner,ȱMedienrecht,ȱ7.ȱAufl.,ȱTübingenȱ2006,ȱRn.ȱ 1333.ȱ 53ȱ Vgl.ȱOLGȱDresden,ȱCRȱ2001,ȱS.ȱ408.ȱ

ȱ

19

2.2

2


den.ȱDerȱDomainnameȱistȱdeshalbȱfürȱsieȱzumȱeinenȱalsȱihnenȱzuordnebareȱInternetadȬ resseȱzumȱanderenȱalsȱwerbewirksamesȱMarketinginstrumentȱextremȱwichtig.ȱHeutzuȬ tageȱ werdenȱ Domainnamenȱ oftmalsȱ gutȱ sichtbarȱ aufȱ Firmenfahrzeugeȱ oderȱ Plakateȱ gedruckt.ȱ Insofernȱ wirdȱ deutlich,ȱ weshalbȱ insbesondereȱ Unternehmenȱ daranȱ interesȬ siertȱsind,ȱgenauȱdenȱmitȱihremȱFirmennamenȱidentischenȱDomainnamenȱzuȱerhalten.ȱ Istȱ dieserȱ bereitsȱ vergeben,ȱ soȱ habenȱ dieȱ Unternehmenȱ inȱ derȱ Vergangenheitȱ großeȱ Summenȱ fürȱ dieȱ Übertragungȱ vonȱ Domainsȱ gezahlt.ȱ Findigeȱ Internetnutzerȱ nutztenȱ diesenȱUmstandȱausȱundȱsichertenȱsichȱvieleȱinteressanteȱDomainnamen,ȱumȱsieȱspäȬ terȱ gegenȱ Zahlungȱ hoherȱ Summenȱ anȱ dieȱ jeweiligenȱ Unternehmenȱ oderȱ auchȱ Städteȱ undȱGemeindenȱzuȱverkaufen.ȱDieseȱVorgehensweiseȱbezeichnetȱmanȱalsȱsogenanntesȱ DomainȬGrabbing.ȱMittlerweileȱhatȱsichȱderȱBegriffȱDomainȬGrabbingȱzuȱeinemȱ„TerȬ minusȱ technicus“ȱ fürȱ dieȱ Blockadeȱ einerȱ InternetȬDomainȱ zuȱ Lastenȱ einesȱ TitelȬȱ bzw.ȱ Markeninhabersȱentwickelt.ȱDerȱBegriffȱumfasstȱzweiȱunterschiedlicheȱVorgehensweiȬ sen:ȱzumȱeinenȱumschreibtȱerȱdenȱGebrauchȱeinerȱfremdenȱKennzeichnung,ȱumȱderenȱ wirtschaftlichenȱ Rufȱ auszunutzen;ȱ zumȱ anderenȱ kannȱ dasȱ Handelnȱ daraufȱ angelegtȱ sein,ȱ einenȱ Zeicheninhaberȱ ohneȱ sachlichenȱ Grundȱ anȱ derȱ Nutzungȱ desȱ Zeichensȱ zuȱ hindern,ȱumȱihmȱdiesesȱzuȱverkaufen.54ȱSeitȱeinigerȱZeitȱistȱjedochȱfestzustellen,ȱdassȱ dieȱUnternehmenȱnichtȱmehrȱbereitȱsind,ȱjedwedeȱSummeȱfürȱdieȱHerausgabeȱrespekȬ tiveȱ dieȱ Übertragungȱ vonȱ Domainnamenȱ zuȱ zahlen.ȱ Immerȱ öfterȱ beschreitenȱ sieȱ denȱ Klageweg.ȱ Durchȱ dieȱ früherȱ uneinheitliche,ȱ mittlerweileȱ aberȱ gefestigteȱ RechtspreȬ chungȱzuȱDomainstreitigkeitenȱbietenȱsichȱdenȱBetroffenenȱheutzutageȱguteȱMöglichȬ keiten,ȱ Domaingrabbernȱ dieȱ Nutzungȱ vonȱ Domainsȱ zuȱ untersagenȱ undȱ sieȱ sogarȱ aufȱ HerausgabeȱderȱDomainȱanȱdieȱVergabestelleȱzuȱverklagen.ȱ

2.3

Schutz durch Markenrecht

EinȱimȱWirtschaftslebenȱangewandterȱSchutzmechanismusȱistȱdasȱMarkenrecht.ȱMarȬ kenȱ sindȱ Zeichen,ȱ dieȱ Warenȱ oderȱ Dienstleistungenȱ einesȱ Unternehmensȱ vonȱ denenȱ andererȱUnternehmenȱunterscheiden.ȱMarkenschutzȱkönnenȱnachȱderȱDefinitionȱdesȱ§ȱ 3ȱ Abs.ȱ 1ȱ Markengesetzȱ (MarkG)ȱ alleȱ Zeichenȱ genießen,ȱ insbesondereȱ Wörterȱ einȬ schließlichȱ Personennamen,ȱ Abbildungen,ȱ Buchstaben,ȱ Zahlen,ȱ Hörzeichen,ȱ dreidiȬ mensionaleȱ Gestaltungenȱ sowieȱ sonstigeȱ Aufmachungenȱ einschließlichȱ Farbenȱ undȱ Farbzusammenstellungen,ȱ sofernȱ dieȱ genanntenȱ Zeichenȱ geeignetȱ sind,ȱ Warenȱ oderȱ DienstleistungenȱeinesȱUnternehmensȱvonȱdenenȱandererȱUnternehmenȱabzugrenzen.ȱ GeschütztȱwirdȱimȱMarkenrechtȱjedochȱnichtȱnurȱvorȱderȱVerwendungȱdesȱidentischenȱ Erkennungszeichens,ȱ sondernȱ dasȱ Markengesetzȱ schütztȱ auchȱ vorȱ VerwechslungsȬ55ȱ oderȱ Verwässerungsgefahrȱ undȱ damitȱ vorȱ Verwendungȱ einesȱ Namens,ȱ derȱ demȱ tatȬ sächlichenȱ Markennamenȱ ähnlichȱ siehtȱ oderȱ beiȱ derȱ Ausspracheȱ ähnlichȱ klingt.ȱ Einȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 54ȱ Vgl.ȱBGH,ȱCRȱ2005,ȱS.ȱ511,ȱ512.ȱ 55ȱ Vgl.ȱFechner,ȱMedienrecht,ȱ7.ȱAufl.,ȱRn.ȱ1338.ȱ

20

ȱ

Schutz durch Markenrecht

derartigerȱSchutzȱfindetȱnachȱ§ȱ15ȱMarkenGȱallerdingsȱnurȱimȱgeschäftlichenȱVerkehrȱ–ȱ alsoȱ imȱ Verhältnisȱ „Unternehmerȱ gegenȱ Unternehmer“ȱ –ȱ Anwendung.ȱ Derȱ §ȱ 5ȱ desȱ MarkenGȱstelltȱdieȱBandbreiteȱderȱgeschütztenȱUnternehmenskennzeichenȱvor.ȱHierzuȱ zählen:ȱ

Name,ȱ Firma,ȱ Geschäftsbezeichnung,ȱ Unternehmenskennzeichen.ȱ Auchȱ Werktitelȱ gehörenȱ zuȱ denȱ geschütztenȱ geschäftlichenȱ Bezeichnungen.ȱ Deshalbȱ siehtȱdasȱMarkengesetzȱfürȱfolgendeȱNamenȱundȱBezeichnungenȱebenfallsȱSchutzȱvor:ȱ

Druckschriftenȱ(z.B.ȱZeitschriften,ȱBücher),ȱ Tonwerkeȱ(z.B.ȱMusiktitel),ȱ Filmwerkeȱ(z.B.ȱKinofilme),ȱ Bühnenwerkeȱ(z.B.ȱTheaterstücke).ȱ GewöhnlichȱentstehtȱderȱMarkenschutzȱerstȱmitȱderȱEintragungȱeinesȱZeichensȱinȱdasȱ Markenregister,ȱwelchesȱvomȱDeutschenȱPatentȬȱundȱMarkenamtȱgeführtȱwird.ȱSofernȱ dasȱ Zeichenȱ aberȱ innerhalbȱ derȱ maßgeblichenȱ Verkehrskreiseȱ alsȱ Markeȱ eineȱ VerȬ kehrsgeltungȱ erworbenȱ hat,ȱ kannȱ derȱ Markenschutzȱ bereitsȱ mitȱ derȱ Benutzungȱ desȱ ZeichensȱimȱgeschäftlichenȱVerkehrȱentstehen.ȱ Imȱ gesamtenȱ Markenrechtȱ giltȱ derȱ Grundsatz:ȱ „dieȱ bekanntesteȱ Markeȱ kannȱ sichȱ geȬ genüberȱ denȱ unbekannteren“ȱ behaupten.ȱ Fürȱ denȱ InternetȬBereichȱ bedeutetȱ dies:ȱ derȱ Grundsatzȱ „werȱ zuerstȱ kommt,ȱ mahltȱ zuerst“ȱ wirdȱ überlagertȱ durchȱ denȱ Grundsatzȱ „derȱStärkereȱsetztȱsichȱdurch“.ȱHatȱsichȱalsoȱeinȱHerrȱMeierȱdenȱNamenȱ„müller.de“ȱ gesichertȱ undȱ möchteȱ dasȱ bekannteȱ Unternehmenȱ MüllerȬMilchȱ denȱ Domainnamenȱ heraushaben,ȱ soȱ hatȱ es,ȱ sofernȱ Herrȱ Meierȱ unterȱ demȱ Domainnamenȱ Geschäfteȱ beȬ treibt,ȱdieȱChanceȱaufgrundȱvonȱMarkenrechtȱeineȱUnterlassungȱderȱVerwendungȱdesȱ Domainnamensȱ zuȱ verlangen,ȱ weilȱ derȱ Nameȱ erstensȱ imȱ wirtschaftlichenȱ Verkehrȱ genutztȱwurdeȱundȱzweitensȱdieȱFirmaȱMüllerȬMilchȱbekannterȱistȱalsȱdasȱUnternehȬ men,ȱwelchesȱdenȱNamenȱführt.ȱ BezüglichȱdesȱDomainȬGrabbingȱseiȱhierȱangemerkt,ȱdassȱesȱnachȱAnsichtȱderȱGerichteȱ nichtȱ erforderlichȱ ist,ȱ denȱ Domainnamenȱ nurȱ dazuȱ zuȱ verwendenȱ überȱ dieseȱ Seiteȱ Produkteȱ oderȱ Dienstleistungenȱ anzubieten.ȱ Esȱ genügtȱ bereitsȱ mitȱ diesemȱ Namenȱ zuȱ handeln.ȱ Dasȱ heißt,ȱ wennȱ jemandȱ DomainȬGrabbingȱ betreibenȱ möchteȱ undȱ werbendȱ anȱeinȱUnternehmenȱherantritt,ȱindemȱerȱihmȱdenȱDomainnamenȱzumȱKaufȱanbietet,ȱ soȱ wirdȱ erȱ alsȱ Unternehmerȱ angesehen,ȱ aufȱ denȱ MarkenrechtȱAnwendungȱ findet.ȱ Esȱ mussȱ alsoȱ keineȱ Wettbewerbstätigkeitȱ überȱ denȱ Domainnamenȱ abgewickeltȱ werden;ȱ vielmehrȱ genügtȱ es,ȱdassȱ derȱ Domainnameȱ zumȱ Kaufȱ angebotenȱ wird,ȱ umȱ vonȱ einerȱ

ȱ

21

2.3

2


GewerblichkeitȱundȱdamitȱeinerȱAnwendbarkeitȱdesȱMarkenrechtsȱauszugehen.ȱInsoȬ fernȱseiȱPersonenȱdieȱDomainȬGrabbingȱbetreibenȱanzuraten,ȱzuȱwarten,ȱbisȱeinȱUnterȬ nehmenȱ vonȱ sichȱ ausȱ mitȱ Kaufabsichtȱ anȱ ihnȱ herantritt.ȱ Dannȱ nämlichȱ istȱ mangelsȱ TeilnahmeȱamȱwirtschaftlichenȱVerkehrȱeineȱAnwendungȱzumindestȱdesȱMarkenrechtsȱ ausgeschlossen.ȱ

2.4

Schutz durch Namensrecht

Zwarȱ sindȱ Domainsȱ technischȱ gesehenȱ nurȱ Adressdatenȱ vonȱ Rechnern,ȱ dochȱ habenȱ Gerichteȱ undȱ Literaturȱ mehrheitlichȱ seitȱ etlichenȱ Jahrenȱ imȱ Rahmenȱ derȱ juristischenȱ Streitigkeitenȱ auchȱ eineȱ Namensfunktionȱ unterstellt.ȱ Soȱ hatȱ beispielsweiseȱ dasȱ OLGȱ BrandenburgȱinȱeinerȱEntscheidungȱausgeführt:56ȱ „Unbeschadetȱ dessen,ȱ dassȱ dieȱ DomainȬBezeichnungȱ imȱ technischenȱ Sinneȱ einemȱ Computerȱzugeordnetȱist,ȱesȱsichȱalsoȱstrengȱgenommenȱumȱdieȱAdresseȱeinesȱCompuȬ tersȱbzw.ȱderȱdaraufȱabgelegtenȱHomepageȱhandelt,ȱbringtȱderȱInternetanwender,ȱderȱ eineȱDomainȱaufruft,ȱdamitȱdenȱdahinterȱstehendenȱAnbieterȱinȱVerbindung.ȱDemzuȬ folgeȱkommtȱderȱDomainȬBezeichnungȱ–ȱwieȱimȱWirtschaftslebenȱlängstȱerkanntȱundȱ genutztȱ–ȱmindestensȱmittelbarȱNamenfunktionȱzu“.57ȱ DasȱNamensrechtȱgiltȱimȱUnterschiedȱzumȱMarkenrechtȱauchȱgegenüberȱPrivatpersoȬ nen,ȱdieȱnichtȱamȱWirtschaftsverkehrȱteilnehmen.ȱKodifiziertȱistȱdasȱNamensrechtȱinȱ§ȱ 12ȱ desȱ Bürgerlichenȱ Gesetzbuchsȱ (BGB).ȱ Durchȱ §ȱ 12ȱ BGBȱ istȱ derȱ Nameȱ einerȱ natürliȬ chenȱ oderȱ juristischenȱ Personȱ gegenȱ unbefugteȱ Nutzungȱ inȱ identischerȱ Formȱ geȬ schützt.ȱVonȱdiesemȱSchutzȱumfasstȱsind:ȱ

Personennamen,ȱ Künstlernamen,ȱ Pseudonyme,ȱ Städtenamen,ȱ Unternehmensnamen.ȱ Gefragtȱwirdȱalsoȱnur,ȱobȱdieȱbetreffendeȱPerson,ȱdieȱeinenȱDomainnamenȱverwendet,ȱ diesesȱ berechtigtȱ tut.ȱ Beiȱ derȱ Verwendungȱ einesȱ VorȬȱ oderȱ Familiennamensȱ dürfteȱ grundsätzlichȱkeineȱGefahrȱbestehenȱdasȱNamensrechtȱnachȱ§ȱ12ȱBGBȱzuȱverletzen,ȱdaȱ manȱdenȱNamenȱjaȱberechtigtȱführt.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 56ȱ Vgl.ȱOLGȱBrandenburg,ȱMMRȱ2001,ȱS.ȱ174.ȱ 57ȱ OLGȱBrandenburg,ȱMMRȱ2001,ȱS.ȱ174.ȱ

22

ȱ

Gattungsbegriffe als Domain-Name

Dieserȱ Grundsatzȱ wirdȱ meinesȱ Erachtensȱ zuȱ Unrechtȱ durchbrochen,ȱ wennȱ Gerichteȱ hierȱzumȱTeilȱGrundsätzeȱeinfließenȱlassen,ȱdieȱeigentlichȱinsȱMarkenrechtȱgehören.ȱSoȱ mussteȱderȱPrivatmannȱAndreasȱShellȱseinenȱDomainnamenȱ„shell.de“ȱaufȱKlageȱdesȱ ÖlȬKonzernsȱShellȱabgeben,ȱdaȱnachȱAnsichtȱderȱRichterȱnahezuȱalleȱNutzerȱbeiȱeinerȱ Sucheȱ imȱ Internetȱ unterȱ dieserȱ Adresseȱ denȱ ÖlȬKonzernȱ undȱ nichtȱ denȱ Privatmannȱ Shellȱsuchenȱwürden.58ȱSoȱstellteȱderȱBundesgerichtshofȱhierzuȱfest:ȱ„Nurȱwennȱeinerȱ derȱ beidenȱ Namensträgerȱ eineȱ überragendeȱ Bekanntheitȱ genießtȱ undȱ derȱ Verkehrȱ seinenȱ InternetȬAuftrittȱ unterȱ diesemȱ Namenȱ erwartet,ȱ derȱ Inhaberȱ desȱ DomainȬ NamensȱhingegenȱkeinȱbesonderesȱInteresseȱgeradeȱanȱdieserȱInternetȬAdresseȱdartunȱ kann,ȱkannȱderȱInhaberȱdesȱDomainȬNamensȱverpflichtetȱsein,ȱseinemȱNamenȱinȱderȱ InternetȬAdresseȱeinenȱunterscheidendenȱZusatzȱbeizufügen“.59ȱ Ähnlichȱ verhältȱ esȱ sichȱ mitȱ Städtenamen.ȱ Auchȱ hierȱ nehmenȱ Gerichteȱ an,ȱ dassȱ dieȱ Nutzerȱ unterȱ derartigenȱ Adressenȱ eherȱ Informationenȱ derȱ Stadtȱ überȱ Touristikȱ undȱ Kulturangeboteȱ erwartenȱ alsȱ Privatpersonenȱ undȱ Unternehmen.ȱ Insofernȱ sahȱ dasȱ Landgerichtȱ Braunschweigȱ inȱ einemȱ Rechtsstreitȱ umȱ dieȱ Domainȱ „braunschweig.de“ȱ denȱEinwand,ȱesȱgäbeȱauchȱnatürlicheȱPersonenȱmitȱdemȱNamenȱ„Braunschweig“,ȱalsȱ unerheblichȱan.ȱDasȱLandgerichtȱverglichȱdieȱAnmeldungȱvonȱInternetȬDomainsȱunterȱ fremdemȱNamenȱsogarȱmitȱeinerȱbösgläubigenȱMarkenanmeldungȱimȱSinneȱdesȱ§ȱ50ȱ Abs.ȱ1ȱMarkenG.60ȱ Imȱ Rahmenȱ derȱ Streitigkeitenȱ umȱ Städtenamenȱ gibtȱ esȱ aberȱ auchȱ gegenteiligeȱ RechtȬ sprechung:ȱ Soȱ warȱ dieȱ Stadtȱ Suhlȱ bereitsȱ Inhaberinȱ einerȱ gleichȱ lautendenȱ Domainȱ (suhl.de)ȱgewesen,ȱhatteȱaberȱversäumt,ȱdieȱGebührenȱanȱdieȱDENICȱzuȱzahlen.ȱNachȬ demȱdieȱDENICȱdaraufhinȱdieȱRegistrierungȱgelöschtȱhatte,ȱhatȱNorbertȱSuhlȱalsȱPriȬ vatmannȱ dieȱ Domainȱ registrierenȱ lassen,ȱ umȱ dieseȱ privatȱ zuȱ nutzen.ȱ Inȱ demȱ vonȱ derȱ StadtȱSuhlȱangestrengtenȱRechtsstreitȱvorȱdemȱLandgerichtȱErfurt61ȱunterlagȱdieȱStadtȱ Suhl.ȱDiesesȱUrteilȱstelltȱsomitȱeineȱAusnahmeȱvonȱderȱgrundsätzlichȱgeltendenȱRegelȱ dar,ȱdassȱinȱderartigenȱSachverhaltskonstellationenȱdasȱPrioritätsprinzipȱ(„werȱzuerstȱ kommtȱ mahltȱ zuerst“)ȱ wegenȱ derȱ Bedeutungȱ einerȱ Domainȱ fürȱ dieȱ Allgemeinheitȱ zurückzutretenȱhat.ȱ

2.5

Gattungsbegriffe als Domain-Name

EsȱgibtȱvieleȱBegriffe,ȱdieȱfürȱUnternehmenȱsehrȱinteressantȱsind,ȱweilȱsieȱinȱihrerȱAllȬ gemeinheitȱvonȱvielenȱNutzernȱbeiȱderȱSucheȱimȱInternetȱalsȱSuchwortȱinȱSuchmaschiȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 58ȱ Vgl.ȱ BGH,ȱ CRȱ 2002,ȱ S.ȱ 525;ȱ kritischȱ hierzu:ȱ Körner,ȱ Gleichnamigkeitskonflikteȱ beiȱ Internetȱ

DomainȱNamenȱ–ȱDieȱ„shell.de“ȱEntscheidungȱdesȱBGH,ȱNJWȱ2002,ȱS.ȱ3442.ȱ 59ȱ BGH,ȱNJWȱ2002,ȱS.ȱ2031.ȱ 60ȱ Vgl.ȱLGȱBraunschweig,ȱNJWȬCoRȱ1997,ȱS.ȱ303.ȱ 61ȱ Vgl.ȱLGȱErfurt,ȱCRȱ2002,ȱS.ȱ302.ȱ

ȱ

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2.5

2


nenȱ eingegebenȱ werden.ȱ Hierzuȱ gehörenȱ beispielsweiseȱ Gattungsbegriffeȱ wieȱ „reiȬ se.de“ȱ oderȱ „baumarkt.de“.ȱ Mangelsȱ Unterscheidungskraftȱ istȱ dieȱ Verwendungȱ vonȱ Gattungsbegriffenȱ nichtȱ durchȱ dasȱ Markenrechtȱ schutzfähigȱ (vgl.ȱ §ȱ 8ȱ Abs.ȱ 2ȱ Nr.ȱ 1ȱ MarkG).ȱ Inȱ denȱ meistenȱ Fällenȱ habenȱ alsoȱ betroffeneȱ Mitwettbewerberȱ keineȱ Chanceȱ nachȱ Markenrechtȱ gegenȱ dieȱ Verwendungȱ solcherȱ Bezeichnungenȱ imȱ Internetȱ vorzuȬ gehen.ȱ EinȱwettbewerbsrechtlicherȱSchutzȱkannȱsichȱaberȱinȱeinigenȱFällenȱausȱdenȱ§§ȱ3,ȱ4ȱNr.ȱ 10ȱ desȱ Gesetzesȱ gegenȱ denȱ unlauterenȱ Wettbewerbȱ (UWG)ȱ ergeben.ȱ Diesȱ liegtȱ vor,ȱ wennȱ durchȱ dieȱ Eintragungȱ alsȱ Domainȱ eineȱ wettbewerbswidrigeȱ Behinderungȱ einȬ tritt.ȱD.h.,ȱwennȱdemȱNutzerȱdurchȱdieȱVerwendungȱsuggeriertȱwird,ȱesȱhandeleȱsichȱ beiȱderȱvonȱihmȱaufgerufenenȱSeiteȱumȱjemanden,ȱderȱdieȱgesamteȱBrancheȱrepräsenȬ tiertȱoderȱzumindestȱdortȱeineȱMachtȬȱoderȱFührungspositionȱinnehat.ȱKurzȱgesagt:ȱEsȱ darfȱkeineȱIrreführungsgefahrȱbestehen.ȱDiesȱistȱfürȱjedenȱEinzelfallȱgesondertȱzuȱprüȬ fen.ȱ Grundsätzeȱ zumȱ Umgangȱ mitȱ GattungsȬDomainsȱ hatȱ derȱ Bundesgerichtshofȱ inȱ seinerȱEntscheidungȱzumȱDomainnamenȱ„mitwohnzentrale.de“ȱaufgezeigt.62ȱInȱdieserȱ Entscheidungȱwurdeȱklargestellt,ȱdassȱdieȱVerwendungȱeinesȱbeschreibendenȱBegriffsȱ alsȱ Domainnameȱ nichtȱ generellȱ wettbewerbswidrigȱ ist.ȱ Dennochȱ bestandȱ auchȱ nachȱ demȱ Urteilȱ innerhalbȱ derȱ unterschiedlichenȱ Gerichteȱ eineȱ uneinheitlicheȱ RechtspreȬ chung.63ȱ Dieȱ Konturenȱ wurdenȱ erstȱ durchȱ dieȱ Bundesgerichtshofsentscheidungȱ zumȱ Gattungsbegriffȱ „presserecht.de“ȱ schärfer.64ȱ Hierȱ stellteȱ derȱ Bundesgerichtshofȱ klar,ȱ dassȱ vonȱ einerȱ Irreführungsgefahrȱ nurȱ dannȱ gesprochenȱ werdenȱ könne,ȱ „wennȱ derȱ durchschnittlichȱ informierteȱ undȱ verständigeȱ Internetnutzer,ȱ aufȱ denȱ insoweitȱ maßȬ geblichȱabzustellenȱist,ȱmitȱdemȱGattungsbegriffȱ(...)ȱdieȱVorstellungȱverbindenȱwürde,ȱ derȱhinterȱdiesemȱBegriffȱstehendeȱAnbieterȱwürdeȱmitȱseinerȱHomepageȱausschließȬ lichȱ dasȱ Informationsinteresseȱ derȱ Nutzerȱ befriedigenȱ wollen,ȱ ohneȱ dabeiȱ eigene,ȱ geȬ schäftlicheȱoderȱberufsbezogeneȱWerbeinteressenȱzuȱverfolgen“.65ȱ

2.6

Sonderfall: Tippfehler und Umlaute

UmȱvieleȱPersonenȱaufȱihreȱInternetseitenȱzuȱlocken,ȱregistrierenȱfindigeȱGeschäftsleuȬ teȱ bisweilenȱ Domains,ȱ dieȱ nurȱ geringfügigȱ vonȱ beliebtenȱ Domainsȱ abweichen.ȱ Soȱȱ verzeichneteȱdieȱSeiteȱ„googl.de“,ȱalleinȱimȱMärzȱ2004ȱeineȱZahlȱvonȱ470.112ȱZugriffen,ȱ ohneȱ durchȱ Werbungȱ oderȱ Linksȱ aufȱ dieseȱ Seiteȱ aufmerksamȱ gemachtȱ zuȱ haben.ȱ Fürȱ bekannteȱUnternehmenȱbestehtȱhierbeiȱwiederȱdieȱMöglichkeit,ȱüberȱdasȱMarkenrechtȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 62ȱ Vgl.ȱBGH,ȱCRȱ2001,ȱS.ȱ777.ȱ 63ȱ Vgl.ȱLGȱBerlin,ȱMMRȱ2003,ȱS.ȱ490,ȱwelchesȱfürȱdieȱDomainȱ„deutschesȬanwaltsverzeichnis.de“ȱ

eineȱ Irreführungsgefahrȱ bejahte;ȱ OLGȱ Frankfurt/Main,ȱ MMRȱ 2002,ȱ S.ȱ 811,ȱ welchesȱ fürȱ dieȱ Domainȱ„Drogerie.de“ȱeineȱIrreführungsgefahrȱverneinte.ȱ 64ȱ Vgl.ȱBGH,ȱMMRȱ2003,ȱS.ȱ252.ȱ 65ȱ BGH,ȱMMRȱ2003,ȱS.ȱ252.ȱ

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ȱ

Persönlichkeitsschutz eines Verstorbenen

eineȱ Unterlassungȱ zuȱ erwirken.ȱ Istȱ dieȱ Markeȱ jedochȱ nichtȱ überragendȱ bekanntȱ (§ȱ 14ȱ Abs.ȱ2ȱNr.ȱ3ȱMarkenG),ȱsoȱmussȱeineȱVerwechselungsgefahrȱbestehen.ȱDiesȱbedeutet,ȱ dassȱ zwischenȱ denȱ angebotenenȱ Warenȱ oderȱ Dienstleistungenȱ zumindestȱ eineȱ ÄhnȬ lichkeitȱbestehenȱmuss,ȱdamitȱeinemȱderartigenȱAnspruchȱErfolgȱbeschiedenȱist.ȱ EineȱweitereȱinteressanteȱVarianteȱsindȱUmlautȬDomains.ȱBeispieleȱhierfürȱsind:ȱ„börȬ se.de“ȱ stattȱ „boerse.de“ȱ oderȱ „müller.de“ȱ stattȱ „mueller.de“.ȱ Derartigeȱ UmlautȬ Domainsȱkönnenȱerstȱseitȱdemȱ1.ȱMärzȱ2004ȱverwendetȱwerdenȱundȱwerdenȱIDNȱgeȬ nannt.ȱDieseȱKurzbezeichnungȱstehtȱfürȱ„InternationalizedȱDomainȱNames“.ȱDieȱEinȬ führungȱderȱIDNȱhatȱerwartungsgemäßȱzuȱverstärktemȱDomaingrabbingȱgeführt.ȱ

2.7

Persönlichkeitsschutz eines Verstorbenen

DerȱBundesgerichtshofȱmussteȱsichȱvorȱkurzerȱZeitȱmitȱderȱFrageȱauseinandersetzen,ȱ obȱfürȱDomainȬNamenȱeinȱpostmortalerȱPersönlichkeitsschutzȱexistiert66.ȱHintergrundȱ desȱRechtsstreitsȱwar,ȱdassȱdieȱErbenȱdesȱ1991ȱverstorbenenȱSchauspielersȱKlausȱKinsȬ kiȱ versuchten,ȱ esȱ zuȱ untersagen,ȱ dassȱ derȱ DomainȬNameȱ „kinskiȬklaus.de“ȱ zurȱ WerȬ bungȱ fürȱ eineȱAusstellungȱ überȱ denȱ Künstlerȱ verwendetȱ wird.ȱ Dieȱ Erbenȱ scheitertenȱ mitȱihremȱBegehrenȱvorȱdemȱBGH.67ȱNachȱAnsichtȱderȱRichterȱendetȱdasȱNamensrechtȱ mitȱ demȱ Todȱ desȱ Namensträgers.ȱ Dementsprechendȱ mussȱ eineȱAbwägungȱ zwischenȱ demȱ Persönlichkeitsrechtȱ aufȱ derȱ einenȱ Seiteȱ undȱ denȱ grundrechtlichȱ geschütztenȱ RechtenȱdesȱDomainȬInhabersȱaufȱderȱanderenȱSeiteȱstattfinden.ȱErstȱwennȱeineȱderarȬ tigeȱAbwägungȱzugunstenȱdesȱPersönlichkeitsrechtesȱausfalle,ȱkönneȱvonȱeinerȱVerletȬ zungȱdesȱPersönlichkeitsrechtesȱausgegangenȱwerden.ȱDarüberȱhinausȱistȱdieȱSchutzȬ dauerȱ derȱ vermögenswertenȱ Bestandteileȱ desȱ Persönlichkeitsrechtsȱ nachȱ demȱ Todȱ ebensoȱ wieȱ dasȱ Rechtȱ amȱ eigenenȱ Bildȱ nachȱ §ȱ 22ȱ Satzȱ 3ȱ KunstUhrG68ȱ aufȱ zehnȱ Jahreȱ nachȱdemȱTodȱderȱPersonȱbegrenzt.ȱAlleinȱderȱideelleȱBereichȱbestehtȱnachȱAblaufȱdesȱ vermögenswertenȱBestandteilsȱweiterhinȱfort.ȱ

2.8

Die Ansprüche des Verletzten

DenȱVerletztenȱstehenȱinȱdenȱobenȱgezeigtenȱFällenȱderȱunbefugtenȱVerwendungȱeinesȱ Domainnamensȱ durchȱ dieȱ dargestelltenȱ dreiȱ Rechtsgebieteȱ (Markenrecht,ȱ NamensȬ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 66ȱ Vgl.ȱBGH,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ106.ȱ 67ȱ Vgl.ȱBGH,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ684.ȱ 68ȱ Kunstuhrheberrechtsgesetzȱ vomȱ 9.ȱ Januarȱ 1907ȱ (RGBl.ȱ S.ȱ 7)ȱ zuletztȱ geändertȱ durchȱ Gesetzȱ

vomȱ16.ȱFebruarȱ2001ȱ(BGBl.ȱ2001ȱ(BGBl.ȱIȱS.ȱ266).ȱ

ȱ

25

2.7

2


rechtȱ undȱ UWG)ȱ unterschiedlicheȱ Ansprücheȱ zu,ȱ welcheȱ imȱ folgendenȱ näherȱ dargeȬ stelltȱwerdenȱsollen.ȱ

2.8.1

Unterlassungsanspruch

ErstesȱZwischenzielȱdesȱGeschädigtenȱistȱes,ȱdemȱRechtsverletzerȱzuȱuntersagen,ȱdenȱ vonȱ ihmȱ verwendetenȱ DomainȬNamenȱ weiterȱ zuȱ gebrauchen.ȱ Derartigeȱ UnterlasȬ sungsansprücheȱkönnenȱsichȱausȱfolgendenȱParagraphenȱergeben:ȱ

§ȱ14ȱAbs.ȱ5,ȱ§ȱ15ȱAbs.ȱ4ȱMarkenG,ȱ §ȱ3ȱundȱ§ȱ4ȱUWG,ȱ §ȱ12ȱi.V.m.ȱ§ȱ1004ȱBGB.ȱ Natürlichȱ genügtȱ esȱ denȱ meistenȱ Unternehmenȱ nicht,ȱ dassȱ derȱ Konkurrentȱ esȱ nurȱ unterlässt,ȱ denȱ begehrtenȱ Domainnamenȱ zuȱ verwenden.ȱ Esȱ wirdȱ vielmehrȱ danachȱ getrachtet,ȱ dassȱ derȱ Domainnameȱ anȱ dieȱ DENICȱ zurückgegebenȱ oderȱ nochȱ besserȱ direktȱanȱdieȱBetroffenenȱübertragenȱwird.ȱDiesȱistȱjedochȱnichtȱGegenstandȱderȱebenȱ genanntenȱVorschriftenȱundȱwirdȱimȱFolgendenȱnäherȱbetrachtet.ȱ

2.8.2

Schadensersatzanspruch

NachȱdeutschemȱRechtsverständnisȱzieltȱSchadensersatzȱinȱersterȱLinieȱaufȱNaturalresȬ titution,ȱalsoȱaufȱdieȱWiederherstellungȱdesȱZustandesȱvorȱSchadenseintritt,ȱab.ȱIstȱdieȱ Wiederherstellungȱ nichtȱ möglich,ȱ soȱ kannȱ einȱ Ersatzȱ inȱ Geldȱ verlangtȱ werden.ȱ Unterȱ diesemȱBlickwinkelȱistȱesȱdamitȱauchȱnichtȱverwunderlich,ȱdassȱvieleȱGeschädigteȱalsȱ Schadensersatz,ȱ alsȱ Wiederherstellungȱ desȱ Zustandesȱ vorȱ Eintrittȱ derȱ RechtsverletȬ zung,ȱeineȱVerurteilungȱdesȱRechtsverletzersȱzurȱHerausgabeȱdesȱDomainȬNamensȱanȱ dieȱ Vergabestelleȱ fordern.ȱ Nebenȱ dieserȱ Forderungȱ kannȱ auchȱ einȱ Schadensersatzȱ durchȱ Herausgabeȱ desȱ Gewinnsȱ oderȱ inȱ Höheȱ einerȱ angemessenenȱ Lizenzgebührȱ stehen.ȱInȱderȱPraxisȱwirdȱesȱhäufigȱdieȱzweiteȱAlternativeȱsein,ȱdaȱdieȱgenaueȱBeziffeȬ rungȱ desȱ Gewinns,ȱ derȱ sichȱ ausȱ derȱ widerrechtlichenȱ Verwendungȱ einesȱ DomainnaȬ mensȱergibt,ȱoftmalsȱschwerȱvorzunehmenȱist.ȱEineȱangemesseneȱLizenzgebührȱhingeȬ genȱlässtȱsichȱleichtȱermitteln,ȱdaȱesȱeinenȱflorierendenȱHandelȱmitȱLizenzenȱgibtȱundȱ derenȱ Preiseȱ amȱ Marktȱ nachvollzogenȱ werdenȱ können.ȱ Gesetzlicheȱ Grundlageȱ fürȱ Schadensersatzforderungenȱkönnenȱdieȱ§§ȱ14ȱAbs.ȱ6,ȱ15ȱAbs.ȱ5ȱMarkenGȱsowieȱ§§ȱ823ȱ Abs.ȱ1,ȱ12ȱBGB,ȱ§ȱ826ȱBGBȱoderȱ§ȱ9ȱUWGȱsein.ȱNachȱeinigenȱVorschriftenȱwieȱz.B.ȱ§ȱ9ȱ UWGȱistȱeinȱSchadensersatzanspruchȱnurȱdannȱgegeben,ȱwennȱdieȱVerletzungshandȬ lungȱ vorsätzlichȱ oderȱ fahrlässigȱ erfolgte.ȱ Diesemȱ Unterschiedȱ zumȱ UnterlassungsanȬ spruchȱkommtȱinȱderȱPraxisȱeineȱgroßeȱBedeutungȱzu.ȱDennȱimȱGegensatzȱzumȱSchaȬ densersatzanspruchȱ kannȱ bereitsȱ eineȱ unverschuldeteȱ Verletzungshandlungȱ einenȱ

26

ȱ

Die Ansprüche des Verletzten

Unterlassungsanspruchȱbegründen,ȱsoȱdassȱeineȱdamitȱzusammenhängendeȱanwaltliȬ cheȱAbmahnungȱkostenpflichtigȱseinȱkann.ȱ

2.8.3

Auskunftsanspruch

Einȱ Schadensersatzanspruchȱ wäreȱ jedochȱ nurȱ halbȱ soȱ effektiv,ȱ wennȱ esȱ demȱ GeschäȬ digtenȱverwehrtȱbliebeȱseinenȱSchadenȱermittelnȱzuȱkönnen.ȱDamitȱhierȱkeineȱunnötiȬ genȱ Hemmnisseȱ entstehen,ȱ hatȱ derȱ Geschädigteȱ ergänzendȱ einenȱAuskunftsanspruchȱ gegenüberȱdemȱRechtsverletzer.ȱDerartigeȱAnsprücheȱsindȱdeshalbȱsoȱwichtig,ȱdaȱderȱ VerletzteȱohneȱKenntnisȱüberȱdenȱUmfangȱderȱVerletzungshandlungȱnichtȱinȱderȱLageȱ wäre,ȱ seinenȱ Schadenȱ genauȱ zuȱ beziffern.ȱ EinȱAuskunftsanspruchȱ kannȱ imȱ gewerbliȬ chenȱBereichȱaufȱ§ȱ19ȱMarkenȱG,ȱimȱprivatenȱBereichȱaufȱ§ȱ242ȱBGBȱgestütztȱwerden.ȱ

2.8.4

Anspruch auf Übertragung?

DerȱfürȱdieȱBetroffenenȱweitausȱinteressantesteȱAnspruchȱwäreȱeinȱgegenȱdieȱRechtsȬ verletzerȱbestehenderȱdirekterȱHerausgabeanspruch,ȱbeiȱwelchemȱderȱDomainnameȱanȱ denȱBetroffenenȱdirektȱabzutretenȱwäre.ȱEinȱderartigerȱAnspruchȱaufȱÜbertragungȱistȱ inȱRechtsprechungȱundȱLiteraturȱhöchstȱumstrittenȱundȱwirdȱvomȱBundesgerichtshofȱ grundsätzlichȱ verneint.ȱ Soȱ hatȱ derȱ Bundesgerichtshofȱ imȱ Rahmenȱ derȱ „shell.de“Ȭ Entscheidungȱ festgestellt,ȱ dassȱ demȱ Berechtigtenȱ gegenüberȱ demȱ nichtberechtigtenȱ Inhaberȱ einesȱ Domainnamensȱ keinȱAnspruchȱ aufȱ Übertragung,ȱ sondernȱ nurȱ einȱAnȬ spruchȱaufȱLöschungȱdesȱDomainnamensȱzustehe.69ȱ SeitȱeinigenȱJahrenȱbestehtȱaberȱnichtȱmehrȱdasȱdringendeȱBedürfnisȱnachȱeinemȱdirekȬ tenȱ Herausgabeanspruch.ȱ Früherȱ bestandȱ beiȱ einerȱ Rückgabeȱ desȱ Domainnamensȱ anȱ dieȱVergabestelleȱfürȱdieȱBetroffenenȱdieȱSchwierigkeit,ȱdassȱsieȱsichȱschnellȱnachȱderȱ Rückgabeȱ denȱ Namenȱ sichernȱ mussten,ȱ daȱ imȱ Rahmenȱ derȱ Vergabeȱ derȱ Grundsatzȱ „werȱzuerstȱkommtȱmahltȱzuerst“ȱgilt.ȱSeitȱeinigenȱJahrenȱistȱdieȱAngstȱvorȱverspäteterȱ Registrierungȱunbegründet.ȱBeiȱderȱVergabestelleȱ„DENIC“ȱistȱesȱnunȱmöglich,ȱeinenȱ „DisputeȬEintrag“ȱ vornehmenȱ zuȱ lassen.ȱ Dieserȱ Eintragȱ istȱ kostenfreiȱ undȱ wirktȱ einȱ Jahr.ȱErȱistȱverlängerbarȱundȱzeigtȱan,ȱdassȱeinȱRechtsstreitȱbezüglichȱeinesȱbestimmtenȱ Domainnamensȱ geführtȱ wird.ȱ Erȱ sichertȱ demȱ Eintragenden,ȱ dassȱ nachȱ erfolgreichemȱ RechtsstreitȱundȱderȱRückgabeȱdesȱDomainnamensȱanȱdieȱVergabestelleȱnurȱderȱEingeȬ trageneȱ einenȱ Anspruchȱ aufȱ Registrierungȱ hat.ȱ Deshalbȱ bestehtȱ seitȱ Einführungȱ derȱ „DisputeȬEinträge“ȱkaumȱnochȱNotwendigkeitȱbezüglichȱeinesȱAnspruchsȱaufȱdirekteȱ ÜbertragungȱderȱDomainȱanȱdenȱBetroffenen.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 69ȱ Vgl.ȱBGH,ȱCRȱ2002,ȱS.ȱ525.ȱ

ȱ

27

2.8

2


2.9

Gerichtszuständigkeit

Oftmalsȱ wirdȱ versucht,ȱ sichȱ mitȱ demȱ Rechtsverletzerȱ imȱ Vorfeldȱ außergerichtlichȱ zuȱ einigenȱ undȱ ihnȱ gegebenenfallsȱ zurȱ Rückgabeȱ desȱ Domainnamensȱ anȱ dieȱ RegistrieȬ rungsstelleȱoderȱzurȱAbtretungȱdesȱNamensȱzuȱbewegen.ȱMittelȱhierfürȱistȱinȱderȱRegelȱ dieȱ Abmahnungȱ durchȱ einenȱ Rechtsanwaltȱ unterȱ Verwendungȱ einerȱ vorgefertigtenȱ strafbewehtrenȱ Unterlassungserklärung.ȱ Darüberȱ hinausȱ enthältȱ dasȱAnschreibenȱ dieȱ Aufforderung,ȱ dieȱ strafbewehrteȱ Unterlassungserklärungȱ innerhalbȱ einerȱ vorgegebeȬ nenȱ Fristȱ unterschriebenȱ zurückzuschicken.ȱ Danebenȱ möchteȱ derȱ Anwaltȱ auchȱ seineȱ Honorarforderungȱ vonȱ demȱ potentiellenȱ Rechtsverletzerȱ beglichenȱ bekommen.ȱ Nunȱ hatȱderȱAdressatȱdieȱWahl:ȱEntwederȱerȱunterzeichnetȱdieȱUnterlassungserklärungȱundȱ schicktȱ sieȱ unterȱ Begleichungȱ derȱ Anwaltskostenȱ zurück,ȱ oderȱ erȱ gibtȱ dieȱ UnterlasȬ sungserklärungȱ nichtȱ ab.ȱ Dannȱ wirdȱ derȱAnwaltȱ desȱ Gläubigersȱ inȱ derȱ Regelȱ einȱ geȬ richtlichesȱ Verfahrenȱ einleiten.ȱ Durchȱ seineȱ Unterschriftȱ bestätigtȱ derȱ Rechtsverletzerȱ dieȱvonȱihmȱbegangeneȱRechtsverletzungȱundȱesȱwirdȱihmȱauferlegt,ȱinȱjedemȱFallȱderȱ ZuwiderhandlungȱeineȱStrafzahlungȱinȱHöheȱvonȱbisweilenȱ50.000ȱEURȱ(oderȱhöher)ȱ begleichenȱzuȱmüssen.ȱUmȱdasȱRisikoȱundȱdieȱKostenȱmöglichstȱgeringȱzuȱhalten,ȱseiȱ demȱ Rechtsverletzerȱ angeraten,ȱ dieȱ strafbewehrteȱ Unterlassungserklärungȱ nichtȱ einȬ fachȱ blindȱ zuȱ unterschreiben,ȱ sondernȱ dieseȱ stattdessenȱ unterȱ Abänderungȱ zweierȱ wichtigerȱ Punkteȱ abzugeben.ȱ Erstens:ȱ Derȱ Satzȱ „(...)ȱ inȱ jedemȱ Fallȱ derȱ ZuwiderhandȬ lungȱ (...)“ȱ sollteȱ abgeändertȱ werdenȱ inȱ „(...)ȱ imȱ Falleȱ derȱ Zuwiderhandlungȱ einmaligȱ einenȱBetragȱvonȱ(...)“.ȱDesȱWeiterenȱsollteȱoftmalsȱauchȱdieȱzuȱzahlendeȱSummeȱherȬ abgesetztȱwerden.ȱDamitȱeineȱsolcheȱUnterlassungserklärungȱeinȱgerichtlichesȱVerfahȬ renȱ abwendenȱ kann,ȱ sollteȱ derȱ Wertȱ zwarȱ immerȱ nochȱ soȱ hochȱ sein,ȱ dassȱ erȱ vorȱ Rechtsverletzungenȱabschreckt;ȱdochȱistȱderȱWert,ȱdenȱdieȱAnwälteȱeinsetzenȱoftmalsȱ überhöht.ȱ Setztȱ derȱ dieȱ Unterlassungserklärungȱ abgebendeȱ Rechtsverletzerȱ denȱ Wertȱ herab,ȱ soȱ kannȱ erȱ denȱ Anwaltȱ umȱ Änderungȱ seinerȱ Honorarforderungȱ bitten.ȱ Dieseȱ bemisstȱsichȱnämlichȱnachȱdemȱStreitwert.ȱEineȱverringerteȱSummeȱführtȱdementspreȬ chendȱzuȱeinemȱniedrigerenȱStreitwert.ȱ Sofernȱ keineȱ strafbewehrteȱ Unterlassungserklärungȱ abgegebenȱ wurdeȱ undȱ dementȬ sprechendȱeinȱgerichtlichesȱVerfahrenȱdurchgeführtȱwerdenȱsoll,ȱsoȱistȱinȱderȱRegelȱdasȱ Landgerichtȱzuständig.ȱDiesȱergibtȱsichȱfürȱMarkenrechtsstreitigkeitenȱausȱ§ȱ140ȱMarȬ kenG;ȱimȱÜbrigenȱistȱwegenȱderȱregelmäßigȱhohenȱStreitwerteȱüberȱ5.000ȱEuroȱgemäßȱ §ȱ23ȱNr.ȱ1,ȱ71ȱGVGȱgewöhnlichȱebenfallsȱdasȱLandgerichtȱzuständig.ȱ Seitȱ Dezemberȱ 1999ȱ istȱ fürȱ Streitigkeitenȱ überȱ „.com“ȬDomainsȱ dieȱ Möglichkeitȱ einesȱ Schiedsverfahrensȱ gegeben.ȱ Diesesȱ wurdeȱ zuerstȱ durchȱ dieȱ sogenannteȱ Uniformȱ DoȬ mainȱNameȱDisputeȱResolutionȱPolicyȱ(UDRP)ȱeingeführt.ȱSchnellȱfandȱdiesesȱVerfahȬ renȱ insbesondereȱ beiȱ Personen,ȱ dieȱ durchȱ dasȱ DomainȬGrabbingȱ betroffenȱ waren,ȱ großeȱ Akzeptanz.ȱ Dieȱ ICANNȱ wendetȱ dieȱ UDRPȱ nichtȱ selbstȱ an.ȱ Vielmehrȱ hatȱ sieȱ privateȱoderȱsupranationaleȱEinrichtungenȱeingesetzt,ȱdieȱalsȱProviderȱVerfahrenȱnachȱ

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ȱ

Domainbörsen

derȱUDRPȱdurchführen.70ȱFürȱdieseȱProviderȱbestehenȱgroßeȱFreiheiten.ȱSoȱkönnenȱsieȱ beispielsweiseȱinȱsogenanntenȱSupplementalȱRulesȱdieȱAbwicklungȱderȱVerfahren,ȱdieȱ KostenȱsowieȱdieȱErnennungȱderȱSchiedsgerichteȱeigenständigȱnormieren.ȱAusȱdiesemȱ Grundȱistȱesȱkaumȱverwunderlich,ȱdassȱdieȱgetroffenenȱRegelungenȱvonȱProviderȱzuȱ Providerȱstarkȱvariierenȱkönnen.ȱDieȱUDRPȱgiltȱweltweitȱfürȱalleȱRegistrierungen,ȱdieȱ nachȱdemȱInkrafttretenȱdieserȱSchiedsordnungȱvorgenommenȱwordenȱsind.ȱDasȱwohlȱ bekanntesteȱ derȱ existierendenȱ Schiedsgerichteȱ istȱ dasȱ Gerichtȱ derȱ inȱ Genfȱ ansässigenȱ Worldȱ Intellectualȱ Propertyȱ Organisationȱ (WIPO).71ȱ Vorteilȱ derȱ Schiedsgerichteȱ sindȱ dieȱ –ȱ verglichenȱ mitȱ denȱ nationalenȱ Gerichtenȱ –ȱ niedrigenȱ Kosten,ȱ dieȱ zwischenȱ 750ȱ undȱ 4.500ȱ USȬ$ȱ liegenȱ sowieȱ einerȱ kurzenȱ Verfahrensdauerȱ vonȱ gewöhnlichȱ wenigenȱ Monaten.ȱ

2.10 Domainbörsen Nebenȱ derȱ Möglichkeitȱ sichȱ eineȱ Domainȱ registrierenȱ zuȱ lassenȱ undȱ derȱ Möglichkeitȱ eineȱ Domainȱ aufȱ demȱ Klagewegȱ herauszuverlangenȱ existiertȱ nochȱ eineȱ dritteȱ HandȬ lungsalternative:ȱ dieȱ Nutzungȱ desȱ Sekundärmarktes.ȱ Dieserȱ wirdȱ oftmalsȱ vonȱ UnterȬ nehmenȱ genutzt,ȱ dieȱ einenȱ bereitsȱ vergebenenȱ Domainnamenȱ erwerbenȱ möchten.ȱ Hierbeiȱ wirdȱ dieȱ Domainȱ überȱ einenȱ Domainmaklerȱ oderȱ überȱ eineȱ Domainbörseȱ gekauft.ȱ Esȱ existierenȱ Suchmaschinen,ȱ überȱ dieȱ ermitteltȱ werdenȱ kann,ȱ obȱ derȱ geȬ wünschteȱ Domainnameȱ zuȱ diesemȱ Zeitpunktȱ zumȱ Verkaufȱ angebotenȱ wird.ȱ Geradeȱ beiȱ derȱ Nutzungȱ größererȱ Domainbörsenȱ kannȱ durchȱ diesesȱ Vorgehenȱ vielȱ Zeitȱ fürȱ Preisverhandlungenȱ eingespartȱ werden,ȱ daȱ dieȱ meistenȱ großenȱ Börsenȱ Systemeȱ zurȱ Preisbestimmungȱbesitzen.ȱDarüberȱhinausȱbestehtȱauchȱdieȱMöglichkeitȱvonȱFachleuȬ tenȱeinȱneutralesȱGutachtenȱüberȱdenȱWertȱeinerȱDomainȱeinzuholen.ȱKommtȱesȱausȬ nahmsweiseȱ dochȱ zuȱ Preisverhandlungenȱ undȱ möchteȱ einȱ Unternehmenȱ dabeiȱ lieberȱ anonymȱbleiben,ȱdaȱesȱbefürchtetȱbeiȱKenntnisȱdesȱVertragspartnersȱmitȱübertriebenenȱ Preisvorstellungenȱrechnenȱzuȱmüssen,ȱsoȱbestehtȱdieȱMöglichkeitȱeinenȱsoȱgenanntenȱ Domainmaklerȱeinzuschalten.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 70ȱ Vgl.ȱzuȱdenȱVerfahrenseinzelheiten:ȱReinholz,ȱInternationalesȱSchiedsverfahrenȱfürȱDomainȬ

streitigkeiten,ȱITRBȱ2001,ȱS.ȱ190ȱff.;ȱStrömer,ȱDasȱICANNȬSchiedsverfahrenȱ–ȱKönigswegȱbeiȱ Domainstreitigkeiten,ȱK&Rȱ2000,ȱS.ȱ587;ȱBettinger,ȱICANN´sȱUniformȱDomainȱNameȱDisputeȱ ResolutionȱPolicy,ȱCRȱ2000,ȱS.ȱ234.ȱ 71ȱ Informationenȱ zumȱ WipoȬSchiedsverfahrenȱ sindȱ abrufbarȱ unter:ȱ http://arbiter.wipo.int/ȱ doȬ mains/index.html.,ȱAbrufdatumȱ 12/2006;ȱ Informationenȱ zumȱADRȬSchiedsverfahrenȱ fürȱ .euȬ TLDȱbeimȱTschechischenȱSchiedsgerichtȱunter:ȱhttp://www.adreu.eurid.eu/index.php,ȱAbrufȬ datum:ȱ12/2006.ȱ

ȱ

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2.10

2


2.11 Zusammenfassung Bevorȱ jemandȱ einenȱ Domainnamenȱ aufȱ sichȱ registrierenȱ lässt,ȱ istȱ erȱ gutȱ beraten,ȱ wennȱerȱüberprüft,ȱobȱerȱdurchȱdieȱVerwendungȱderȱDomainȱRechteȱandererȱverȬ letzt.ȱ

Daȱ Domainsȱ imȱ Wirtschaftslebenȱ einenȱ hohenȱ WiedererkennungsȬȱ undȱ damitȱ Kennzeichenwertȱbesitzen,ȱsolltenȱinsbesondereȱUnternehmerȱdaraufȱachten,ȱdassȱ ihrȱDomainnameȱmöglichstȱkurz,ȱeinfachȱundȱprägnantȱformuliertȱist.ȱ

Imȱ Rahmenȱ vonȱ Domainstreitigkeitenȱ istȱ zwischenȱ Unternehmernȱ undȱ PrivatperȬ sonenȱzuȱdifferenzieren.ȱ

Fürȱ dieȱ Durchsetzungȱ vonȱ Ansprüchenȱ imȱ Rahmenȱ vonȱ Domainstreitigkeitenȱȱ spielenȱinsbesondereȱdasȱMarkenrechtȱundȱdasȱNamensrechtȱeineȱwichtigeȱRolle.ȱ

Ansprücheȱ desȱ Verletztenȱ sind:ȱ Unterlassung,ȱ Schadensersatzȱ undȱ AuskunftsanȬ spruch.ȱ ȱ ȱ

30

ȱ

Entstehung des Urheberrechts

3 Internet-Angebote und Urheberrecht

3.1

Entstehung des Urheberrechts

DasȱInternetȱalsȱidealesȱMediumȱzurȱweltweitenȱVerbreitungȱvonȱTextzeilen,ȱBildern,ȱ Musikȱ undȱ Videosȱ bietetȱ insbesondereȱ imȱ Bereichȱ desȱ Urheberrechtsȱ erheblicheȱ AnȬ knüpfungspunkteȱundȱdamitȱfürȱdenȱUrheberȱsowohlȱChancenȱalsȱauchȱRisiken.ȱDennȱ durchȱdasȱMediumȱInternetȱhatȱderȱNutzerȱinȱwenigenȱSekundenȱZugriffȱaufȱdasȱumȬ gesetzteȱgeistigeȱEigentumȱdesȱUrhebers.ȱ WasȱistȱüberhauptȱUrheberrechtȱundȱwieȱentstehtȱes?ȱÄhnlichȱwieȱdasȱEigentumsrechtȱ jemandemȱdieȱMachtȱverleiht,ȱüberȱeinenȱkörperlichenȱGegenstandȱdieȱSachherrschaftȱ auszuübenȱ undȱ bestimmenȱ zuȱ können,ȱ wasȱ mitȱ demȱ Gegenstandȱ geschieht,ȱ istȱ dasȱ UrheberrechtȱeinȱRecht,ȱwelchesȱdemȱUrheberȱdieȱMöglichkeitȱgibt,ȱüberȱseinȱgeistigesȱ Eigentumȱ Machtȱ auszuüben.ȱ Eineȱ beispielhafteȱ Aufzählungȱ derȱ durchȱ dasȱ UrheberȬ rechtsgesetzȱgeschütztenȱWerkeȱfindetȱsichȱinȱ§ȱ2ȱAbs.ȱ1ȱUrhG.ȱȱ §ȱ2ȱUrhGȱȱGeschützteȱWerke.ȱ (1) Zuȱ denȱ geschütztenȱ Werkenȱ derȱ Literatur,ȱ Wissenschaftȱ undȱ Kunstȱ gehörenȱ insbeȬ sondere:ȱ 1.

Sprachwerke,ȱwieȱSchriftwerke,ȱRedenȱundȱComputerprogramme;ȱ

2.

WerkeȱderȱMusik;ȱ

3.

pantomimischeȱWerkeȱeinschließlichȱderȱWerkeȱderȱTanzkunst;ȱ

4.

WerkeȱderȱbildendenȱKünsteȱeinschließlichȱderȱWerkeȱderȱBaukunstȱundȱderȱ angewandtenȱKunstȱundȱEntwürfeȱsolcherȱWerke;ȱ

5.

LichtbildwerkeȱeinschließlichȱderȱWerke,ȱdieȱähnlichȱwieȱLichtbildwerkeȱgeȬ schaffenȱwerden;ȱ

6.

Filmwerkeȱ einschließlichȱ derȱ Werke,ȱ dieȱ ähnlichȱ wieȱ Filmwerkeȱ geschaffenȱ werden;ȱ

7.

Darstellungenȱ wissenschaftlicherȱ oderȱ technischerȱ Art,ȱ wieȱ Zeichnungen,ȱ Pläne,ȱKarten,ȱSkizzen,ȱTabellenȱundȱplastischeȱDarstellungen.ȱ

(2) WerkeȱimȱSinneȱdiesesȱGesetzesȱsindȱnurȱpersönlicheȱgeistigeȱSchöpfungen.ȱ

ȱ

31

3.1

3

Internet-Angebote und Urheberrecht

DieȱVoraussetzungen,ȱwelcheȱvorliegenȱmüssen,ȱdamitȱeinȱUrheberrechtsschutzȱüberȬ hauptȱ inȱ derȱ Lageȱ istȱ zuȱ entstehen,ȱ könnenȱ ausȱ demȱ urheberrechtlichenȱ Begriffȱ desȱ Werkesȱ abgeleitetȱ werden,ȱ welcherȱ inȱ §ȱ 2ȱAbs.ȱ 2ȱ UrhGȱ gesetzlichȱ normiertȱ ist.ȱ Wennȱ derȱGesetzgeberȱinȱdieserȱNormȱvonȱeinerȱpersönlichȱgeistigenȱSchöpfungȱausgeht,ȱsoȱ bedeutetȱ dies,ȱ dassȱ dasȱ Werkȱ dasȱ Ergebnisȱ einerȱ individuellenȱ geistigenȱ Schöpfungȱ seinȱmuss.ȱDasȱheißt,ȱesȱmussȱsichȱdurchȱeinenȱgewissenȱGradȱanȱIndividualitätȱausȬ zeichnen.ȱ Darüberȱ hinausȱ sollȱ esȱ auchȱ einenȱ bestimmtenȱ geistigenȱ Gehaltȱ aufweisen.ȱ Diesȱ kannȱ sichȱ beiȱ Werkenȱ derȱ bildendenȱ Kunstȱ beispielsweiseȱ durchȱ Gefühlsinhaltȱ oderȱ demȱ Vorliegenȱ einesȱ ästhetischenȱ Gedankeninhaltsȱ äußernȱ undȱ imȱ literarischenȱ BereichȱbeispielsweiseȱinȱderȱAusformungȱvonȱGedankenȱoderȱinȱderȱbesondersȱgeistȬ vollenȱ Artȱ derȱ Sammlung,ȱ Einteilungȱ undȱ Anordnungȱ desȱ dargebotenenȱ Stoffesȱ zeiȬ gen.72ȱGeschütztȱwirdȱüberȱdasȱUrheberrechtȱaberȱnichtȱdasȱgeistigeȱEigentumȱselbst,ȱ sondernȱdieȱUmsetzungȱeinerȱgeistigenȱIdee.ȱDasȱheißt,ȱumȱeinenȱgesetzlichenȱSchutzȱ zuȱerreichen,ȱgenügtȱesȱnicht,ȱdieseȱIdeeȱzuȱhaben;ȱmanȱmussȱsieȱauchȱz.B.ȱdurchȱaufȬ schreiben,ȱskizzierenȱoderȱprogrammierenȱumsetzen.ȱEineȱRegistrierungȱoderȱAnmelȬ dungȱ istȱ fürȱ denȱ Urheberrechtsschutzȱ aberȱ nichtȱ erforderlich.ȱ Dasȱ Urheberrechtȱ entȬ stehtȱautomatischȱinȱderȱSekunde,ȱinȱwelcherȱdieȱIdeeȱumgesetztȱwird.ȱDemzufolgeȱistȱ esȱ fürȱ dieȱ Entstehungȱ desȱ Schutzesȱ auchȱ nichtȱ notwendig,ȱ dasȱ Werkȱ zuȱ beenden.ȱ Esȱ genügt,ȱwennȱeinȱPlan,ȱeinȱEntwurfȱoderȱlediglichȱeineȱSkizzeȱvorliegen.ȱ DasȱInternetȱbietetȱZugriffȱaufȱvieleȱunterschiedlicheȱAspekteȱgeistigenȱSchaffens.ȱDasȱ meisteȱ davonȱ genießtȱ nachȱ obigenȱ Definitionenȱ Urheberrechtsschutz.ȱ Obȱ esȱ sichȱ nunȱ umȱTexte,ȱMusikȱoderȱeingescannteȱFotografienȱhandelt.ȱBeiȱFotografienȱistȱderjenigeȱ alsȱUrheberȱanzusehen,ȱderȱdiesesȱBildȱfotografiertȱhat.ȱErȱhatȱsichȱschließlichȱGedanȬ kenȱdarüberȱgemacht,ȱwelchesȱMotivȱerȱbeiȱwelcherȱLichteinstrahlungȱausȱeinemȱganzȱ bestimmtenȱBlickwinkelȱaufnehmenȱmöchte.ȱNachȱ§ȱ2ȱAbs.ȱ1ȱNr.ȱ1ȱsindȱauchȱCompuȬ terprogrammeȱ durchȱ dasȱ Urhebererrechtȱ geschützt.ȱ Inȱ derȱ Praxisȱ kannȱ manȱ davonȱ ausgehen,ȱ dassȱ fastȱ alleȱ Computerprogrammeȱ Urheberrechtsschutzȱ genießen.ȱ LedigȬ lichȱbeiȱabsolutȱbanalenȱProgrammenȱwirdȱesȱwohlȱAusnahmenȱgebenȱkönnen.ȱDieserȱ nahezuȱ grundsätzlicheȱ Urheberrechtsschutzȱ fürȱ Computerprogrammeȱ wirdȱ fürȱ dieȱ Programmeȱausȱ§ȱ69aȱAbs.ȱ3ȱUrhGȱhergeleitet.ȱNachȱdieserȱNormȱistȱerȱfürȱsieȱgegeȬ ben,ȱ„wennȱsieȱindividuelleȱWerkeȱinȱdemȱSinneȱdarstellen,ȱdassȱsieȱdasȱErgebnisȱderȱ eigenenȱgeistigenȱSchöpfungȱihresȱUrhebersȱsind“.ȱȱ

3.2

Der Copyright-Vermerk

Einȱ soȱ genannterȱ CopyrightȬVermerkȱ istȱ fürȱ dieȱ Entstehungȱ desȱAnspruchsȱ nichtȱ erȬ forderlich.ȱWerȱkenntȱnichtȱdieȱinȱBüchernȱoderȱbeispielsweiseȱaufȱSoftwareproduktenȱ angebrachteȱ Bezeichnungȱ desȱ Urhebersȱ mitȱ einemȱ umkringeltenȱ C,ȱ gefolgtȱ vonȱ demȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 72ȱ Vgl.ȱhierzuȱz.B.ȱBGH,ȱGRURȱ1980,ȱS.ȱ227,ȱ230.ȱ

32

ȱ

Ansprüche des Urhebers

Namenȱ desȱ Urhebersȱ undȱ derȱ Jahreszahl,ȱ demȱ soȱ genanntenȱ Urheberrechtsvermerk,ȱ derȱ synonymȱ auchȱ alsȱ CopyrightȬVermerkȱ bezeichnetȱ wird.ȱ Erȱ istȱ nachȱ deutschemȱ Rechtȱ fürȱ dasȱ Entstehenȱ desȱ Urheberrechtesȱ nichtȱ erforderlich,ȱ daȱ esȱ bereitsȱ automaȬ tischȱmitȱderȱUmsetzungȱeinerȱgeistigenȱIdeeȱentsteht.ȱVerbreitetȱhatȱsichȱdieȱAnwenȬ dungȱdesȱCopyrightȬVermerks,ȱweilȱerȱimȱAuslandȱfrüherȱeineȱwichtigeȱRolleȱspielte.ȱ Soȱ warȱ inȱ denȱ Vereinigtenȱ Staatenȱ vonȱ Amerikaȱ bisȱ zumȱ Jahreȱ 1989ȱ derȱ CopyrightȬ Vermerkȱ nebenȱ einerȱ Registrierungȱ erforderlich.ȱ Heutzutageȱ istȱ dieȱ Bedeutungȱ desȱ Urheberrechtsvermerksȱ inzwischenȱ alsȱ Voraussetzungȱ einesȱ internationalenȱ UrheberȬ rechtsschutzesȱ inȱ vielenȱ Bereichenȱ weggefallen,ȱ soȱ dassȱ erȱ selbstȱ inȱ denȱ USAȱ nichtȱ mehrȱ Pflichtȱ ist.ȱ Allerdingsȱ bietetȱ eineȱ Registrierungȱ inȱ denȱ USAȱ inȱ Verbindungȱ mitȱ demȱCopyrightȬVermerkȱdortȱimmerȱnochȱVorteileȱimȱRahmenȱderȱRechtsverfolgung.ȱ Auchȱ wennȱ derȱ CopyrightȬVermerkȱ inȱ derȱ Bundesrepublikȱ Deutschlandȱ fürȱ dasȱ EntȬ stehenȱdesȱUrheberrechtsȱnichtȱerforderlichȱist,ȱsoȱistȱerȱdennochȱnichtȱsinnlos.ȱEinerȬ seitsȱerfülltȱerȱeineȱKennzeichnungsfunktion.ȱDasȱWerkȱkannȱsomitȱeinerȱbestimmtenȱ Personȱzugeordnetȱwerden.ȱDarüberȱhinausȱkommtȱihmȱauchȱeineȱArtȱBeweisfunktionȱ zu.ȱDennȱdurchȱdenȱCopyrightȬVermerkȱentstehtȱnachȱ§ȱ10ȱAbs.ȱ1ȱUrhGȱbisȱzumȱBeȬ weisȱdesȱGegenteilsȱdieȱVermutungȱderȱUrheberschaftȱderȱdarinȱbezeichnetenȱPerson.ȱ

3.3


Dasȱ Urheberrechtsgesetzȱ bietetȱ demȱ Urheberȱ dieȱ Möglichkeitȱ unterschiedlicheȱ AnȬ sprücheȱdurchzusetzen:ȱ

Urheberpersönlichkeitsrechteȱ Nutzungsrechte

3.3.1

Das Urheberpersönlichkeitsrecht

Dasȱ Urheberpersönlichkeitsrechtȱ istȱ abȱ §ȱ 12ȱ UrhGȱ geregelt.ȱ Esȱ istȱ inȱ folgendeȱ dreiȱ Kategorienȱunterteilbar:ȱ

Veröffentlichungsrechtȱ(§ȱ12ȱUrhG),ȱ AnerkennungȱderȱUrheberschaftȱ(§ȱ13ȱUrhG),ȱ SchutzȱgegenȱEntstellungȱ(§ȱ14ȱUrhG).ȱ Unterȱ Veröffentlichungsrechtȱ istȱ dasȱ Rechtȱ desȱ Urhebersȱ zuȱ verstehen,ȱ darüberȱ zuȱ entscheiden,ȱobȱerȱseinȱWerkȱoderȱInformationenȱdarüberȱfürȱsichȱbehaltenȱoderȱobȱerȱ dieseȱderȱÖffentlichkeitȱzugänglichȱmachenȱmöchte.ȱAllerdingsȱistȱnurȱdieȱersteȱVeröfȬ fentlichungȱvonȱdiesemȱRechtȱerfasst.ȱWurdeȱdasȱWerkȱerstȱeinmalȱmitȱseinerȱEinwilliȬ gungȱ imȱ Sinneȱ desȱ §ȱ 6ȱ UrhGȱ derȱ Öffentlichkeitȱ zugänglichȱ gemacht,ȱ könnenȱ zeitlichȱ

ȱ

33

3.3

3


späterȱstattfindendeȱunerlaubteȱVeröffentlichungenȱdenȱSchutzbereichȱdesȱVeröffentliȬ chungsrechtsȱ imȱ Sinneȱ desȱ §ȱ 12ȱ UrhGȱ nichtȱ mehrȱ tangieren.ȱ Sieȱ könntenȱ allenfallsȱ etwaigeȱVerwertungsrechteȱimȱSinneȱderȱ§§ȱ15ȱff.ȱUrhGȱverletzen.ȱ DasȱRechtȱaufȱAnerkennungȱderȱUrheberschaftȱwirdȱbisweilenȱauchȱalsȱNamensrechtȱ bezeichnet.ȱ Derȱ Urheberȱ darfȱ bestimmen,ȱ obȱ seinȱ Werkȱ anonymȱ veröffentlichtȱ wirdȱ oderȱmitȱNamensnennung.ȱErȱdarfȱsogarȱfestlegen,ȱwelcheȱBezeichnungȱerȱdafürȱverȬ wendenȱ möchte.ȱ Bisweilenȱ entscheidenȱ sichȱ Künstlerȱ deshalbȱ auchȱ fürȱ einȱ PseudoȬ nym,ȱunterȱdemȱsieȱihreȱWerkeȱveröffentlichen.ȱInȱderȱPraxisȱwirdȱallerdingsȱgewöhnȬ lichȱderȱwirklicheȱNameȱdesȱUrhebersȱverwendet;ȱbereitsȱschonȱalleineȱweilȱbeiȱeinemȱ PseudonymȱderȱNachweisȱderȱUrheberschaftȱerschwertȱseinȱkönnte.ȱ Einȱ weiteres,ȱ demȱ Urheberȱ ausȱ demȱ Persönlichkeitsrechtȱ zustehendesȱ Rechtȱ istȱ dasȱ Rechtȱ aufȱ Schutzȱ gegenȱ Entstellungȱ desȱ Werkes.ȱ Dasȱ bedeutet,ȱ derȱ Urheberȱ kannȱ soȬ wohlȱ einerȱ Veränderungȱ seinesȱ Werkesȱ entgegenwirkenȱ alsȱ auchȱ bestimmen,ȱ inȱ welȬ chemȱUmfeldȱseinȱWerkȱwiedergegebenȱwird.ȱInsbesondereȱimȱRahmenȱderȱelektroniȬ schenȱNutzungȱdigitalisierterȱWerkeȱbestehtȱdieȱGefahr,ȱdassȱdieȱIntegritätȱdesȱWerkesȱ undȱdamitȱzugleichȱdasȱPersönlichkeitsrechtȱdesȱUrhebersȱgeschädigtȱwird.ȱDennȱdieȱ technischenȱ Möglichkeitenȱ lassenȱ esȱ zu,ȱ beiȱ nahezuȱ keinemȱ Kostenaufwandȱ aberȱ mitȱ extremȱguterȱQualität,ȱVeränderungenȱdurchzuführen.ȱ Beispielȱ(zurȱVeränderungȱdesȱWerkes):ȱȱ SȱhatȱeineȱeigeneȱHomepage.ȱHieraufȱhatȱerȱeinenȱLinkȱaufȱdieȱSeiteȱeinesȱDrittenȱangeȬ bracht,ȱwelcherȱbeimȱAnklickenȱdazuȱführt,ȱdassȱderȱNutzerȱdieȱSeiteȱdesȱSȱnichtȱverlässt,ȱ sondernȱ dassȱ lediglichȱ einȱ Teilȱ derȱ verlinktenȱ Seiteȱ desȱ Drittenȱ aufȱ derȱ Seiteȱ desȱ Sȱ erȬ scheint.ȱDerȱDritteȱistȱmitȱdiesemȱVorgehenȱnichtȱeinverstanden.ȱ ImȱvorliegendenȱBeispielfallȱerscheintȱeinȱTeilȱeinesȱurheberrechtlichȱgeschütztenȱWerȬ kesȱaufȱderȱHomepageȱdesȱS.ȱDurchȱseinenȱLinkȱsetztȱSȱeinenȱTeilȱdesȱWerksȱinȱseineȱ eigeneȱHomepageȱein.ȱErȱverstößtȱdamitȱgegenȱ§ȱ14ȱUrhG,ȱnämlichȱgegenȱdasȱVerbotȱ derȱEntstellungȱeinesȱWerkes.ȱDerȱDritteȱwirdȱalsoȱinȱseinemȱUrheberpersönlichkeitsȬ rechtȱverletzt.ȱ Beispielȱ(zumȱUmfeldȱdesȱWerkes):ȱ Aȱ hatȱ einenȱ Textȱ überȱ dieȱ Schönheitȱ derȱ Seelandschaftȱ desȱ Bundeslandesȱ Brandenburgȱ verfasst.ȱ Seinȱ Textȱ istȱ soȱ gut,ȱ dassȱ derȱ Anbieterȱ einesȱ OnlineȬJournalsȱ ihnȱ imȱ Rahmenȱ seinesȱJournalsȱinsȱInternetȱstellenȱmöchte.ȱKurzȱnachȱErscheinenȱstelltȱAȱfest,ȱdasȱseinȱ TextȱgenauȱzwischenȱzweiȱBerichtenȱüberȱradikaleȱOrganisationenȱsteht.ȱDiesȱgefälltȱihmȱ überhauptȱnicht.ȱErȱmöchteȱnicht,ȱdassȱseinȱTextȱinȱeinemȱsolchenȱUmfeldȱerscheint.ȱ AuchȱhierȱistȱeineȱVerletzungȱdesȱUrheberpersönlichkeitsrechtsȱgegeben.ȱDerȱUrheberȱ hatȱausȱdiesemȱRechtȱdieȱBefugnis,ȱselbstȱzuȱentscheiden,ȱinȱwelchemȱUmfeldȱbzw.ȱinȱ welchemȱ Zusammenhangȱ seinȱ Werkȱ gezeigtȱ wird.ȱAȱ istȱ hierȱ alsoȱ inȱ seinemȱ UrheberȬ persönlichkeitsrechtȱverletzt.ȱ

34

ȱ


3.3.2

Verwertungsrechte

Imȱ Wirtschaftslebenȱ fastȱ nochȱ wichtigerȱ alsȱ dasȱ Urheberpersönlichkeitsrechtȱ istȱ fürȱ denȱUrheberȱdasȱVerwertungsrecht.ȱDasȱVerwertungsrechtȱistȱallgemeinȱinȱ§ȱ15ȱAbs.ȱ1ȱ UrhGȱ geregelt.ȱ Esȱ sichertȱ demȱ Urheberȱ alleȱ Verwertungsarten;ȱ auchȱ diejenigen,ȱ dieȱ sichȱerstȱkünftigȱaufgrundȱtechnischerȱNeuerungenȱergebenȱkönnen.ȱȱ

3.3.2.1

Geschützte Werkarten

ImȱInternetȱfindenȱsichȱaufȱvielenȱSeitenȱeineȱMischungȱausȱunterschiedlichenȱKunstȬ formen:ȱ Texte,ȱ Musik,ȱ Bilderȱ undȱ Grafiken.ȱ Zunächstȱ istȱ zuȱ klären,ȱ welcheȱ Werkeȱ üȬ berhauptȱdemȱUrheberrechtsschutzȱunterliegen.ȱAnknüpfungspunktȱfürȱeinenȱrechtliȬ chenȱ Schutzȱ vonȱ Internetseitenȱ istȱ derȱ §ȱ 2ȱ UrhG.ȱ Hierȱ werdenȱ beispielhaftȱ dieȱ durchȱ dasȱUrheberrechtȱgeschütztenȱWerkartenȱaufgeführt.ȱDassȱesȱsichȱbeiȱdenȱdortȱgenannȬ tenȱWerkartenȱnichtȱumȱeineȱabschließendeȱAufzählungȱhandelt,ȱistȱausȱderȱWortwahlȱ „insbesondere“ȱzuȱersehen.ȱDerȱTextȱdesȱ§ȱ2ȱUrhGȱlautet:ȱ §ȱ2ȱȱGeschützteȱWerke.ȱ (1) Zuȱ denȱ geschütztenȱ Werkenȱ derȱ Literatur,ȱ Wissenschaftȱ undȱ Kunstȱ gehörenȱ insbeȬ sondere:ȱ 1.

Sprachwerke,ȱwieȱSchriftwerke,ȱRedenȱundȱComputerprogramme;ȱ

2.

WerkeȱderȱMusik;ȱ

3.

pantomimischeȱWerkeȱeinschließlichȱderȱWerkeȱderȱTanzkunstȱ

4.

WerkeȱderȱbildendenȱKünsteȱeinschließlichȱderȱWerkeȱderȱBaukunstȱundȱderȱ angewandtenȱKunstȱundȱEntwürfeȱsolcherȱWerke;ȱ

5.

LichtbildwerkeȱeinschließlichȱderȱWerke,ȱdieȱähnlichȱwieȱLichtbildwerkeȱgeȬ schaffenȱwerden;ȱ

6.

Filmwerkeȱ einschließlichȱ derȱ Werke,ȱ dieȱ ähnlichȱ wieȱ Filmwerkeȱ geschaffenȱ werden;ȱ

7.

Darstellungenȱ wissenschaftlicherȱ oderȱ technischerȱ Art,ȱ wieȱ Zeichnungen,ȱ Pläne,ȱKarten,ȱSkizzen,ȱTabellenȱundȱplastischeȱDarstellungen.ȱ

(2) WerkeȱimȱSinneȱdiesesȱGesetzesȱsindȱnurȱpersönlicheȱgeistigeȱSchöpfungen.ȱ DiesȱsetztȱnachȱAbs.ȱ2ȱdieserȱNormȱdasȱVorliegenȱeinerȱpersönlichenȱgeistigenȱSchöpȬ fungȱvoraus.ȱDamitȱvonȱeinerȱderartigenȱSchöpfungȱgesprochenȱwerdenȱkann,ȱmussȱesȱ sichȱ umȱ einȱ vonȱ einemȱ Menschenȱ geschaffenesȱ Werkȱ handeln,ȱ welchesȱ sichȱ durchȱ individuelleȱZügeȱvonȱanderenȱWerkenȱabgrenzt.ȱ ȱ ȱ

ȱ

35

3.3

3


Beispiel:ȱ AȱsiehtȱaufȱeinerȱSeiteȱimȱInternetȱeinȱschönesȱFotoȱeinesȱgroßenȱrotenȱSportwagens.ȱErȱ möchteȱdiesesȱBildȱaufȱseineȱHomepageȱstellen.ȱZuȱdiesemȱZweckȱlädtȱerȱdasȱBildȱaufȱseiȬ nenȱRechnerȱundȱintegriertȱesȱinȱseinenȱvonȱihmȱnurȱprivatȱgenutztenȱInternetauftritt.ȱ IstȱseinȱHandelnȱrechtlichȱunbedenklich?ȱ NachȱUrheberrechtȱsindȱbeispielsweiseȱauchȱFotosȱgeschützt.ȱSchließlichȱhatȱderȱFotoȬ grafȱ eineȱ geistigeȱ Ideeȱ umgesetzt,ȱ indemȱ erȱbeimȱ Fotografierenȱ dasȱ Motiv,ȱ denȱBlickȬ winkelȱundȱdieȱLichteinstrahlungȱbestimmtȱhat.ȱMöchteȱeinȱInternetnutzerȱalsoȱderarȬ tigeȱ Bilderȱ inȱ denȱ Rechnerȱ einscannen,ȱ oderȱ lädtȱ erȱ Bilddateienȱ ausȱ demȱ Netzȱ undȱ stelltȱsieȱaufȱseineȱHomepage,ȱsoȱnutztȱerȱdasȱgeistigeȱEigentumȱdesȱUrhebers,ȱindemȱ erȱesȱverbreitetȱundȱderȱÖffentlichkeitȱzugänglichȱmacht.ȱDiesȱdarfȱerȱnachȱdemȱUrheȬ berrechtsgesetzȱnichtȱohneȱEinwilligungȱdesȱUrhebers.ȱDeshalbȱverletztȱAȱinȱdemȱebenȱ genanntenȱ Beispielfallȱ dasȱ Urheberrechtȱ desȱ Fotografen,ȱ indemȱ erȱ ungefragtȱ einȱ Bildȱ fürȱseinenȱInternetauftrittȱnutzt.ȱ

3.3.2.2

Exkurs: Das Recht am eigenen Bild

BeiȱdemȱUmgangȱmitȱBildernȱkommtȱeinȱweitererȱAspektȱhinzu;ȱnämlichȱdasȱRechtȱamȱ eigenenȱBild.ȱDiesesȱRechtȱhatȱnichtsȱmitȱdemȱUrheberrechtȱimȱengerenȱSinneȱzuȱtun,ȱ sondernȱistȱalsȱeigenständigesȱRechtȱdurchsetzbar.ȱ Beispiel:ȱ Derȱ17ȬjährigeȱSchülerȱSȱstelltȱBilderȱvonȱderȱletztenȱKlassenfahrtȱinsȱInternet.ȱDortȱhatȱ er,ȱ ohneȱ dieȱ betreffendenȱ Personenȱ zuȱ fragen,ȱ aufȱ einerȱ abendlichenȱ Partyȱ PortraitaufȬ nahmenȱvonȱeinigenȱziemlichȱbetrunkenenȱSchulkameradenȱgemacht.ȱDieseȱsindȱvonȱdenȱȱ Bildernȱnichtȱsonderlichȱbegeistertȱundȱmöchtenȱ nicht,ȱdassȱdieseȱimȱInternetȱfürȱjedenȱ einsehbarȱsind.ȱ DasȱRechtȱeinerȱPersonȱamȱeigenenȱBildȱwirdȱdurchȱdieȱ§§ȱ22ȱff.ȱdesȱGesetzesȱbetrefȬ fendȱ dasȱ Urheberrechtȱ anȱ Werkenȱ derȱ bildendenȱ Künsteȱ undȱ derȱ Photographieȱ (KunstUrhG)ȱgeschützt.ȱNachȱdiesenȱVorschriftenȱdürfenȱinȱderȱRegelȱnurȱnachȱeinerȱ vorherigenȱEinwilligungȱderȱabgebildetenȱPersonȱBilderȱvonȱihrȱverbreitetȱoderȱöffentȬ lichȱ zurȱ Schauȱ gestelltȱ werden.ȱ Dasȱ Rechtȱ amȱ eigenenȱ Bildȱ fälltȱ aberȱ zugleichȱ auchȱ unterȱ denȱ Tatbestandȱ „sonstigesȱ Recht“ȱ imȱ Rahmenȱ desȱ §ȱ 823ȱ Abs.ȱ 1ȱ BGB.ȱ Esȱ stelltȱ damitȱ einenȱ Sonderfallȱ desȱ allgemeinenȱ Persönlichkeitsrechtesȱ dar.ȱ Zwarȱ istȱ dasȱ vonȱ derȱherrschendenȱMeinungȱausȱArt.ȱ1ȱAbs.ȱ1ȱGGȱundȱArt.ȱ2ȱAbs.ȱ1ȱGGȱabgeleiteteȱallȬ gemeineȱPersönlichkeitsrechtȱnurȱeinȱsoȱgenannterȱAuffangtatbestand,ȱderȱalsȱsubsidiȬ ärȱhinterȱTatbeständenȱspeziellerȱGesetzeȱzurücktritt,ȱsofernȱdieseȱVerletzungȱdesȱallȬ gemeinenȱ Persönlichkeitsrechtsȱ abschließendȱ inȱ ihrenȱ Regelungenȱ erfassen;ȱ dochȱ bilȬ detȱdasȱRechtȱamȱeigenenȱBildȱhierȱeineȱAusnahme,ȱdaȱesȱwieȱauchȱdasȱNamensrechtȱ nichtȱabschließendȱdurchȱdieȱ§§ȱ22ȱbisȱ24ȱdesȱKunstUrhGȱgeregeltȱwird.ȱDemzufolgeȱ

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ȱ


könnenȱ Schadensersatzansprücheȱ wegenȱ Verletzungȱ desȱ Rechtsȱ amȱ eigenenȱ Bildȱ durchausȱauchȱaufȱ§ȱ823ȱAbs.ȱ1ȱBGBȱgestütztȱwerden.ȱ Beispiel:ȱ Eineȱ jungeȱ Hochschuleȱ feiertȱ demnächstȱ ihrȱ 30Ȭjährigesȱ Bestehen.ȱ Zuȱ diesemȱ Zweckȱ möchteȱdieȱHochschulleitungȱFotosȱderȱProfessorenȱundȱMitarbeiterȱaufȱeineȱSonderseiteȱ desȱ Internetauftrittsȱ stellen.ȱ Daȱ diesȱ schnellȱ geschehenȱ sollȱ undȱ derȱ Erstellerȱ derȱ Seiteȱ nichtȱ beiȱ denȱ vielenȱ Hochschulmitarbeiternȱ umȱ Fotosȱ bittenȱ möchte,ȱ sollenȱ dieȱ BewerȬ bungsfotosȱausȱdenȱPersonalaktenȱhierfürȱbenutztȱundȱeingescanntȱwerden.ȱEinigeȱMitȬ arbeiterȱ undȱ Professorenȱ sindȱ damitȱ nichtȱ einverstanden.ȱ Auchȱ dasȱ Bildȱ desȱ vorȱ einemȱ Jahrȱverstorbenen,ȱehemaligenȱHochschulpräsidentenȱsollȱaufȱdieȱHomepageȱgesetztȱwerȬ den.ȱDarfȱdieȱHochschuleȱsoȱverfahren?ȱ BezüglichȱderȱBilderȱderȱMitarbeiterȱundȱProfessorenȱgiltȱdasȱobenȱgesagte.ȱDieȱBilderȱ dürfenȱnachȱ§§ȱ22ȱff.ȱKunstUrhGȱnichtȱohneȱEinwilligungȱderȱabgebildetenȱPersonenȱ verwendetȱ werden.ȱ Wasȱ istȱ jedochȱ mitȱ demȱ Persönlichkeitsrechtȱ desȱ verstorbenenȱ Hochschulpräsidenten?ȱAuchȱnachȱdemȱTodȱistȱfürȱweitereȱ10ȱJahreȱdieȱErlaubnisȱderȱ Angehörigenȱ erforderlich,ȱ wennȱ Bilderȱ desȱ Verstorbenenȱ derartȱ verwendetȱ werdenȱ sollen.ȱ AuchȱProminenteȱPersonenȱmüssenȱdieȱVerwendungȱihresȱBildesȱoderȱihresȱNamensȱ fürȱkommerzielleȱZweckeȱnichtȱhinnehmen.ȱSoȱmussteȱvorȱeinigenȱJahrenȱdasȱLandgeȬ richtȱHamburg73ȱüberȱeinenȱRechtsstreitȱentscheiden,ȱinȱwelchemȱsichȱderȱTorwartȱderȱ deutschenȱ FußballȬNationalmannschaft,ȱ Oliverȱ Kahn,ȱ dagegenȱ zurȱ Wehrȱ setzte,ȱ dassȱ eineȱ nachȱ seinemȱ Abbildȱ programmierteȱ Figurȱ inȱ einemȱ Computerspielȱ verwendetȱ wurde,ȱobwohlȱerȱnichtȱanȱdenȱEinnahmenȱanȱdiesemȱSpielȱbeteiligtȱwurde.ȱDasȱGeȬ richtȱstellteȱfest,ȱdassȱauchȱprominenteȱPersonen,ȱdieȱzumindestȱalsȱrelativeȱPersonenȱ derȱZeitgeschichteȱanzusehenȱsind,ȱeineȱungefragteȱVerwendungȱihresȱBildnissesȱnichtȱ akzeptierenȱmüssen.ȱDieȱGründeȱdesȱUrteilsȱlauteten:ȱ „(…)ȱ Dasȱ Computerspielȱ enthältȱ eineȱ bildlicheȱ Darstellungȱ desȱ Kl.ȱ i.S.v.ȱ §ȱ 22ȱ KUG.ȱ SeineȱGestaltȱistȱdenȱAnforderungenȱanȱdieȱDarstellbarkeitȱimȱRahmenȱdesȱComputerȬ spielsȱ entsprechendȱ naturgemäßȱ zwarȱ verfremdet,ȱ indemȱ sieȱ eherȱ alsȱ realistischȱ geȬ zeichneteȱZeichentrickfigurȱdennȱalsȱfotografiertesȱAbbildȱerscheint;ȱeineȱhinreichendeȱ Ähnlichkeitȱistȱaberȱauszumachenȱ(…)ȱbrauchtȱauchȱeineȱPersonȱderȱZeitgeschichteȱdieȱ VerbreitungȱihresȱBildnissesȱnichtȱhinzunehmen,ȱwennȱdemȱeinȱberechtigtesȱInteresseȱ entgegensteht.ȱEinȱsolchesȱberechtigtesȱInteresseȱdesȱKl.ȱBestehtȱhierȱdarin,ȱdassȱseineȱ PersonȱdurchȱihreȱVerwendungȱalsȱSpielfigurȱinȱdemȱvonȱderȱBekl.ȱvertriebenenȱComȬ puterspielȱ fürȱ kommerzielleȱ Zweckeȱ derȱ Bekl.ȱ vereinnahmtȱ wird“.74ȱ Dieseȱ EntscheiȬ dungȱ wurdeȱ inȱ einemȱ Berufungsverfahrenȱ vorȱ demȱ OLGȱ Hamburg75ȱ nochȱ einmalȱ bestätigt.ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 73ȱ Vgl.ȱLGȱHamburg,ȱCRȱ2004,ȱS.ȱ225ȱmitȱAnmerkungȱErnst.ȱ 74ȱ LGȱHamburg,ȱCRȱ2004,ȱS.ȱ225.ȱ 75ȱ Vgl.ȱOLGȱHamburg,ȱCRȱ2004,ȱS.ȱ459.ȱ

ȱ

37

3.3

3


Aberȱ imȱ Bereichȱ derȱ unerwünschtenȱ Bildveröffentlichungȱ zeichnetȱ sichȱ nunmehrȱ einȱ gravierenderȱWechselȱderȱBeurteilungskriterienȱab.ȱSoȱhatȱderȱBundesgerichtshofȱvorȱ kurzerȱZeitȱüberȱKlagenȱvonȱCarolineȱundȱErnstȱAugustȱvonȱHannoverȱwegenȱVerletȬ zungȱdesȱPersönlichkeitsrechtsȱdurchȱdieȱPresseȱzuȱentscheiden.ȱMitȱsechsȱamȱ6.ȱMärzȱ 2007ȱverkündetenȱEntscheidungen76ȱhatȱderȱBGHȱsichȱnunmehrȱvonȱdemȱbisherȱverȬ wendetenȱ Kriteriumȱ derȱ absolutenȱ undȱ relativenȱ Personenȱ derȱ Zeitgeschichteȱ abgeȬ wandtȱundȱfavorisiertȱnunmehrȱeineȱeinzelfallbezogeneȱInteressenabwägung.77ȱ

3.3.2.3

Vervielfältigung

UnterȱVervielfältigungȱwirdȱjedwedeȱkörperlicheȱFestlegungȱeinesȱWerkesȱverstanden,ȱ welcheȱ geeignetȱ ist,ȱ dasȱ Werkȱ denȱ Menschlichenȱ Sinnenȱ aufȱ beliebigeȱ Artȱ mittelbarȱ oderȱunmittelbarȱwahrnehmbarȱzuȱmachen.78ȱAusȱdiesemȱGrundȱistȱesȱauchȱunprobȬ lematisch,ȱ inȱ einemȱ Speichervorgangȱ aufȱ einemȱ Datenträgerȱ wieȱ beispielsweiseȱ FestȬ platte,ȱ Disketteȱ oderȱ CDȱ einenȱ Vervielfältigungsvorgangȱ zuȱ sehen.ȱ Wieȱ istȱ aberȱ dieȱ flüchtigeȱSpeicherungȱimȱArbeitsspeicherȱeinesȱRechnersȱ–ȱetwaȱbeimȱSurfenȱimȱInterȬ netȱ –ȱ einzuschätzen?ȱ Stelltȱ auchȱ dieseȱ Speicherungȱ eineȱ Vervielfältigungȱ dar?ȱ NachȬ demȱdieseȱFrageȱfrüherȱlangeȱZeitȱinȱderȱLiteraturȱumstrittenȱwar,ȱwurdeȱdieseȱStreitȬ frageȱ durchȱ eineȱ klarstellendeȱ Definitionȱ imȱ Rahmenȱ derȱ Urheberrechtsnovelleȱ 2003ȱ endgültigȱgeklärt.ȱDerȱ§ȱ16ȱUrhGȱdefiniertȱVervielfältigungȱundȱVervielfältigungsrechtȱ nunȱfolgendermaßen:ȱ §ȱ16ȱȱUrhGȱVervielfältigungsrecht.ȱ (1)

DasȱVervielfältigungsrechtȱistȱdasȱRecht,ȱVervielfältigungsstückeȱdesȱWerkesȱherȬ zustellen,ȱ gleichvielȱ obȱ vorübergehendȱ oderȱ dauerhaft,ȱ inȱ welchemȱ Verfahrenȱ undȱ inȱwelcherȱZahl.ȱ

(2)

EineȱVervielfältigungȱistȱauchȱdieȱÜbertragungȱdesȱWerkesȱaufȱVorrichtungenȱzurȱ wiederholbarenȱ Wiedergabeȱ vonȱ BildȬȱ oderȱ Tonfolgenȱ (BildȬȱ oderȱ Tonträger),ȱ gleichviel,ȱobȱesȱsichȱumȱdieȱAufnahmeȱeinerȱWiedergabeȱdesȱWerkesȱaufȱeinenȱBildȱ oderȱTonträgerȱoderȱumȱdieȱÜbertragungȱdesȱWerkesȱvonȱeinemȱBildȬȱoderȱTonträȬ gerȱaufȱeinenȱanderenȱhandelt.ȱ

Durchȱ dieȱ inȱAbsatzȱ 1ȱ verwendeteȱ Formulierungȱ „gleichvielȱ obȱ vorübergehendȱ oderȱ dauerhaft“ȱhatȱderȱGesetzgeberȱnunȱklargestellt,ȱdassȱesȱaufȱeineȱkörperlicheȱManifesȬ tationȱdesȱWerkesȱnichtȱmehrȱankommt.ȱAuchȱvorübergehendesȱSpeichernȱimȱArbeitsȬ speicherȱeinesȱRechnersȱstelltȱsomitȱeineȱVervielfältigungȱ dar.ȱFindetȱeinȱsogenannterȱ Downloadȱ statt,ȱ werdenȱ alsoȱ Datenȱ einesȱ Serversȱ perȱ Internetȱ aufȱ andereȱ Rechnerȱ dergestaltȱübertragen,ȱdassȱdieȱDatenȱdauerhaftȱaufȱderȱFestplatteȱgespeichertȱwerden,ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 76ȱ Vgl.ȱbeispielsweise:ȱBGH,ȱUrteilȱvomȱ06.03.2007ȱ–ȱVIȱZRȱ51/06,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ1977ȱundȱBGH,ȱ

Urteilȱvomȱ06.03.2007ȱ–ȱVIȱZRȱ13/06,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ1981.ȱ 77ȱ Vgl.ȱTeichmann,ȱAbschiedȱvonȱderȱabsolutenȱPersonȱderȱZeitgeschichte,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ1917.ȱ 78ȱ Vgl.ȱBGHZȱ17,ȱ266,ȱ269ȱf.ȱ

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ȱ

Links

soȱistȱhierinȱeineȱVervielfältigungȱimȱSinneȱdesȱ§ȱ16ȱUrhGȱzuȱsehen.79ȱAuchȱderȱumgeȬ kehrteȱFall,ȱdasȱsoȱgenannteȱUploading,ȱbeiȱwelchemȱInhalteȱvomȱeigenenȱRechnerȱperȱ Internetȱ aufȱ angeschlosseneȱ Serverȱ geladenȱ werden,ȱ istȱ alsȱ Vervielfältigungsvorgangȱ anzusehen.ȱ

3.4

Links

Unterȱ einemȱ „Link“ȱ istȱ dieȱ Möglichkeitȱ zuȱ verstehen,ȱ dassȱ derȱ Internetnutzerȱ durchȱ dasȱAnklickenȱeinerȱAdresseȱdieȱMöglichkeitȱerhält,ȱdirektȱaufȱeineȱandereȱInternetseiȬ teȱ zuȱ gelangen,ȱ ohneȱ dassȱ dessenȱ Adresseȱ gesondertȱ eingegebenȱ werdenȱ muss.ȱ Derȱ LinkȱbietetȱalsoȱnurȱeinenȱtechnischenȱWeiterleitungsvorgang.ȱDasȱfremdeȱWerkȱwirdȱ hierbeiȱalsoȱ„nichtȱwiedergegeben,ȱsondernȱesȱwirdȱlediglichȱaufȱdiesesȱverwiesen“.80ȱ NachȱeinerȱEntscheidungȱdesȱOLGȱCelle81ȱistȱdieȱVerlinkungȱeinerȱWebseiteȱauchȱohneȱ Zustimmungȱ desȱ Betreibersȱ derȱ Seiteȱ zulässig.ȱ Inȱ seinerȱ Urteilsbegründungȱ gehtȱ dasȱ Gerichtȱ nämlichȱ davonȱ aus,ȱ dassȱ dieȱ Verlinkungȱ grundsätzlichȱ einȱ erwünschterȱ VorȬ gangȱist.82ȱ DieȱnormalenȱLinksȱsindȱvonȱsoȱgenanntenȱDeepȬLinksȱzuȱunterscheiden.ȱUnterȱDeepȬ LinksȱverstehtȱmanȱLinks,ȱwelcheȱnichtȱaufȱdieȱEinstiegsseitenȱDritterȱverweisen,ȱsonȬ dernȱdirektȱzuȱeinerȱUnterseiteȱeinesȱfremdenȱAnbietersȱführen.ȱStreitigkeitenȱumȱdieȱ Zulässigkeitȱ derartigerȱ Seitenȱ hattenȱ seitȱ Jahrenȱ immerȱ wiederȱ dieȱ Gerichteȱ beschäfȬ tigt.ȱDennȱdieȱAnbieterȱderȱInhalteȱhattenȱbefürchtet,ȱdassȱihnenȱerheblicheȱWerbeeinȬ nahmenȱ entgingen,ȱ wennȱ sichȱ dieȱ Nutzerȱ nichtȱ mehrȱ durchȱ seinȱ Angebotȱ bewegenȱ müssenȱsondernȱdirektȱzuȱderȱgewünschtenȱSeiteȱgelangen.ȱDerȱBundesgerichtshofȱhatȱ dieseȱRechtsfrageȱnunmehrȱentschieden.ȱNachȱdemȱRichterspruchȱgehörenȱDeepȬLinksȱ zumȱgewöhnlichenȱInhaltȱdesȱInternetsȱundȱdeshalbȱhättenȱAnbieter,ȱdieȱInhalteȱohneȱ besondereȱSchutzvorrichtungenȱinȱdasȱNetzȱstellen,ȱmitȱderȱMöglichkeitȱeinerȱVerlinȬ kungȱ rechnenȱ müssen.ȱ Sofernȱ dieȱ Linksȱ fürȱ denȱ Nutzerȱ tatsächlichȱ alsȱ Verweiseȱ zuȱ erkennenȱsind,ȱkönnenȱsichȱdieȱAnbieterȱdesȱInhaltsȱausȱdiesemȱGrundȱnichtȱgegenȱdieȱ Verlinkungȱ wehren.ȱ Obwohlȱ dieȱ Entscheidungȱ imȱ Rahmenȱ einesȱ Rechtsstreitsȱ mitȱ einemȱ Suchmaschinenanbieterȱ geführtȱ wurde,ȱ istȱ dieȱ Begründungȱ aufȱ andereȱ Fälleȱ übertragbar.ȱDerȱLeitsatzȱderȱEntscheidungȱdesȱBGHȱlautetȱimȱOriginal:ȱ „Wirdȱ einȱ Hyperlinkȱ zuȱ einerȱ Dateiȱ aufȱ einerȱ fremdenȱ Webseiteȱ mitȱ einemȱ urheberȬ rechtlichȱ geschütztenȱ Werkȱ gesetzt,ȱ wirdȱ dadurchȱ nichtȱ inȱ dasȱ Vervielfältigungsrechtȱ anȱdiesemȱWerkȱeingegriffen.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 79ȱ 80ȱ 81ȱ 82ȱ

Vgl.ȱhierzuȱOLGȱMünchen,ȱCRȱ2001,ȱS.ȱ333,ȱ337;ȱLGȱMünchenȱI,ȱMMRȱ2000,ȱS.ȱ431.ȱ Pierson/Ahrens/Fischer,ȱRechtȱdesȱgeistigenȱEigentums,ȱMünchenȱ2007,ȱS.ȱ314.ȱ Vgl.ȱOLGȬCelle,ȱBeschlussȱvomȱ15.02.2007ȱ–ȱ13ȱUȱ4/07.ȱ Vgl.ȱMartens,ȱOLGȱCelle:ȱVerlinkungȱauchȱohneȱEinwilligung,ȱITȬReport,ȱITRBȱ2007,ȱ245ȱf.ȱ

ȱ

39

3.4

3


Einȱ Berechtigter,ȱ derȱ einȱ urheberrechtlichȱ geschütztesȱ Werkȱ ohneȱ technischeȱ SchutzȬ maßnahmenȱ imȱ Internetȱ öffentlichȱ zugänglichȱ macht,ȱ ermöglichtȱ dadurchȱ bereitsȱ selbstȱ dieȱ Nutzungen,ȱ dieȱ einȱAbrufenderȱ vornehmenȱ kann.ȱ Esȱ wirdȱ deshalbȱ grundȬ sätzlichȱ keinȱ urheberrechtlicherȱ Störungszustandȱ geschaffen,ȱ wennȱ derȱ Zugangȱ zuȱ demȱ Werkȱ durchȱ dasȱ Setzenȱ vonȱ Hyperlinksȱ (auchȱ inȱ derȱ Formȱ vonȱ DeepȬLinks)ȱ erȬ leichtertȱwird“.83ȱ Zwarȱ stelltȱ einȱ DeepȬLinkȱ perȱ seȱ nochȱ keinȱ Verstoßȱ gegenȱ dasȱ Urheberrechtȱ inȱ derȱ AusprägungȱdesȱVervielfältigungsrechtsȱdar,ȱdochȱbestehtȱbeiȱDeepȬLinksȱdieȱGefahr,ȱ dassȱ sieȱ gegenȱ dasȱ Urheberpersönlichkeitsrecht,ȱ nämlichȱ dasȱ inȱ §ȱ 13ȱ UrhGȱ verbriefteȱ Rechtȱ aufȱ Anerkennungȱ derȱ Urheberschaft,ȱ verstoßen.ȱ Schließlichȱ hatȱ derȱ Urheberȱ einenȱAnspruchȱ darauf,ȱ alsȱ Urheberȱ genanntȱ zuȱ werden.ȱ Sofernȱ derȱ DeepȬLinkȱ demȱ BetrachterȱderȱSeiteȱverschleiert,ȱwerȱderȱeigentlicheȱUrheberȱdesȱSeiteninhaltsȱist,ȱliegtȱ eineȱVerletzungȱdesȱ§ȱ13ȱUrhGȱvor.ȱȱȱ Mitȱ derȱ Linksetzungȱ aufȱ Bilderȱ mussteȱ sichȱkürzlichȱ dasȱ OLGȱ Münchenȱ befassen.ȱEsȱ stellteȱdazuȱfest,ȱdassȱesȱunzulässigȱist,ȱBildnisseȱeinerȱPersonȱdurchȱLinksetzungȱaufȱ imȱ Internetȱ veröffentlichteȱ Fotos,ȱ dieȱ dieseȱ Personȱ beiȱ einerȱ Freizeitaktivitätȱ inȱ ihrerȱ Privatsphäreȱ zeigen,ȱ ohneȱ Einwilligungȱ derȱ betreffendenȱ Personȱ inȱ einemȱ anderenȱ KontextȱveröffentlichtȱundȱdadurchȱBezügeȱzuȱihrerȱberuflichenȱTätigkeitȱherstellt.84ȱ

3.5

Frames

UnterȱeinemȱFrameȱistȱeinȱBereichȱeinerȱWebseiteȱzuȱverstehen,ȱwelcherȱwiederumȱinȱ derȱ Lageȱ ist,ȱ eineȱ eigeneȱ Seiteȱ aufzunehmen.ȱ Framesȱ bietenȱ damitȱ dieȱ Möglichkeit,ȱ mehrereȱ Seitenȱ aufȱ einerȱ Seiteȱ zusammenzuführen.ȱ Hierbeiȱ bestehtȱ dieȱ Möglichkeit,ȱ dassȱ derȱ Nutzerȱ denkt,ȱ dieȱ Frameinhalteȱ stammenȱ ausȱ eigenenȱ Quellen.85ȱ Dasȱ FraȬ mingȱistȱgrundsätzlichȱnurȱeinȱHilfsmittelȱfürȱdenȱNutzer.ȱUrheberrechtlicheȱProblemeȱ könnenȱ immerȱ nurȱ dannȱ auftauchen,ȱ wennȱ durchȱ diesenȱ Vorgangȱ dieȱ Nennungȱ desȱ UrhebersȱunterbleibtȱundȱfürȱdenȱBetrachterȱderȱSeiteȱderȱEindruckȱentsteht,ȱdassȱderȱ Framendeȱ auchȱ Urheberȱ derȱ fremdenȱ Ȭȱ durchȱ Framesȱ eingefügtenȱ Ȭȱ Seiteninhalteȱ ist.ȱ DiesȱwäreȱdannȱeinȱVerstoßȱgegenȱ§ȱ13ȱUrhG.ȱDasȱLandgerichtȱMünchenȱhatȱdieȱProbȬ lematikȱinȱeinerȱrelativȱneuenȱEntscheidungȱgutȱbeschrieben:ȱ„DasȱEinbindenȱexternerȱ Dateienȱ inȱ dasȱ Erscheinungsbildȱ einerȱ Webseiteȱ inȱ derȱ Weise,ȱ dassȱ beimȱ Aufrufȱ derȱ SeiteȱdurchȱeinenȱInternetnutzerȱdessenȱBrowserȱveranlasstȱwird,ȱdenȱfremdenȱInhaltȱ direktȱ vonȱ einemȱ externenȱ Serverȱ aufȱ einenȱ zugewiesenenȱ Unterabschnittȱ aufȱ demȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 83ȱ BGH,ȱJZȱ2004,ȱS.ȱ146ȱmitȱAnmerkungȱSpindler.ȱ 84ȱ Vgl.ȱOLGȱMünchen,ȱCRȱ2007,ȱS.ȱ739ȱff.ȱ 85ȱ Vgl.ȱBenning/Oberrath,ȱComputerȬȱundȱInternetrecht,ȱS.ȱ122.ȱ

40

ȱ

Software

Bildschirmȱ zuȱ ladenȱ („Framing“)ȱ bildetȱ einenȱ Fallȱ desȱ öffentlichȱ Zugänglichmachensȱ gem.ȱ§ȱ19aȱUrhG.ȱFürȱurheberrechtswidrigesȱFramingȱhaftetȱderȱDomainȬInhaber.“86ȱ

3.6

Software

Inȱ derȱ Praxisȱ stelltȱ sichȱ daherȱ oftmalsȱ dieȱ Frageȱ nachȱ demȱ rechtlichenȱ Schutzȱ entwiȬ ckelterȱ Software.ȱ Gesetze,ȱ dieȱ denȱ Schutzȱ vonȱ Softwareentwicklungenȱ vorgebenȱ sindȱ insbesondereȱ dasȱ PatentȬȱ undȱ dasȱ Urheberrecht.ȱ Grundsätzlichȱ unterliegtȱ Softwareȱ demȱ Schutzȱ durchȱ Urheberrecht.ȱ Dennochȱ bestehtȱ einȱ vitalesȱ Bedürfnisȱ daran,ȱ SoftȬ wareȱ auchȱ unterȱ Patentschutzȱ zuȱ stellen.ȱ Vomȱ Urheberrechtsschutzȱ umfasstȱ istȱ „dieȱ sichtbareȱEntwicklungsleistungȱdesȱProgrammierers“.87ȱ

3.7

Ausnahmen

Inȱ bestimmtenȱ Fällenȱ ermöglichtȱ dasȱ Urheberrechtȱ Dritten,ȱ einȱ urheberrechtlichȱ geȬ schütztesȱWerkȱzuȱverwendenȱoderȱzuȱvervielfältigen,ȱohneȱdassȱderȱUrheberȱhierfürȱ umȱ seinȱ Einverständnisȱ gefragtȱ werdenȱ muss.ȱ Soȱ istȱ fürȱ denȱ Bereichȱ desȱ Internetsȱ insbesondereȱ dieȱ Privilegierungȱ vonȱ Kopienȱ fürȱ denȱ privatenȱ oderȱ sonstigenȱ eigenenȱ GebrauchȱvonȱBedeutung.ȱȱ

3.7.1

Schutzdauer

Derȱ Urheberrechtsschutzȱ bestehtȱ nachȱ §ȱ 64ȱ UrhGȱ grundsätzlichȱ bisȱ zuȱ 70ȱ Jahreȱ überȱ denȱ Todȱ desȱ Urhebersȱ hinaus.ȱ Habenȱ mehrereȱ Personenȱ zusammengearbeitetȱ undȱ demnachȱ einȱ gemeinschaftlichesȱ Urheberrecht,ȱ soȱ erlischtȱ dasȱ Urheberrechtȱ erstȱ 70ȱ JahreȱnachȱdemȱTodȱdesȱletztversterbendenȱMiturhebers.ȱDanachȱwirdȱdasȱWerkȱ„geȬ meinfrei“.ȱDasȱbedeutet,ȱjederȱkannȱdasȱWerkȱverwenden,ȱvervielfältigenȱoderȱveränȬ dernȱ ohneȱ denȱ Urheberȱ oderȱ seineȱ Rechtsnachfolgerȱ dafürȱ fragenȱ zuȱ müssen.ȱ Dasȱ ArgumentȱfürȱeineȱGemeinfreiheitȱnachȱAblaufȱdesȱUrheberrechtsȱist,ȱdassȱderȱUrheȬ berȱdurchȱseineȱUmweltȱzuȱseinerȱGeistigenȱIdeeȱinspiriertȱwordenȱist.ȱDeshalbȱseiȱesȱ dochȱnurȱfolgerichtig,ȱdass,ȱwennȱerȱundȱseineȱNachkommenȱdieȱUmsetzungȱderȱgeisȬ tigenȱIdeeȱzuȱseinenȱLebzeitenȱundȱ70ȱJahreȱüberȱdenȱTodȱdesȱUrhebersȱhinausȱverwerȬ tetȱhaben,ȱdieȱNutzungȱanȱUmweltȱundȱdamitȱanȱdieȱAllgemeinheitȱwiederȱzurückgeȬ ben,ȱdieȱdenȱUrheberȱinspiriertȱhaben.ȱLeistungsschutzrechteȱwirkenȱhingegenȱkürzer.ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 86ȱ LGȱMünchenȱI,ȱUrteilȱvomȱ10.01.2007ȱ–ȱ21ȱOȱ20028/05,ȱCRȱ2007,ȱS.ȱ810ȱff.ȱ 87ȱ Otto,ȱRechtȱfürȱSoftwareentwickler,ȱBonnȱ2006,ȱS.ȱ23.ȱ

ȱ

41

3.6

3


Zumeistȱ sindȱ esȱ 50ȱ Jahre.88ȱ Beiȱ Datenbankenȱ sindȱ esȱ nachȱ §ȱ 87dȱ UrhGȱ sogarȱ nurȱ 15ȱ Jahre.ȱ

3.7.2

Kopien für den privaten Gebrauch

VomȱGrundsatzȱherȱsiehtȱdasȱUrheberrechtsgesetzȱinȱ§ȱ53ȱAbs.ȱ1ȱUrhGȱvor,ȱdassȱvonȱ einerȱ urheberrechtlichȱ geschütztenȱ Vorlageȱ fürȱ denȱ privatenȱ Gebrauchȱ einzelneȱ VerȬ vielfältigungsstückeȱ erlaubtȱ sindȱ herzustellen,ȱ ohneȱ denȱ Urheberȱ fragenȱ zuȱ müssen.ȱ DerȱBundesgerichtshofȱhatȱalsȱGrenzeȱfürȱdieȱzulässigeȱAnzahlȱ„einzelnerȱVervielfältiȬ gungsstücke“ȱentschieden,ȱdassȱesȱbisȱzuȱsiebenȱKopienȱseinȱkönnen,ȱdieȱfürȱdenȱpriȬ vatenȱ Gebrauchȱ gezogenȱ werdenȱ dürfen.89ȱ Fürȱ denȱ Bereichȱ desȱ Internetsȱ bedeutetȱ dies,ȱ dassȱ jederȱ Nutzerȱ sichȱ grundsätzlichȱ fremdesȱ Materialȱ ausȱ demȱ Internetȱ herunȬ terladenȱundȱkopierenȱdarf,ȱsolangeȱerȱesȱnurȱfürȱdenȱprivatenȱGebrauchȱverwendet.ȱȱȱ Beispiel:ȱȱ Derȱ16ȬjährigeȱSchülerȱSȱlädtȱsichȱausȱdemȱInternetȱdasȱBildȱeinesȱSportwagensȱherunter,ȱ drucktȱesȱausȱundȱhängtȱesȱinȱseinȱKinderzimmer.ȱ DochȱsindȱauchȱimȱRahmenȱderȱerlaubtenȱPrivatkopienȱEinschränkungenȱzuȱbeachten.ȱ Soȱ giltȱ fürȱ Softwareȱ beispielsweiseȱ eineȱ Privilegierungȱ vonȱ bisȱ zuȱ siebenȱ Kopienȱ fürȱ denȱ Privatgebrauchȱ nicht.ȱ Nachȱ §ȱ 69cȱ Nr.ȱ 1ȱ UrhGȱ hatȱ derȱ Urheberȱ fastȱ ohneȱ EinȬ schränkungȱdasȱRechtȱüberȱdieȱVerwendungȱseinesȱWerkesȱzuȱentscheiden.ȱDemnachȱ istȱ jedeȱ unerlaubteȱ Kopieȱ vonȱ Softwareȱ mitȱ derȱ Gefahrȱ einerȱ Strafbarkeitȱ nachȱ §ȱ 106ȱ UrhGȱ verbunden.ȱ Undȱ auchȱ ausȱ elektronischenȱ Datenbankenȱ sindȱ nichtȱ einmalȱ KoȬ pienȱfürȱdenȱprivatenȱGebrauchȱgestattet.ȱȱ EinȱweiteresȱinȱderȱPraxisȱheiklesȱThemaȱwarȱlangeȱZeitȱdieȱFrage,ȱinwieweitȱesȱgestatȬ tetȱ ist,ȱ privateȱ Kopienȱ vonȱ MusikȬCDs,ȱ DVDsȱ oderȱ Computerspielenȱ herzustellen,ȱ wennȱ esȱ sichȱ dabeiȱ umȱ Sicherungskopien,ȱ alsoȱ Kopienȱ einesȱ selbstȱ legalȱ erworbenenȱ Produktesȱhandelt.ȱ Beispiel:ȱ StudentȱSȱhatȱsichȱeineȱDVDȱgekauft.ȱWeilȱesȱsichȱdabeiȱumȱseinenȱLieblingsfilmȱhandeltȱ undȱerȱeinȱvorsichtigerȱMenschȱist,ȱmöchteȱerȱsichȱamȱComputerȱeineȱKopieȱseinerȱDVDȱ brennen.ȱErȱfragtȱsichȱallerdings,ȱobȱseinȱHandelnȱlegalȱist.ȱ Bisȱ zurȱ Änderungȱ desȱ Urheberrechtsȱ durchȱ dasȱ Gesetzȱ zurȱ Regelungȱ desȱ UrheberȬ rechtsȱ inȱ derȱ Informationsgesellschaftȱ vomȱ 10.ȱ Septemberȱ 2003ȱ warenȱ bisȱ zuȱ siebenȱ Kopienȱ einesȱ urheberrechtlichȱ geschütztenȱ Werkesȱ fürȱ denȱ privatenȱ Gebrauchȱ zuläsȬ sig.ȱZwarȱhieltȱmanȱauchȱimȱRahmenȱderȱUrheberrechtsnovelleȱvonȱ2003ȱanȱderȱRegeȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 88ȱ Vgl.ȱ§ȱ72ȱAbs.ȱ1,ȱ§ȱ82,ȱ§ȱ85ȱAbs.ȱ2,ȱ§ȱ87ȱAbs.ȱ2ȱUrhG.ȱ 89ȱ Vgl.ȱBGH,ȱGRURȱ78,ȱS.ȱ474ȱff.ȱ

42

ȱ

Ausnahmen

lungȱ derȱ Privatkopienȱ fest,ȱ dochȱ führteȱ manȱ zugleichȱ wegenȱ derȱ Umsetzungȱ einerȱ europäischenȱ Richtlinieȱ weitereȱ Aspekteȱ inȱ dasȱ Urheberrechtsgesetzȱ ein,ȱ welcheȱ dieȱ meistenȱPrivatkopienȱaufȱdigitalenȱMedienȱquasiȱ„durchȱdieȱHintertür“ȱinȱdieȱIllegaliȬ tätȱzogen.ȱDerȱseitȱ2003ȱgeltendeȱ§ȱ95aȱUrhG,ȱderȱdiesenȱEffektȱerzieltȱlautet:ȱ §ȱ95aȱȱSchutzȱtechnischerȱMaßnahmen.ȱ (1) WirksameȱtechnischeȱMaßnahmenȱzumȱSchutzȱeinesȱnachȱdiesemȱGesetzȱgeschütztenȱ WerkesȱoderȱeinesȱanderenȱnachȱdiesemȱGesetzȱgeschütztenȱSchutzgegenstandesȱdürȬ fenȱ ohneȱ Zustimmungȱ desȱ Rechtsinhabersȱ nichtȱ umgangenȱ werden,ȱ soweitȱ demȱ HandelndenȱbekanntȱistȱoderȱdenȱUmständenȱnachȱbekanntȱseinȱmuss,ȱdassȱdieȱUmȬ gehungȱerfolgt,ȱumȱdenȱZugangȱzuȱeinemȱsolchenȱWerkȱoderȱSchutzgegenstandȱoderȱ derenȱNutzungȱzuȱermöglichen.ȱ (2) TechnischeȱMaßnahmenȱimȱSinneȱdiesesȱGesetzesȱsindȱTechnologien,ȱVorrichtungenȱ undȱBestandteile,ȱdieȱimȱnormalenȱBetriebȱdazuȱbestimmtȱsind,ȱgeschützteȱWerkeȱoȬ derȱ andereȱ nachȱ diesemȱ Gesetzȱ geschützteȱ Schutzgegenständeȱ betreffendeȱ HandlunȬ gen,ȱdieȱvomȱRechtsinhaberȱ nichtȱgenehmigtȱsind,ȱzuȱverhindernȱoderȱeinzuschränȬ ken.ȱ Technischeȱ Maßnahmenȱ sindȱ wirksam,ȱ soweitȱ durchȱ sieȱ dieȱ Nutzungȱ einesȱ geȬ schütztenȱ Werkesȱ oderȱ einesȱ anderenȱ nachȱ diesemȱ Gesetzȱ geschütztenȱ Schutzgegenstandesȱ vonȱ demȱ Rechtsinhaberȱ durchȱ eineȱ Zugangskontrolle,ȱ einenȱ Schutzmechanismusȱ wieȱ Verschlüsselung,ȱ Verzerrungȱ oderȱ sonstigeȱ Umwandlungȱ oderȱ einenȱ Mechanismusȱ zurȱ Kontrolleȱ derȱ Vervielfältigung,ȱ dieȱ dieȱ Erreichungȱ desȱ Schutzzielsȱsicherstellen,ȱunterȱKontrolleȱgehaltenȱwird.ȱ (3) VerbotenȱsindȱdieȱHerstellung,ȱdieȱEinfuhr,ȱdieȱVerbreitung,ȱderȱVerkauf,ȱdieȱVermieȬ tung,ȱdieȱWerbungȱimȱHinblickȱaufȱVerkaufȱoderȱVermietungȱundȱderȱgewerblichenȱ ZweckenȱdienendeȱBesitzȱvonȱVorrichtungen,ȱErzeugnissenȱoderȱBestandteilenȱsowieȱ dieȱErbringungȱvonȱDienstleistungen,ȱdieȱ 1.

GegenstandȱeinerȱVerkaufsförderung,ȱWerbungȱoderȱVermarktungȱmitȱdemȱ ZielȱderȱUmgehungȱwirksamerȱtechnischerȱMaßnahmenȱsindȱoderȱ

2.

abgesehenȱvonȱderȱUmgehungȱwirksamerȱtechnischerȱMaßnahmenȱnurȱeiȬ nenȱbegrenztenȱwirtschaftlichenȱZweckȱoderȱNutzenȱhabenȱoderȱ

3.

hauptsächlichȱ entworfen,ȱ hergestellt,ȱ angepasstȱ oderȱ erbrachtȱ werden,ȱ umȱ dieȱUmgehungȱwirksamerȱtechnischerȱMaßnahmenȱzuȱermöglichenȱoderȱzuȱ erleichtern.ȱ

(4) VonȱdenȱVerbotenȱderȱAbsätzeȱ1ȱundȱ3ȱunberührtȱbleibenȱAufgabenȱundȱBefugnisseȱ öffentlicherȱ Stellenȱ zumȱ Zweckeȱ desȱ Schutzesȱ derȱ öffentlichenȱ Sicherheitȱ oderȱ derȱ Strafrechtspflege.ȱȱ Diesȱ führteȱ einerseitsȱ dazu,ȱ dassȱ vieleȱ Kopien,ȱ dieȱ zuvorȱ schlechtȱ belangtȱ werdenȱ konntenȱnunmehrȱstrafrechtlichȱundȱzivilrechtlichȱsanktioniertȱwerdenȱkönnen;ȱandeȬ rerseitsȱ stießȱ dieȱ Gesetzesreformȱ 2003ȱ auchȱ aufȱ denȱ Unmutȱ vielerȱ Verbraucher,ȱ dieȱ legalȱ Produkteȱ wieȱ beispielsweiseȱ Computerprogramme,ȱ DVDsȱ oderȱ CDsȱ erworbenȱ

ȱ

43

3.7

3


hattenȱ undȱ nunȱ befürchtenȱ mussten,ȱ beimȱ Herstellenȱ einerȱ Sicherungskopieȱ gegenȱ geltendesȱ Rechtȱ zuȱ verstoßen.ȱ Soȱ mussteȱ sichȱ beispielsweiseȱ dasȱ BundesverfassungsȬ gericht90ȱ imȱ Jahreȱ 2005ȱ mitȱ derȱ Klageȱ einesȱ Verbrauchersȱ befassen,ȱ derȱ dieȱ vonȱ ihmȱ erworbenenȱCDsȱundȱDVDsȱgewöhnlichȱperȱComputerȱkopierte,ȱumȱeineȱSicherungsȬ kopieȱ zuȱ besitzen.ȱ Erȱ sahȱ sichȱ durchȱ dieȱ Gesetzesnovelleȱ desȱ Jahresȱ 2003ȱ inȱ seinemȱ Eigentumsrechtȱ ausȱ Art.ȱ 14ȱ GGȱ verletzt.ȱ Dieȱ Entscheidung,ȱ dieȱ dasȱ BundesverfasȬ sungsgerichtȱ traf,ȱ unterschiedȱ beiȱ derȱUmgehungȱ vonȱ Kopierschutzmaßnahmenȱ zwiȬ schenȱ zivilrechtlichenȱ Konsequenzenȱ einerseitsȱ undȱ strafrechtlichenȱ Konsequenzenȱ andererseits.ȱDasȱGerichtȱstellteȱklar,ȱdassȱprivateȱSicherungskopienȱgewöhnlichȱnachȱ §ȱ53ȱAbs.ȱ1ȱSatzȱ1ȱUrhGȱweiterhinȱzulässigȱsind,ȱsoweitȱdieȱKopieȱnichtȱvonȱeinerȱofȬ fensichtlichȱ rechtswidrigenȱ Vorlageȱ hergestelltȱ wurde.ȱ Zuȱ beachtenȱ istȱ hierbeiȱ aber,ȱ dassȱauchȱbeiȱderȱSicherungskopieȱkeinȱKopierschutzȱdesȱOriginalsȱgebrochenȱrespekȬ tiveȱumgangenȱwerdenȱdarf.ȱDarüberȱhinausȱwurdeȱinȱderȱEntscheidungȱjedochȱauchȱ klargestellt,ȱdassȱderjenige,ȱderȱunterȱBruchȱeinesȱKopierschutzesȱeineȱansonstenȱlegaȬ leȱ Sicherungskopieȱ herstellt,ȱ zumindestȱ keineȱ strafrechtlichenȱ Konsequenzenȱ zuȱ beȬ fürchtenȱhat,ȱdaȱ§ȱ108bȱAbs.ȱ1ȱundȱ§ȱ111aȱAbs.ȱ1ȱNr.ȱ1aȱUrhGȱdasȱUmgehenȱeinesȱKoȬ pierschutzesȱzumȱeigenenȱprivatenȱGebrauchȱausdrücklichȱnichtȱmitȱStrafeȱoderȱBußȬ geldȱ belegt.ȱ Wasȱ allerdingsȱ dieȱ zivilrechtlicheȱ Seiteȱ anbelangt,ȱ soȱ könnenȱ dieȱ Rechtsinhaberȱ selbstverständlichȱ versuchenȱ zivilrechtlichȱ gegenȱ dieȱ Erstellungȱ privaȬ terȱSicherungskopienȱunterȱUmgehungȱeinesȱKopierschutzesȱvorzugehen.ȱSieȱmüssenȱ dannȱallerdingsȱgegenȱjedeȱeinzelneȱKopieȱeinenȱRechtsstreitȱanstrengen.ȱ Derȱ§ȱ53ȱAbs.ȱ4ȱUrhGȱuntersagtȱVervielfältigungenȱ

grafischerȱAufzeichnungenȱvonȱWerkenȱderȱMusik,ȱ einesȱ Buchesȱ oderȱ einerȱ Zeitschrift,ȱ wennȱ esȱ sichȱ umȱ eineȱ imȱ Wesentlichenȱ vollȬ ständigeȱVervielfältigungȱhandelt.ȱ Dasȱbedeutet:ȱNotenȱdürfenȱüberhauptȱnichtȱohneȱZustimmungȱdesȱUrhebersȱKopiertȱ werden.ȱ Lediglichȱ eineȱ handschriftlicheȱ Kopieȱ wäreȱ zulässig.ȱ Auchȱ gesamteȱ Bücherȱ oderȱ vollständigeȱ Zeitschriftenȱ sindȱ ausgeklammert.ȱ Lediglichȱ Teileȱ darausȱ sindȱ fürȱ privateȱKopienȱzulässig.ȱȱ

3.7.3

Eine andere Privilegierung gilt im Bereich der Ausbildung.

Beispiel:ȱ ProfessorȱAȱstelltȱSchaubilderȱundȱWissenschaftsartikelȱausȱFachzeitschriftenȱinȱdasȱIntȬ ranetȱ desȱ Fachbereichsȱ derȱ Hochschule,ȱ zuȱ welchemȱ nurȱ seineȱ Studentenȱ mittelsȱ einerȱ TANȬNummerȱZugangȱhaben.ȱHierfürȱfragtȱerȱwederȱdieȱUrheberȱderȱTexteȱnochȱdieȱVerȬ lage,ȱwelcheȱdieȱZeitschriftenȱherausgebenȱnachȱderenȱErlaubnis.ȱDarfȱerȱsoȱverfahren?ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 90ȱ Vgl.ȱEntscheidungȱdesȱBVerfGȱvomȱ25.07.2005ȱ–ȱ1ȱBvRȱ2182/04.ȱ

44

ȱ

Ausnahmen

Derȱ§ȱ52aȱAbs.ȱ1ȱNr.ȱ1ȱdesȱUrheberrechtsgesetzesȱsiehtȱvor,ȱdassȱ„veröffentlichteȱkleineȱ Teileȱ einesȱ Werkes,ȱ Werkeȱ geringenȱ Umfangsȱ sowieȱ einzelneȱ Beiträgeȱ ausȱ Zeitungenȱ oderȱ Zeitschriftenȱ zurȱ Veranschaulichungȱ imȱ Unterrichtȱ anȱ Schulen,ȱ Hochschulen,ȱ nichtgewerblichenȱEinrichtungenȱderȱAusȬȱundȱWeiterbildungȱsowieȱanȱEinrichtungenȱ derȱ Berufsbildungȱ ausschließlichȱ fürȱ denȱ bestimmtenȱ abgegrenztenȱ Kreisȱ vonȱ UnterȬ richtsteilnehmern“ȱ zulässigȱ ist.ȱ Deshalbȱ darfȱ einȱ Lehrenderȱ –ȱ wieȱ imȱ obigenȱ Beispielȱ ProfessorȱAȱ–ȱdieȱTexteȱundȱSchaubilderȱauchȱnichtȱaufȱeineȱSeiteȱdesȱInternetsȱsondernȱ nurȱ inȱ dasȱ hochschulinterneȱ Intranetȱ stellen,ȱ sofernȱ durchȱ TANȬNummernȱ oderȱ ZuȬ gangscodesȱ gesichertȱ ist,ȱ dassȱ lediglichȱ seineȱ Studentenȱ undȱ keineȱ außenstehendenȱ PersonenȱZugangȱzuȱdenȱurheberrechtlichȱgeschütztenȱInhaltenȱhaben.ȱSofernȱesȱsichȱ alsoȱumȱWerkeȱgeringenȱUmfangsȱwieȱz.B.ȱkurzeȱFachaufsätzeȱhandelt,ȱbestehenȱhierȱ keineȱProbleme.ȱEinȱganzesȱLehrbuchȱhingegenȱwäreȱvomȱWortlautȱdesȱGesetzesȱnichtȱ mehrȱabgedeckt.ȱDerȱGesetzgeberȱsprichtȱnurȱvonȱkleinenȱTeilenȱeinesȱWerkes,ȱsoȱdassȱ esȱdemnachȱauchȱimȱAusbildungsbetriebȱvonȱSchulenȱundȱHochschulenȱnurȱmöglichȱ ist,ȱeinzelneȱkurzeȱKapitelȱinsȱNetzȱzuȱstellen.ȱ

3.7.4

Öffentliche Reden

Beiȱ öffentlichenȱ Redenȱ bestehtȱ eineȱ weitereȱ Ausnahme.ȱ Nachȱ §ȱ 48ȱ UrhGȱ könnenȱ sieȱ ohneȱdenȱUrheberȱfragenȱzuȱmüssenȱvervielfältigt,ȱverbreitetȱundȱöffentlichȱwiedergeȬ gebenȱwerden.ȱDerȱ§ȱ48ȱUrhGȱlautet:ȱ §ȱ48ȱUrhGȱȱÖffentlicheȱReden.ȱ (1) Zulässigȱistȱ 1.

dieȱ Vervielfältigungȱ undȱ Verbreitungȱ vonȱ Redenȱ überȱ Tagesfragenȱ inȱ ZeiȬ tungen,ȱZeitschriftenȱsowieȱinȱanderenȱDruckschriftenȱoderȱsonstigenȱDaȬ tenträgern,ȱ dieȱ imȱ Wesentlichenȱ denȱ Tagesinteressenȱ Rechnungȱ tragen,ȱ wennȱ dieȱ Redenȱ beiȱ öffentlichenȱ Versammlungenȱ gehaltenȱ oderȱ durchȱ öfȬ fentlicheȱ Wiedergabeȱ imȱ Sinneȱ vonȱ §ȱ 19aȱ oderȱ §ȱ 20ȱ veröffentlichtȱ wordenȱ sind,ȱsowieȱdieȱöffentlicheȱWiedergabeȱsolcherȱReden,ȱ

2.

dieȱ Vervielfältigung,ȱ Verbreitungȱ undȱ öffentlicheȱ Wiedergabeȱ vonȱ Reden,ȱ dieȱbeiȱöffentlichenȱVerhandlungenȱvorȱstaatlichen,ȱkommunalenȱoderȱkirchȬ lichenȱOrganenȱgehaltenȱwordenȱsind.ȱ

(2) UnzulässigȱistȱjedochȱdieȱVervielfältigungȱundȱVerbreitungȱderȱinȱAbsatzȱ1ȱNr.ȱ2ȱbeȬ zeichnetenȱRedenȱinȱFormȱeinerȱSammlung,ȱdieȱüberwiegendȱRedenȱdesselbenȱUrheȬ bersȱenthält.ȱ SoȱdürfenȱbeispielsweiseȱdieȱTexteȱvonȱvollständigenȱRedenȱoderȱBundestagsdebattenȱ aufȱ Internetseitenȱ einerȱ OnlineȬZeitungȱ bereitgestelltȱ werden,ȱ ohneȱ denȱ jeweiligenȱ PolitikerȱnachȱseinerȱZustimmungȱfragenȱzuȱmüssen.ȱ

ȱ

45

3.7

3


3.7.5

Zitate

EineȱandereȱAusnahmevorschriftȱistȱdieȱZitierfreiheitȱdesȱ§ȱ51ȱNr.ȱ2ȱUrhG.ȱȱ §ȱ51ȱȱUrhGȱȱZitate.ȱ ZulässigȱsindȱdieȱVervielfältigung,ȱVerbreitungȱundȱöffentlicheȱWiedergabeȱeinesȱveröffentlichȬ tenȱWerkesȱzumȱZweckȱdesȱZitats,ȱsofernȱdieȱNutzungȱinȱihremȱUmfangȱdurchȱdenȱbesonderenȱ Zweckȱgerechtfertigtȱist.ȱZulässigȱistȱdiesȱinsbesondere,ȱwennȱ 1.

einzelneȱ Werkeȱ nachȱ derȱ Veröffentlichungȱ inȱ einȱ selbständigesȱ wissenschaftlichesȱ WerkȱzurȱErläuterungȱdesȱInhaltsȱaufgenommenȱwerden,ȱ

2.

Stellenȱ einesȱ Werkesȱ nachȱ derȱ Veröffentlichungȱ inȱ einemȱ selbständigenȱ Sprachwerkȱ angefügtȱwerden,ȱ

3.

einzelneȱ Stellenȱ einesȱ erschienenenȱ Werkesȱ derȱ Musikȱ inȱ einemȱ selbständigenȱ Werkȱ derȱMusikȱangeführtȱwerden.ȱ

NachȱdieserȱVorschriftȱistȱesȱgestattet,ȱkleineȱAusschnitteȱausȱeinemȱbereitsȱveröffentȬ lichtenȱ Werkȱ kostenlosȱ zuȱ verwenden.ȱ Diesȱ betrifftȱ natürlichȱ auchȱ dieȱ Verwendungȱ vonȱTextenȱaufȱeinerȱInternetseite.ȱ Beispiel:ȱ StudentȱSȱhatȱeinȱInternetforumȱeröffnet.ȱErȱmöchteȱsichȱkritischȱmitȱTextenȱdesȱBuchauȬ torsȱ Xȱ auseinandersetzen.ȱ Zurȱ Untermauerungȱ seinerȱ eigenenȱ Thesenȱ setztȱ erȱ aufȱ dieȱ Seiteȱ kurzeȱ Textpassagenȱ ausȱ Büchernȱ desȱ X,ȱ welcheȱ erȱ mitȱ Quellenangabenȱ versieht.ȱ Darunterȱschreibtȱerȱseineȱeigene,ȱkritischeȱMeinung.ȱDarfȱerȱdas?ȱ ImȱEbenȱgenanntenȱBeispielfallȱhatȱSȱallesȱrichtigȱgemacht.ȱEsȱistȱbeiȱdenȱZitatenȱdarȬ aufȱ zuȱ achten,ȱ dassȱ esȱ sichȱ umȱ echteȱ Zitateȱ mitȱ Quellenangabeȱ handelt.ȱ Dennȱ ohneȱ QuelleȱkönnteȱderȱBetrachterȱdavonȱausgehen,ȱdassȱSȱderȱUrheberȱderȱTextzeilenȱsei.ȱ

3.8

Rechtsfolgen von Urheberrechtsverletzungen

EinȱVerstoßȱgegenȱdasȱUrheberrechtȱkannȱsowohlȱzivilrechtlicheȱalsȱauchȱstrafrechtliȬ cheȱKonsequenzenȱnachȱsichȱziehen.ȱ

46

ȱ

Rechtsfolgen von Urheberrechtsverletzungen

3.8.1

Zivilrechtliche Ansprüche

3.8.1.1

Unterlassungsanspruch

Gegenȱ denȱ Rechtsverletzerȱ hatȱ derȱ Urheberȱ nachȱ §ȱ 97ȱAbs.ȱ 1ȱ Satzȱ 1ȱ UrhGȱ einenȱAnȬ spruchȱ aufȱ Unterlassung.ȱ Dieserȱ Anspruchȱ istȱ verschuldensunabhängigȱ undȱ wirdȱ inȱ derȱ Praxisȱ oftmalsȱ gemäßȱ §ȱ 935ȱ undȱ §ȱ 940ȱ ZPOȱ durchȱ eineȱ einstweiligeȱ Verfügungȱ sichergestellt.ȱEinȱUnterlassungsanspruchȱistȱnichtȱdurchsetzbar,ȱwennȱdieȱGefahrȱderȱ Wiederholungȱnichtȱbesteht.ȱDiesȱkannȱgegebenȱsein,ȱwennȱderȱRechtsverletzerȱaußerȬ gerichtlichȱ bereitsȱ eineȱ strafbewehrteȱ Unterlassungserklärungȱ abgegebenȱ hat,ȱ inȱ welȬ cherȱ erȱ sichȱ fürȱ denȱ Fallȱ einerȱ erneutenȱ Rechtsverletzungȱ zurȱ Zahlungȱ einesȱ GeldbeȬ tragesȱinȱangemessener,ȱgenauȱbezifferterȱHöheȱanȱdenȱVerletztenȱverpflichtet.ȱ

3.8.1.2

Schadensersatz

Danebenȱ bestehtȱ fürȱ denȱ Verletztenȱ auchȱ einȱ Anspruchȱ aufȱ Schadensersatz.ȱ Inȱ derȱ Bundesrepublikȱ Deutschlandȱ bedeutetȱ Schadensersatzȱ „Naturalrestitution“ȱ –ȱ alsoȱ Wiederherstellungȱ desȱ Zustandsȱ vorȱ demȱ schädigendenȱ Ereignis.ȱ Istȱ diesȱ nichtȱ mögȬ lich,ȱ soȱ istȱ Wertersatzȱ inȱ Geldȱ zuȱ leisten.ȱ Imȱ Urheberrechtsgesetzȱ istȱ derȱ SchadenserȬ satzȱinȱ§ȱ97ȱAbs.ȱ1ȱgeregelt.ȱDochȱwelcheȱHöheȱistȱangemessen?ȱWieȱistȱderȱSchadensȬ ersatzȱ zuȱ berechnen?ȱ Inȱ derȱ Praxisȱ istȱ esȱ fürȱ denȱ Urheberȱ oftȱ schwer,ȱ denȱ genauenȱ Schadenȱȱzuȱbeziffern,ȱdenȱderȱRechtsverletzerȱdurchȱseineȱHandlungȱverursachtȱhat.ȱ GewöhnlichȱbestehtȱderȱSchadensersatzȱausȱdemȱentgangenenȱGewinnȱdesȱUrhebers.ȱ Beiȱ Urheberrechtsverletzungenȱ imȱ Netzȱ bedeutetȱ dasȱ inȱ derȱ Regel,ȱ dassȱ derȱ Urheberȱ vonȱdemȱRechtsverletzerȱdieȱüblicheȱLizenzgebührȱverlangenȱkann,ȱdieȱdieserȱnormaȬ lerweiseȱhätteȱzahlenȱmüssen,ȱwennȱerȱsichȱdarumȱbemühtȱhätteȱeineȱLizenzȱzuȱerhalȬ ten.ȱAlternativȱkönnteȱerȱaberȱauchȱnachȱ§ȱ97ȱAbs.ȱ1ȱSatzȱ2ȱUrhGȱHerausgabeȱdesȱvomȱ RechtsverletzerȱerzieltenȱGewinnesȱfordern.ȱ

3.8.1.3

Auskunftsanspruch

DaȱderȱgeschädigteȱUrheberȱgewöhnlichȱnichtȱweiß,ȱinȱwelchemȱUmfangȱderȱRechtsȬ verletzerȱdasȱurheberrechtlichȱgeschützteȱWerkȱverwendetȱhatȱundȱoftȱauchȱnichtȱweißȱ welchenȱ Gewinnȱ derȱ Rechtsverletzerȱ damitȱ erzieltȱ hat,ȱ bietetȱ derȱ §ȱ 97ȱ Abs.ȱ 1ȱ Satzȱ 2ȱ UrhGȱ ihmȱ durchȱ einenȱ Auskunftsanspruchȱ dieȱ Möglichkeit,ȱ denȱ Rechtsverletzerȱ zuȱ zwingen,ȱihmȱüberȱdieseȱPunkteȱAuskunftȱzuȱgeben.ȱDieȱKenntnisȱdieserȱInformatioȬ nenȱversetztȱdenȱUrheberȱdannȱinȱdieȱLage,ȱseineȱAnsprücheȱzurȱNotȱauchȱvorȱGerichtȱ durchsetzenȱzuȱkönnen.ȱ

ȱ

47

3.8

3


3.8.1.4

Mögliche Haftung für andere Personen innerhalb der Familie

EinȱbisherȱdurchȱdieȱRechtsprechungȱnochȱnichtȱausgeurteiltesȱProblemȱistȱdieȱFrage,ȱ obȱ derȱ Inhaberȱ einesȱ Telefonanschlussesȱ bzw.ȱ derȱ Inhaberȱ einesȱ Netzzugangsȱ verȬ pflichtetȱ ist,ȱ seineȱ Familienangehörigenȱ wieȱ beispielsweiseȱ denȱ Ehepartnerȱ oderȱ dieȱ volljährigenȱKinderȱzuȱüberwachenȱoderȱzuȱüberprüfen,ȱdamitȱesȱzuȱkeinenȱUrheberȬ rechtsverletzungenȱ kommt.ȱ Soȱ hatȱ beispielsweiseȱ dasȱ Landgerichtȱ Mannheimȱ imȱ Rahmenȱ einerȱ Entscheidungȱ überȱ dieȱ Nutzungȱ einerȱ Internet—Tauschbörseȱ dieȱAufȬ fassungȱ vertreten,ȱ eineȱ derartigeȱ Überprüfungȱ seiȱ ohneȱ konkretenȱAnlassȱ einemȱAnȬ schlussinhaberȱ nichtȱ zuzumuten.91ȱ Eineȱ andereȱ Meinungȱ vertrittȱ dasȱ Landgerichtȱ Hamburg.ȱNachȱAnsichtȱderȱRichterȱdesȱLGȱHamburgȱhaftetȱderȱInhaberȱeinerȱungeȬ schütztenȱ WȬLanȬVerbindungȱ alsȱ Störer,ȱ sofernȱ überȱ dieseȱ Verbindungȱ FileȬSharingȱ betriebenȱundȱdadurchȱUrheberrechtȱverletztȱwird.92ȱȱEineȱähnlichȱharteȱLinieȱnimmtȱ dasȱLGȱHamburgȱauchȱbeiȱderȱÜberlassungȱdesȱInternetzugangsȱanȱdieȱeigenenȱminȬ derjährigenȱKinderȱan.93ȱ

3.8.2

Strafrecht

VerletzungenȱdesȱUrheberrechtsȱkönnenȱnebenȱdenȱzivilrechtlichenȱFolgenȱzusätzlichȱ auchȱstrafrechtlichȱgeahndetȱwerden.ȱSoȱsehenȱdieȱ§§ȱ106ȱundȱ108ȱdesȱUrheberrechtsȬ gesetzesȱfürȱdieȱunerlaubteȱVervielfältigung,ȱVerbreitungȱundȱöffentlicheȱWiedergabeȱ vonȱ urheberrechtlichȱ geschütztenȱ Werkenȱ eineȱ Freiheitsstrafeȱ vonȱ bisȱ zuȱ dreiȱ Jahrenȱ oderȱGeldstrafeȱvor.ȱWerȱdieseȱTatenȱgewerbsmäßigȱbegeht,ȱhatȱsogarȱmitȱeinerȱhöheȬ renȱ Freiheitsstrafeȱ vonȱ bisȱ zuȱ fünfȱ Jahrenȱ oderȱ Geldstrafeȱ zuȱ rechnen.ȱ Obȱ eineȱ GeldȬ strafeȱoderȱeineȱFreiheitsstrafeȱverhängtȱwird,ȱhängtȱeinerseitsȱvonȱderȱSchwereȱderȱTatȱ undȱ andererseitsȱ davonȱ ab,ȱ obȱ derȱ Täterȱ dieserȱ Deliktȱ zumȱ erstenȱ Malȱ begangenȱ hatȱ oderȱ diesbezüglichȱ schonȱ öfterȱ vonȱ einemȱ Gerichtȱ verurteiltȱ wurde.ȱ Beiȱ demȱ TatbeȬ standȱderȱUrheberrechtsverletzungȱhandeltȱesȱsichȱumȱeinȱAntragsdelikt.ȱDasȱheißt,ȱesȱ wirdȱnachȱ§ȱ109ȱUrhGȱinȱderȱRegelȱnurȱaufȱAntragȱdesȱGeschädigtenȱverfolgt.ȱ

3.9

Die Urheberrechtsreform 2007

Imȱ Bereichȱ desȱ Urheberrechtsȱ hatȱ esȱ inȱ jüngsterȱ Zeitȱ gravierendeȱ Veränderungenȱ geȬ geben.ȱSoȱistȱamȱ1.ȱJanuarȱ2008ȱistȱdasȱ„ZweiteȱGesetzȱzurȱRegelungȱdesȱUrheberrechtsȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 91ȱ Vgl.ȱLGȱMannheim,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ459.ȱ 92ȱȱ Vgl.ȱLGȱHamburg,ȱMMRȱ2006,ȱS.ȱ763ȱmitȱAnmerkungȱMantz.ȱ 93ȱȱ Vgl.ȱLGȱHamburg,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ131.ȱ

48

ȱ

Die Urheberrechtsreform 2007

inȱ derȱ Informationsgesellschaft“ȱ inȱ Kraftȱ getreten.94ȱ Zielȱ dieserȱ alsȱ soȱ genannterȱ „Zweiterȱ Korb“ȱ bezeichnetenȱ Reformȱ desȱ Urheberrechtsgesetzesȱ warȱ es,ȱ dieȱ gesetzliȬ chenȱ Regelungenȱ denȱ Erfordernissenȱ derȱ modernenȱ InformationsȬȱ undȱ Medienweltȱ anzupassen.ȱDasȱ„ZweiteȱGesetzȱzurȱRegelungȱdesȱUrheberrechtsȱinȱderȱInformationsȬ gesellschaft“ȱnovelliertȱdamitȱdasȱUrheberrechtsgesetz95ȱinȱfolgendenȱPunkten:ȱȱ

EsȱbleibtȱbeiȱdemȱGrundsatz,ȱdassȱprivateȱKopienȱauchȱinȱdigitalerȱFormȱzulässigȱ sind.ȱȱ

Ebensoȱ bleibtȱ esȱ beiȱ demȱ Verbot,ȱ einenȱ Kopierschutzȱ zuȱ brechen.ȱ Immerȱ dann,ȱ wennȱ Kopierschutzmaßnahmenȱ getroffenȱ wurden,ȱ wirdȱ dadurchȱ dieȱ Möglichkeitȱ einerȱPrivatkopieȱausgeschlossen.ȱȱ

Allerdingsȱ stelltȱ dasȱ Gesetzȱ nunȱ klar,ȱ dassȱ esȱ verbotenȱ ist,ȱ unrechtmäßigȱ zumȱ DownloadȱangeboteneȱVorlagenȱzuȱkopieren.ȱDurchȱdieseȱKlarstellungȱwirdȱdeutȬ lichȱgemacht,ȱdassȱderȱDownloadȱausȱTauschbörsenȱimȱRegelfallȱurheberrechtlichȱ verfolgtȱwerdenȱkann.ȱ

EinȱwesentlicherȱParadigmenwechselȱfindetȱimȱBereichȱderȱvonȱdenȱHändlernȱundȱ ImporteurenȱabzuführendenȱPauschalvergütungȱstatt.ȱKünftigȱsindȱalleȱGeräteȱundȱ Speichermedien,ȱ dieȱ zuȱ rechtmäßigenȱ Vervielfältigungenȱ benutztȱ werdenȱ könnenȱ vergütungspflichtig.96ȱFürȱGeräte,ȱinȱdenenȱsichȱeinȱSpeicherchipȱbefindet,ȱderȱzuȱ einerȱ Vervielfältigungȱ genutztȱ werdenȱ könnte,ȱ tatsächlichȱ aberȱ nichtȱ dazuȱ eingeȬ setztȱ wird,ȱ bestehtȱ keineȱ Vergütungspflicht.ȱ Wurdeȱ dieȱ Höheȱ derȱ PauschalvergüȬ tungȱ bisȱ zumȱ 1.ȱ Januarȱ 2008ȱ inȱ einerȱAnlageȱ zumȱ Urheberrechtsgesetzȱ gesetzlichȱ festgeschrieben,ȱ soȱ werdenȱ künftigȱ dieȱ Verwertungsgesellschaftenȱ undȱ dieȱ VerȬ bändeȱ derȱ GeräteȬȱ undȱ Speichermedienherstellerȱ selbstȱ dieȱ Vergütungssätzeȱ imȱ freienȱ Kräftespielȱ aushandeln.ȱ Dieȱ alteȱ Lösung,ȱ beiȱ derȱ dieȱ Pauschalvergütungȱ durchȱ Gesetzȱ undȱAnlageȱ zumȱ Gesetzȱ festgelegtȱ wurde,ȱ wirdȱ alsȱ veraltetȱ undȱ zuȱ unflexibelȱangesehen.ȱ

Fürȱ Bibliotheken,ȱ Archiveȱ undȱ Museenȱ eröffnetȱ dieȱ Gesetzesreformȱ dieȱ MöglichȬ keitȱ abȱ 1.ȱ Januarȱ 2008ȱ ihreȱ Bücherbeständeȱ ihrenȱ Nutzernȱ auchȱ anȱ elektronischenȱ Leseplätzenȱ zurȱ Verfügungȱ zuȱ stellen.ȱ Sieȱ dürfenȱ nunȱ auchȱ inȱ eingeschränktemȱ Maßeȱ Kopienȱ urheberrechtlichȱ geschützterȱ Werkeȱ herstellenȱ undȱ beispielsweiseȱ perȱEȬMailȱanȱihreȱNutzerȱversenden.ȱDochȱsindȱdieȱinȱ§ȱ53aȱUrhGȱgenanntenȱVorȬ aussetzungenȱ fürȱ dieȱ Lieferungȱ elektronischerȱ Dokumenteȱ derartȱ unbestimmtȱ geȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 94ȱ Vgl.ȱ zuȱ dieserȱ Reformȱ auch:ȱ Grützmacher,ȱ Urheberrechtȱ imȱ Wandelȱ –ȱ derȱ zweiteȱ Korb,ȱ dieȱ

95ȱ 96ȱ

EnforcementȬRichtlinieȱ undȱ derenȱ Umsetzung.ȱ Einȱ Überblick,ȱ ITRBȱ 2007,ȱ S.ȱ 276ȱ ff.;ȱ ScheȬ ja/Mantz,ȱNachȱ derȱReformȱistȱvorȱderȱReformȱ–ȱDerȱzweiteȱKorbȱderȱUrheberrechtsreform,ȱ CRȱ2007,ȱS.ȱ715ȱff.ȱ Urheberrechtsgesetzȱ vomȱ 09.09.1965,ȱ zuletztȱ geändertȱ durchȱ Gesetzȱ vomȱ 13.12.2007,ȱ BGBl.ȱ Iȱ S.ȱ2897.ȱ Vgl.ȱhierzuȱauch:ȱMüller,ȱFestlegungȱundȱInkassoȱvonȱVergütungenȱfürȱdieȱprivateȱVervielfälȬ tigungȱaufȱGrundlageȱdesȱ„ZweitenȱKorbs“,ȱZUMȱ2007,ȱ777ȱff.ȱ

ȱ

49

3.9

3


regelt,ȱdassȱvieleȱBibliothekenȱzuȱBeginnȱdesȱJahresȱ2008ȱaufȱeineȱNutzungȱdieserȱ Möglichkeitȱverzichteten,ȱumȱeineȱFestigungȱdesȱRechtszustandsȱabzuwarten.ȱ

ObwohlȱdieȱGesetzesnovelleȱimȱEntwurfȱzuȱ§ȱ97aȱAbs.ȱ2ȱUrhGȱfürȱeinfachȱgelagerȬ teȱFälleȱmitȱeinerȱnurȱunerheblichenȱRechtsverletzungȱeineȱBeschränkungȱderȱAbȬ mahnkostenȱaufȱ50ȱEuroȱvorsah97,ȱistȱdieseȱRegelungȱnichtȱzumȱBestandteilȱderȱamȱ 1.ȱJanuarȱ2008ȱinȱKraftȱgetretenenȱGesetzesnovelleȱgeworden.ȱ

3.10 Zusammenfassung Urheberrechtȱ entstehtȱ automatischȱ mitȱ derȱ Umsetzungȱ einerȱ geistigenȱ Idee,ȱ ohneȱ dassȱesȱeinerȱRegistrierungȱbedarf.ȱ

EinȱUrheberȱhatȱUrheberpersönlichkeitsrechteȱundȱVerwertungsrechte.ȱ Inȱ derȱ Praxisȱ desȱ Internetrechtsȱ kannȱ esȱ oftȱ zuȱ Urheberrechtsverletzungenȱ imȱ Rahmenȱ vonȱ DeepȬLinksȱ oderȱ beimȱ Framingȱ kommen.ȱ Oftmalsȱ könnenȱ UrheberȬ rechtsverletzungenȱauchȱdannȱentstehen,ȱwennȱNutzerȱurheberrechtlichȱgeschützteȱ MusikȬȱ oderȱ Videodateienȱ inȱ PeerȬtoȬPeerȱ Tauschbörsenȱ zumȱ Downloadȱ anbietenȱ oderȱderartigeȱDateienȱdortȱherunterladen.ȱ

WesentlicheȱAusnahmenȱdesȱUrheberrechtsschutzesȱwerdenȱbeiȱderȱNutzungȱzumȱ privatenȱGebrauch,ȱderȱNutzungȱzuȱAusbildungszwecken,ȱbeiȱöffentlichenȱRedenȱ undȱbeiȱZitatenȱgemacht.ȱ

Ansprücheȱ desȱ Urhebersȱ sind:ȱ Unterlassungsanspruch,ȱ Schadensersatzanspruchȱ AuskunftsanspruchȱbisȱhinȱzuȱstrafrechtlichenȱSanktionenȱgegenȱdenȱRechtsverletȬ zer.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 97ȱ Vgl.ȱRegierungsȬEntwurf,ȱBTȬDrucks.ȱ16/1828,ȱRegierungsȬEntwurfȱvomȱ24.01.2007,ȱS.ȱ33ȱundȱ

115.ȱ

50

ȱ

Begrifflichkeiten

4 Werbung im Netz

4.1

Begrifflichkeiten

Zwarȱ werdenȱ inȱ derȱ Literaturȱ dieȱ Begriffeȱ „Werbung“ȱ undȱ „Marketing“ȱ bisweilenȱ synonymȱ verwendet,ȱ dochȱ bedeutetȱ inȱ derȱ klassischenȱ Betriebswirtschaftslehreȱ derȱ Begriffȱ desȱ Marketingsȱ keineswegsȱ dasȱ Selbeȱ wieȱ inȱ derȱ Umgangssprache.ȱ DementȬ sprechendȱstelltȱMarketingȱkeinȱSynonymȱfürȱWerbungȱdarȱundȱistȱauchȱnichtȱmitȱdemȱ Begriffȱ PublicȱRelationsȱ gleichzusetzen.ȱ Esȱstelltȱvielmehrȱ eineȱArtȱ desȱ Managementsȱ dar,ȱdessenȱZielȱesȱist,ȱsichȱaufȱdenȱMarktȱundȱdieȱBedürfnisseȱdesȱKundenȱeinzustelȬ len.ȱ Dasȱ Marketingȱ beschäftigtȱ sichȱ damit,ȱ dieȱ Kundenȱ zuȱ analysieren,ȱ inȱ Kategorienȱ einzuteilenȱundȱfürȱdieseȱKategorienȱjeweilsȱeinȱzielgruppenkonformesȱProduktȱanbieȬ tenȱ zuȱ können.ȱ Wennȱ alsoȱ Marketingȱ perȱ Internetȱ betriebenȱ wird,ȱ soȱ bedeutetȱ dies,ȱ dassȱdurchȱdieȱStrukturȱdesȱInternetsȱnunmehrȱderȱobenȱgenannteȱBereichȱimȱRahmenȱ derȱKundenkommunikationȱerweitertȱwirdȱundȱdamitȱneueȱAnknüpfungspunkteȱundȱ neueȱMöglichkeitenȱfürȱdieȱAnalyseȱundȱAnspracheȱderȱZielgruppeȱbietet.ȱ

4.2

Wirtschaftlicher Hintergrund

JedeȱMarktstrategie,ȱwodurchȱeineȱunmittelbareȱAnnäherungȱanȱdenȱKundenȱerreichtȱ werdenȱ soll,ȱ istȱ alsȱ Direktmarketingȱ zuȱ qualifizieren.ȱ Dieseȱ Methoden,ȱ nachȱ welchenȱ derȱ Verkäuferȱ demȱ Käuferȱ vonȱAngesichtȱ zuȱAngesichtȱ gegenübertrat,ȱ wurdenȱ nachȱ undȱnachȱdurchȱdasȱsoȱgenannteȱMassenȬMarketingȱabgelöst,ȱbeiȱwelchemȱdieȱAnbieȬ terȱ vonȱ Massenproduktenȱ ihreȱ Einheitsbotschaftenȱ überȱ Massenmedienȱ verbreiten.ȱ Bevorzugteȱ Verbreitungswegeȱ warenȱ Rundfunkȱ undȱ Fernsehenȱ sowieȱ Zeitschriftenȱ undȱZeitungen.ȱImȱRahmenȱdesȱMassenȬMarketingsȱfühlteȱsichȱseitensȱderȱWerbendenȱ niemandȱ verpflichtet,ȱ Informationenȱ überȱ dieȱ Namenȱ oderȱ sonstigenȱ Eigenschaftenȱ derȱ Käuferȱ zuȱ erhalten.ȱ Vielmehrȱ gingȱ manȱ davonȱ aus,ȱ dassȱ dieȱ Käuferȱ Bedürfnisseȱ hatten,ȱ dieȱ durchȱ dieȱ Produkteȱ desȱ Unternehmensȱ erfülltȱ undȱ abgedecktȱ würden.ȱ Dochȱ wirdȱ einȱ bestimmtesȱ Massenpublikumȱ fürȱ einȱ bestimmtesȱ Programmȱ mitȱ derȱ steigendenȱAnzahlȱvonȱFernsehkanälenȱundȱderȱVerbreitungȱneuerȱMedien,ȱwieȱdemȱ Internet,ȱ immerȱ mehrȱ dieȱ Ausnahme.ȱ Dieȱ Unternehmenȱ sindȱ nunmehrȱ gezwungen,ȱ ihreȱ potentiellenȱ Kundenȱ vielȱ genauerȱ auszusuchenȱ undȱ subtilereȱ Möglichkeitenȱ zuȱ

ȱ

51

4.1

4

Werbung im Netz

finden,ȱ dieseȱ Kundenȱ anzusprechen.ȱ Deshalbȱ greifenȱ vieleȱ Unternehmenȱ fürȱ dieȱ Kommunikationȱ aufȱ dieȱ alteȱ Strategieȱ desȱ EinsȬzuȬEinsȬMarketingsȱ zurück,ȱ welcheȱ allerdingsȱ unterȱ Verwendungȱ derȱ neuenȱ Technologienȱ zumȱ Einsatzȱ kommt.ȱ Dieȱ EntȬ wicklungȱ gehtȱ alsoȱ wiederȱ wegȱ vomȱ klassischenȱ MassenȬMarketingȱ hinȱ zuȱ einemȱ Direktmarketing,ȱwelchesȱdenȱDialogȱzwischenȱUnternehmerȱundȱInteressentenȱsucht.ȱ Wichtigȱ istȱ demȱ Unternehmerȱ dabeiȱ heuteȱ eineȱ schnelleȱ undȱ messbareȱ Reaktionȱ derȱ Kunden.ȱ Umȱ diesesȱ zuȱ erreichen,ȱ verwendenȱ sieȱ deshalbȱ verstärktȱ interaktiveȱ KomȬ munikationswege.ȱ Davonȱ versprechenȱ sieȱ sichȱ eineȱ hoheȱ Quoteȱ anȱ Sofortreaktionenȱ derȱ Konsumenten,ȱ welcheȱ sieȱ inȱ dieȱ Lageȱ versetzt,ȱ Einblickȱ inȱ derenȱ Gewohnheitenȱ undȱBedürfnisseȱzuȱerhalten.ȱ Fürȱ Werbungȱ imȱ Internetȱ bedeutetȱ dies:ȱ Trotzȱ einigerȱ Rückschlägeȱ istȱ Werbungȱ imȱ Netzȱallseitsȱpräsent.ȱBannerwerbung,ȱGewinnspiele,ȱWerbemails.ȱDerȱGrundȱfürȱdenȱ starkenȱZuwachsȱanȱWerbungȱinȱdemȱMediumȱ„Internet“ȱerklärtȱsichȱ–ȱwieȱobenȱbeȬ schriebenȱ –ȱ ausȱ einemȱ seitȱ Jahrenȱ bekanntenȱ Problemȱ derȱ Werbeindustrie,ȱ nämlichȱ demȱProblemȱderȱsoȱgenanntenȱZielgruppenzersplitterung.ȱWurdeȱvorȱErfindungȱdesȱ Internetsȱ eherȱ eineȱ homogeneȱ Käuferschichtȱ durchȱ Massenwerbemittelȱ wieȱ Plakateȱ undȱ Zeitungsannoncenȱ angesprochen,ȱ soȱ bietetȱ heuteȱ dieȱWerbungȱ überȱ dasȱ Internetȱ dieȱMöglichkeitȱpotentielleȱKundenȱmitȱspeziellȱfürȱsieȱkonzipiertenȱAngebotenȱanzuȬ sprechen.ȱDieseȱArtȱzuȱwerben,ȱnämlichȱdenȱindividuellenȱKundenkontaktȱherzustelȬ len,ȱbezeichnetȱmanȱdeshalbȱauchȱalsȱEinsȬzuȬEinsȬMarketing.ȱ

4.3

Das Recht welches Staates ist anwendbar?

Daȱ überȱ dasȱ Internetȱ nichtȱ nurȱ nationalȱ inȱ Deutschlandȱ sondernȱ weltweitȱ geworbenȱ wird,ȱ stelltȱ sichȱ dieȱ Frage,ȱ welchesȱ Rechtȱ aufȱ dieȱ Werbungȱ imȱ Internetȱ Anwendungȱ findet.ȱWelchesȱRechtȱinȱderȱPraxisȱzurȱAnwendungȱgelangt,ȱbestimmtȱsichȱnachȱdemȱ internationalenȱMarktortprinzip.ȱAusschlaggebendȱfürȱdieȱAnwendbarkeitȱnationalenȱ RechtsȱistȱdamitȱalsoȱnichtȱderȱOrt,ȱanȱdemȱderȱServerȱaufgestelltȱist,ȱsondernȱesȱwirdȱ fürȱ dieȱ Anwendungȱ desȱ Rechtsȱ daraufȱ abgestellt,ȱ welcherȱ Kundenkreisȱ durchȱ dieȱ Werbemaßnahmeȱ angesprochenȱ wird.ȱ Diesȱ bedeutet:ȱ Werdenȱ deutscheȱ Kundenȱ beȬ worben,ȱsoȱistȱdeutschesȱWerberechtȱanwendbar.ȱWasȱinȱderȱTheorieȱsoȱeinfachȱklingt,ȱ istȱinȱderȱPraxisȱbisweilenȱnichtȱsoȱeinfachȱfestzustellen.ȱWoranȱistȱdennȱfestzustellen,ȱ obȱdeutscheȱKundenȱbeworbenȱwerden?ȱEinȱdeutlichesȱIndizȱfürȱdasȱUmwerbenȱeinerȱ bestimmtenȱKlientelȱoderȱZielgruppeȱistȱdieȱSprache,ȱinȱderȱgeworbenȱwird.ȱWirbtȱderȱ WerbetreibendeȱimȱInternetȱinȱdeutscherȱSprache,ȱsoȱdeutetȱdasȱaufȱeineȱZielgruppeȱinȱ Deutschland,ȱ Österreichȱ undȱ derȱ Schweiz.ȱ Daȱ alsoȱ deutscheȱ Kundenȱ beworbenȱ werȬ den,ȱistȱauchȱdeutschesȱRechtȱanwendbar.ȱ

52

ȱ

Rechtslage in Deutschland

4.4


Inȱ derȱ Bundesrepublikȱ Deutschlandȱ wirdȱ dieȱ Werbungȱ durchȱ dasȱ Gesetzȱ gegenȱ denȱ unlauterenȱWettbewerbȱ(UWG)ȱgeregelt.ȱEsȱkannȱdeshalbȱauchȱuntechnischȱformuliertȱ alsȱdasȱ„deutscheȱWerberecht“ȱangesehenȱwerden.ȱZielȱdesȱGesetzesȱistȱderȱSchutzȱdesȱ Wettbewerbesȱ vorȱ unlauteremȱ Wettbewerbsverhalten.ȱ Dasȱ UWGȱ wurdeȱ mitȱ Gesetzȱ vomȱ03.07.200498ȱumfassendȱreformiert.ȱDeshalbȱsindȱältereȱLehrbücherȱundȱGerichtsȬ entscheidungenȱ zumȱ Wettbewerbsrechtȱ nurȱ nochȱ eingeschränktȱ aussagekräftig.ȱ DarȬ überȱ hinausȱ wirdȱ dasȱ UWGȱ durchȱ eineȱ großeȱ Zahlȱ anȱ Nebengesetzenȱ ergänzt;ȱ wieȱ beispielsweiseȱ dieȱ Preisangabenverordnungȱ (PAngV)ȱ oderȱ auchȱ Gesetze,ȱ dieȱ nebenȱ anderenȱ Vorschriftenȱ auchȱ wettbewerbsrechtlicheȱ Normenȱ beinhalten,ȱ wieȱ beispielsȬ weiseȱ dasȱ Telemediengesetzȱ (TMG)ȱ oderȱ dasȱ Heilmittelwerbegesetzȱ (HWG).99ȱ Mitȱ AusnahmeȱderȱstrafrechtsgeprägtenȱNormenȱ§ȱ16ȱbisȱ§ȱ19ȱUWGȱwurdeȱdasȱRechtȱdesȱ unlauterenȱWettbewerbsȱnahezuȱprivatrechtlichȱkonzipiert.ȱDerȱZweckȱdesȱUWGȱwirdȱ explizitȱinȱ§ȱ1ȱUWGȱgenannt:ȱ §ȱ1ȱUWGȱȱZweckȱdesȱGesetzes.ȱ DiesesȱGesetzȱdientȱdemȱSchutzȱderȱMitbewerber,ȱderȱVerbraucherinnenȱundȱderȱVerbraucherȱ sowieȱ derȱ sonstigenȱ Marktteilnehmerȱ vorȱ unlauteremȱ Wettbewerb.ȱ Esȱ schütztȱ zugleichȱ dieȱ InteressenȱderȱAllgemeinheitȱanȱeinemȱunverfälschtenȱWettbewerb.ȱ ZentraleȱVorschriftȱdesȱGesetzesȱgegenȱdenȱunlauterenȱWettbewerbȱistȱderȱ§ȱ3ȱUWG.ȱȱ §ȱ3ȱUWGȱVerbotȱunlauterenȱWettbewerbsȱ UnlautereȱWettbewerbshandlungen,ȱdieȱgeeignetȱsind,ȱdenȱWettbewerbȱzumȱNachteilȱderȱMitȬ bewerber,ȱderȱVerbraucherȱoderȱderȱsonstigenȱMarktteilnehmerȱnichtȱnurȱunerheblichȱzuȱbeeinȬ trächtigen,ȱsindȱunzulässig.ȱ Seineȱ nähereȱ Ausgestaltungȱ erfährtȱ dieserȱ Paragraphȱ inȱ denȱ daraufȱ folgendenȱ VorȬ schriftenȱ§ȱ4ȱbisȱ§ȱ7ȱUWG,ȱwelcheȱkonkreteȱBeispieleȱfürȱWettbewerbsverstößeȱauffühȬ ren.ȱInsofernȱweistȱdasȱUWGȱeineȱklareȱundȱgutȱdurchschaubareȱStrukturȱauf.ȱInȱdenȱ §§ȱ1ȱbisȱ7ȱUWGȱ(Kapitelȱ1)ȱbefindenȱsichȱallgemeineȱBestimmungen,ȱwelcheȱdieȱwichȬ tigenȱ Lauterkeitsregelungenȱ enthalten.ȱ DieȱAnspruchsgrundlagenȱ sindȱ inȱ denȱ soȱ geȬ nanntenȱRechtsfolgenȱnachȱ§§ȱ8ȱbisȱ11ȱaufgeführtȱ(Kapitelȱ2).ȱDieȱVerfahrensvorschrifȬ tenȱbefindenȱsichȱinȱdenȱ§§ȱ12ȱbisȱ15ȱUWGȱ(Kapitelȱ3)ȱundȱdieȱStrafvorschriftenȱinȱdenȱ §§ȱ16ȱbisȱ19ȱUWGȱ(Kapitelȱ4).ȱ ObwohlȱdasȱRechtȱdesȱunlauterenȱWettbewerbsȱnachȱ§ȱ1ȱSatzȱ1ȱUWGȱdemȱSchutzȱderȱ Mitbewerber,ȱderȱVerbraucherinnenȱundȱderȱVerbraucherȱsowieȱderȱsonstigenȱMarktȬ teilnehmerȱ dient,ȱ habenȱ dieȱ Verbraucher,ȱ mitȱ Ausnahmeȱ derȱ Möglichkeitȱ überȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 98ȱ Vgl.ȱBGBl.ȱ2004ȱI,ȱS.ȱ1414.ȱ 99ȱ Vgl.ȱ Kaestnerȱ /ȱ Tews,ȱ Werbungȱ undȱ Wettbewerbsrecht,ȱ Einführungȱ inȱ dieȱ Grundlagenȱ desȱ

Lauterkeitsrechts,ȱ 2.ȱAufl.,ȱ Badȱ Homburgȱ v.d.H.ȱ 2004,ȱ S.ȱ 30,ȱ derenȱ Textȱ allerdingsȱ nochȱ aufȱ dasȱTDGȱalsȱVorläuferȱdesȱTMGȱverweist.ȱ

ȱ

53

4.4

4

Werbung im Netz

Verbraucherschutzverbände,ȱ keineȱ Möglichkeitȱ nachȱ diesemȱ Gesetzȱ direktȱ gegenȱ unȬ lautereȱ Werbemethodenȱ vorzugehen.ȱ Dennȱ esȱ handeltȱ sichȱ beiȱ diesemȱ Gesetzȱ umȱ Wettbewerbsrecht,ȱ alsoȱ einȱ Rechtsgebiet,ȱ welchesȱ imȱ Verhältnisȱ zwischenȱ UnternehȬ men,ȱnichtȱaberȱzwischenȱUnternehmernȱundȱVerbrauchernȱzurȱAnwendungȱkommt.ȱ Diesȱ zeigtȱ sichȱ bereitsȱ darin,ȱ dassȱ dieȱ einzelnenȱ Verbraucherȱ nachȱ §ȱ 8ȱ Abs.ȱ 3ȱ UWGȱ nichtȱ berechtigtȱ sind,ȱ dieȱ imȱKapitelȱ 2ȱ desȱUWGȱ aufgeführtenȱAnsprücheȱ geltendȱ zuȱ machen.ȱ Nachȱ §ȱ 8ȱAbs.ȱ 3ȱ Nr.ȱ 3ȱ UWGȱ bleibtȱ ihnenȱ nurȱ dieȱ Möglichkeitȱ überȱ „qualifiȬ zierteȱ Einrichtungen“,ȱ alsoȱ beispielsweiseȱ Verbraucherschutzverbändeȱ nachȱ demȱ UWGȱgegenȱunzulässigeȱWerbemethodenȱundȱBelästigungȱdurchȱWerbendeȱvorzugeȬ hen.ȱDemzufolgeȱkannȱeineȱprivateȱHomepageȱnichtȱmitȱwettbewerbsrechtlichenȱAnȬ sprüchenȱbekämpftȱwerden,ȱsofernȱsichȱaufȱihrȱnurȱMeinungsäußerungenȱoderȱnichtȬ kommerzielleȱTexteȱbefinden.ȱVerbraucherȱoderȱsonstigeȱMarktteilnehmerȱkönnenȱihreȱ RechteȱdementsprechendȱnurȱüberȱandereȱprivatrechtlicheȱGesetzeȱdurchsetzen.100ȱInȱ derȱRegelȱsindȱesȱalsoȱnichtȱdieȱeinzelnenȱVerbraucher,ȱsondernȱdieȱKonkurrentenȱamȱ Markt,ȱ dieȱ dafürȱ sorgen,ȱ dassȱ Unternehmerȱ nichtȱ gegenȱ dieȱ gesetzlichenȱ Vorgabenȱ verstoßen.ȱDarüberȱhinausȱgenügtȱesȱnicht,ȱdassȱbeideȱKontrahentenȱnurȱUnternehmerȱ sind,ȱsondernȱsieȱmüssen,ȱwennȱesȱumȱAnsprücheȱnachȱdemȱUWGȱgeht,ȱnachȱ§ȱ2ȱAbs.ȱ 1ȱNr.ȱ3ȱUWGȱauchȱMitbewerberȱsein.ȱEsȱmussȱalsoȱzwischenȱihnenȱeinȱWettbewerbsȬ verhältnisȱbestehen,ȱinȱwelchemȱeineȱKollisionȱihrerȱ gewerblichenȱInteressenȱstattfinȬ denȱkann.101ȱȱ DieȱAnsprüche,ȱdieȱihnenȱdasȱUWGȱzurȱSeiteȱstellt,ȱkönnenȱzivilrechtlicherȱundȱstrafȬ rechtlicherȱNaturȱsein.ȱDieȱzivilrechtlichenȱAnsprücheȱsind:ȱ

Anspruchȱ aufȱ Unterlassung.ȱ Dieȱ Unterlassungsverpflichtungȱ kannȱ beiȱ WiederhoȬ lungsgefahrȱdurchȱeineȱangemessenȱhoheȱVertragsstrafeȱabgesichertȱwerden.ȱ

EinȱAnspruchȱaufȱSchadensersatz.ȱNachȱ§ȱ9ȱUWGȱsetztȱeinȱderartigerȱAnspruchȱeinȱ Verschuldenȱvoraus.ȱ

Gewinnabschöpfung102ȱ nachȱ §ȱ 10ȱ UWG.ȱ DieserȱAnspruchȱ setztȱ voraus,ȱ dassȱ vorȬ sätzlichȱ gegenȱ dasȱ UWGȱ verstoßenȱ wurde.ȱ Fahrlässigkeitȱ genügtȱ hierȱ nicht.ȱ Derȱ abgeschöpfteȱGewinnȱkommtȱnachȱ§ȱ10ȱAbs.ȱ4ȱUWGȱdemȱBundeshaushaltȱzu.ȱ Fürȱ besondersȱ schwereȱ Verstößeȱ gegenȱ dasȱ Wettbewerbsrechtȱ hatȱ derȱ Gesetzgeberȱ inȱ denȱ§§ȱ16ȱbisȱ19ȱUWGȱstrafrechtlicheȱSanktionenȱvorgesehen.ȱStrafbarȱsindȱhiernach:ȱ

BewusstȱunwahreȱWerbungȱ(§ȱ16ȱAbs.ȱ1ȱUWG),ȱ VertriebȱinȱFormȱeinesȱSchneeballsystemsȱ(§ȱ16ȱAbs.ȱ2ȱUWG),ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 100ȱ Vgl.ȱKöhler,ȱUWGȬReformȱundȱVerbraucherschutz,ȱGRURȱ2003,ȱS.ȱ265,ȱ267.ȱ 101ȱ Vgl.ȱKöhler/Arndt/Fetzer,ȱRechtȱdesȱInternet,ȱ5.ȱAufl.ȱ2006,ȱS.ȱ222;ȱRittner,ȱWettbewerbsȬȱundȱ

Kartellrecht,ȱ6.ȱAufl.,ȱHeidelbergȱ1999,ȱ§ȱ2ȱRn.ȱ3ȱff.;ȱFechner,ȱMedienrecht,ȱ5.ȱAufl.ȱ2004,ȱRn.ȱ 473ȱff.ȱ 102ȱ Vgl.ȱ zumȱ Anspruchȱ aufȱ Gewinnabschöpfung:ȱ WimmerȬLeonhardt,ȱ UWGȬReformȱ undȱ GeȬ winnabschöpfungsanspruchȱoderȱ„DieȱWiederkehrȱderȱDrachen“,ȱin:ȱGRURȱ2004,ȱS.ȱ12ȱff.ȱ

54

ȱ


VerratȱvonȱGeschäftsȬȱundȱBetriebsgeheimnissenȱ(§ȱ17ȱUWG),ȱ VerwertungȱvonȱanderenȱanvertrauterȱVorlagenȱ(§ȱ18ȱUWG),ȱ VerleitenȱundȱErbietenȱzumȱGeheimnisverratȱ(§ȱ19ȱUWG).ȱ DamitȱdieseȱTatenȱverfolgtȱwerdenȱkönnen,ȱbedarfȱesȱinȱdenȱFällenȱderȱ§§ȱ17,ȱ18ȱundȱ 19ȱUWGȱeinesȱStrafantrages.ȱ AnȱdemȱGesetzȱdesȱunlauterenȱWettbewerbsȱmüssenȱsichȱnunȱalleȱWerbemaßnahmen,ȱ dieȱ imȱ Internetȱ verwendetȱ werden,ȱ messenȱ lassen.ȱ Imȱ Rahmenȱ derȱ Werbungȱ müssenȱ dieȱAnbieterȱvonȱWarenȱundȱDienstleistungenȱMöglichkeitenȱfinden,ȱneueȱKundenȱzuȱ akquirierenȱ undȱ bestehendeȱ Geschäftsverbindungenȱ aufrechtzuerhalten.ȱ Einȱ Mittelȱ hierfürȱ istȱ dasȱ Aufbauenȱ vonȱ Anreizen.ȱ Dennȱ bereitsȱ beimȱ erstenȱ Kontaktȱ mitȱ demȱ Kundenȱ sollteȱ derȱ Netzauftrittȱ desȱ Unternehmensȱ dieȱ Aufmerksamkeitȱ desȱ Nutzersȱ aufȱsichȱziehen.ȱInsbesondereȱsollteȱderȱpotentielleȱKundeȱdavonȱabgehaltenȱwerden,ȱ sofortȱ dieȱ Internetseiteȱ wiederȱ zuȱ verlassenȱ undȱ möglicherweiseȱ dieȱ Seiteȱ einesȱ KonȬ kurrentenȱ zuȱ öffnen.ȱ Deshalbȱ sollteȱ dieȱ Gestaltungȱ derȱ eigenenȱ Homepageȱ inȱ ihrerȱ Wirkungȱnichtȱunterschätztȱwerden.ȱSieȱsollteȱansprechendȱseinȱundȱAufmerksamkeitȱ erregen.ȱDieȱaufȱderȱSeiteȱenthaltenenȱInformationenȱmüssenȱschnellȱzuȱfindenȱundȱfürȱ denȱNutzerȱeinfachȱzuȱverstehenȱsein.ȱDerȱInternetauftrittȱistȱwieȱdieȱVisitenkarteȱdesȱ Unternehmens.ȱHierȱstelltȱsichȱeinȱUnternehmenȱ mitsamtȱseinerȱProdukteȱgegenüberȱ derȱ Öffentlichkeitȱ dar.ȱ Vorȱ derȱ Kreationȱ einesȱ WebȬAuftrittsȱ oderȱ einerȱ Homepageȱ sollteȱsichȱderȱgewerblicheȱUnternehmerȱalsoȱgutȱüberlegen,ȱwieȱerȱdieȱSeitenȱgestaltenȱ möchteȱundȱwerȱsichȱgegebenenfallsȱumȱeineȱAktualisierungȱkümmert.ȱDennȱoftmalsȱ schreckenȱveralteteȱoderȱunvollständigeȱAngabenȱinȱeinemȱInternetauftrittȱpotentielleȱ Kundenȱeherȱab.ȱ

4.4.1

Täuschung

Dasȱ UWGȱ verbietetȱ jedwedeȱ irreführendenȱ Praktiken,ȱ mitȱ denenȱ einȱ Wettbewerberȱ versucht,ȱ dieȱ Kundenȱ zuȱ täuschen.ȱ Ruftȱ derȱ Werbendeȱ Missdeutungenȱ hervorȱ oderȱ täuschtȱ Einkaufsvorteileȱ vor,ȱ soȱ handeltȱ erȱ wettbewerbswidrig.103ȱ Irreführungȱ desȱ Verbrauchersȱ istȱ auchȱ dannȱ gegeben,ȱ wennȱ derȱ Wettbewerberȱ imȱ Rahmenȱ vonȱ VerbraucherverträgenȱnichtȱdieȱerforderlicheȱWiderrufsbelehrungȱvornimmt.104ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 103ȱ Vgl.ȱRohlfing,ȱWirtschaftsprivatrechtȱ2,ȱWiesbadenȱ2005,ȱS.ȱ149.ȱ 104ȱ Vgl.ȱbeispielsweise:ȱBGHZȱ121,ȱ52;ȱBGHȱNJWȱ2003,ȱS.ȱ1932;ȱBGHȱGRURȱ2002,ȱS.ȱ1085;ȱBGHȱ

WRPȱ2002,ȱS.ȱ832.ȱ

ȱ

55

4.4

4

Werbung im Netz

4.4.2

Vergleichende Werbung

Imȱ Gesetzȱ gegenȱ denȱ unlauterenȱ Wettbewerbȱ wirdȱ vergleichendeȱ Werbungȱ inȱ §ȱ 6ȱ UWGȱ geregelt.ȱ Sieȱ zeichnetȱ sich,ȱ wieȱ derȱ Nameȱ bereitsȱ vermutenȱ lässt,ȱ dadurchȱ aus,ȱ dassȱ verschiedeneȱ Produkteȱ undȱ ihreȱ Eigenschaftenȱ gegenübergestelltȱ werden.ȱ Esȱ wirdȱ dabeiȱ unterschieden,ȱ obȱ dieȱ persönlichenȱ Eigenschaftenȱ undȱ Sachverhalteȱ desȱ Konkurrentenȱ herangezogenȱ werdenȱ oderȱ obȱ sichȱ derȱ Vergleichȱ aufȱ eineȱ spezielleȱ LeistungȱoderȱWareȱdesȱMitwettbewerbersȱbezieht.ȱWasȱgenauȱeinenȱVergleichȱunlauȬ terȱmacht,ȱistȱinȱ§ȱ6ȱAbs.ȱ2ȱUWGȱangegeben.ȱHauptsächlichȱsollȱdieȱWerbungȱsubstituȬ ierbareȱGüterȱanȱHandȱvonȱobjektivenȱundȱnachvollziehbarenȱMerkmalenȱvergleichen,ȱ ohneȱdabeiȱdieȱWertschätzungȱdesȱAnderenȱauszunutzenȱoderȱzuȱbeschädigen.105ȱ Dennochȱ machtȱ geradeȱ vergleichendeȱ Werbungȱ fürȱ einenȱ aufgeklärtenȱ Konsumentenȱ einenȱ gewissenȱ Reizȱ aus,ȱ daȱ sieȱ zumeistȱ mitȱ Humorȱ versehenȱ ist.ȱ Manȱ denkeȱ nurȱ anȱ dieȱ allgemeinȱ bekanntenȱ WerbeȬKleinkriegeȱ zwischenȱ PepsiȬColaȱ undȱ CocaȬCola,ȱ welcheȱinȱdenȱVereinigtenȱStaatenȱzulässig,ȱinȱDeutschlandȱjedochȱinsbesondereȱinȱdenȱ damaligenȱ Zeitenȱ undenkbarȱ waren,ȱ alsȱ vergleichendeȱ Werbungȱ nochȱ vollkommenȱ verbotenȱwar.ȱȱ

4.4.3

Herabsetzung und Verunglimpfung des Mitwettbewerbers

VerunglimpfungȱistȱimȱSinneȱvonȱ§ȱ6ȱAbs.ȱ2ȱZifferȱ5ȱUWGȱdadurchȱeineȱverstärkteȱArtȱ vonȱ Herabsetzung,ȱ weilȱ dasȱ Objektȱ desȱ Vergleichesȱ durchȱ nachhaltigeȱ Werturteile,ȱ denenȱesȱanȱeinerȱobjektivenȱGrundlageȱmangelt,ȱverächtlichȱgemachtȱwird.ȱEineȱverȬ gleichendeȱ Werbung,ȱ dieȱ denȱ Gegenstandȱ desȱ Vergleichesȱ herabsetztȱ oderȱ verunȬ glimpftȱistȱalsoȱnachȱ§ȱ6ȱAbs.ȱ2ȱZifferȱ5ȱUWGȱinȱVerbindungȱmitȱ§ȱ3ȱUWGȱunlauter.106ȱ VorȱnochȱnichtȱallȱzuȱlangerȱZeitȱerregteȱinȱdiesemȱZusammenhangȱeinȱWerbespotȱdesȱȱ Praktikerȱ Baumarktesȱ amȱ 1.ȱAprilȱ 2007ȱ großeȱAufmerksamkeit.ȱ Dieserȱ „Aprilscherz“ȱ beinhalteteȱdieȱAussage,ȱdassȱderȱBaumarktȱOBIȱpreiswertȱsei,ȱworaufhinȱderȱSprecherȱ desȱWerbespotsȱinȱGelächterȱverfielȱundȱaufȱzweiȱQuerbalkenȱdieȱSchriftȱ„April,ȱApril“ȱ zuȱsehenȱwar.ȱDieserȱallgemeineȱundȱirreführendeȱWerbespot,ȱdessenȱAussageȱfürȱdenȱ Verbraucherȱ auchȱ nichtȱ ohneȱ weiteresȱ nachgeprüftȱ werdenȱ kann,ȱ wurdeȱ vonȱ OBIȱ durchȱ zweiȱ Unterlassungsklagenȱ gegenȱ Praktikerȱ beantwortet,ȱ aufȱ dieȱ derȱ PraktikerȬ MarktȱmitȱderȱAbgabeȱeinerȱUnterlassungserklärungȱreagierte,ȱdieȱihnȱdazuȱverpflichȬ tete,ȱdenȱSpotȱnichtȱmehrȱausstrahlenȱzuȱlassen.107ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 105ȱ Vgl.ȱ Berlit,ȱ Wettbewerbsrecht.ȱ Einȱ Grundriss,ȱ 6.ȱ Aufl.,ȱ Münchenȱ 2005,ȱ S.ȱ 95;ȱ Kling/Thomas,ȱ

GrundkursȱWettbewerbsȬȱundȱKartellrecht,ȱMünchenȱ2004,ȱS.ȱ65ȱf.ȱ 106ȱ Vgl.ȱBerlit,ȱWettbewerbsrecht.ȱEinȱGrundriss,ȱ6.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2005,ȱS.ȱ103.ȱ 107ȱ Vgl.ȱAmann,ȱWerbeduellȱderȱBaumärkte.ȱFrechheitenȱbitteȱaufȱYouTube,ȱin:ȱSpiegelȱOnline,ȱS.ȱ

1,ȱhttp://www.spiegel.de/wirtschaft/0,1518,475980,00.html,ȱAbrufdatumȱ31.07.2007.ȱ

56

ȱ


4.4.4

Virales Marketing

Unterȱ„ViralemȱMarketing“ȱverstehtȱmanȱeineȱmoderne,ȱimȱInternetȱweiterentwickelteȱ ArtȱderȱMundȱzuȱMundȱPropaganda.108ȱDurchȱEinsatzȱvonȱkostenlosenȱNetzinhaltenȱ findenȱ bestimmteȱ Netzinhalte,ȱ dieȱ fürȱ dieȱ Nutzerȱ besondersȱ interessant,ȱ witzigȱ oderȱ ansprechendȱwirken,ȱeineȱrascheȱundȱfürȱdenȱWerbendenȱkostengünstigeȱVerbreitung.ȱ Indemȱ Internetnutzerȱ gezieltȱ dazuȱ gebrachtȱ werdenȱ kostenloseȱ Inhalteȱ weiterȬ zugeben109,ȱwerdenȱsieȱzuȱMultiplikatorenȱderȱWerbebotschaft.ȱ Multiplikatorenȱkönnenȱhierfürȱbeispielsweiseȱsein110:ȱ

ChatsȱundȱForen,ȱinȱdenenȱMeinungenȱausgetauschtȱwerden,ȱ WeiterempfehlungenȱeinerȱWebsiteȱdurchȱbegeisterteȱBesucher,ȱ KostenloseȱInternetangebote.ȱ AnȱdemȱimȱvorangegangenenȱAbschnittȱbeschriebenenȱStreitȱzwischenȱdenȱBaumärkȬ tenȱ Praktikerȱ undȱ OBIȱ umȱ denȱ Werbespot,ȱ inȱ welchemȱ Praktikerȱ zumȱ 1.ȱ Aprilȱ 2007ȱ unterȱGelächterȱdesȱAnsagersȱverkündenȱließȱdassȱderȱMitbewerberȱOBIȱgünstigȱsei111,ȱ zeigteȱsichȱdeutlich,ȱwieȱdieȱalsȱviralesȱMarketingȱbezeichneteȱmoderneȱVerbreitungsȬ formȱvonȱWerbungȱfunktioniertȱundȱdassȱdieȱbetroffenenȱUnternehmenȱnahezuȱkeinenȱ Einflussȱ daraufȱ ausübenȱ können.ȱ Aufȱ derȱ Videoplattformȱ Youȱ Tubeȱ beispielsweiseȱ konnteȱderȱPraktikerȬSpotȱnochȱtagelang,ȱnachdemȱderȱPraktikerȱBaumarktȱzurȱUnterȬ lassungȱ derȱ Ausstrahlungȱ diesesȱ Spotsȱ gebrachtȱ wurde,ȱ imȱ Internetȱ angesehenȱ werȬ den,ȱ wovonȱ auchȱ Tausendeȱ Nutzerȱ Gebrauchȱ machten,ȱ bevorȱ erȱ auchȱ dortȱ entferntȱ wurde.ȱȱ

4.4.5

Preisvergleiche

WennȱesȱumȱdieȱwesentlichenȱGründeȱfürȱdenȱAbschlussȱeinesȱKaufvertragesȱgeht,ȱsoȱ nimmtȱ derȱ Preisȱ einesȱ Produktesȱ alsȱ ausschlaggebenderȱ Faktorȱ zumeistȱ einenȱ derȱ vorderenȱ Plätzeȱ ein.ȱ Häufigȱ istȱ derȱ Preisȱ auchȱ einȱ Grundȱ fürȱ Preiskriegeȱ zwischenȱ verschiedenenȱ Anbietern.112ȱ Derȱ besondereȱ Fallȱ vonȱ vergleichenderȱ Werbungȱ mitȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 108ȱ Vgl.ȱ Kollmann,ȱ EȬEntrepreneurship,ȱ Grundlagenȱ derȱ Unternehmensgründungȱ inȱ derȱ Netȱ

Economy,ȱ2.ȱAufl.,ȱWiesbadenȱ2006,ȱS.ȱ201.ȱ 109ȱ Vgl.ȱ Kollmann,ȱ ViralȬMarketingȱ –ȱ einȱ Kommunikationskonzeptȱ fürȱ virtuelleȱ Communities,ȱ

in:ȱMertens,ȱK./Zimmermann,ȱR.ȱ(Hrsg.),ȱHandbuchȱderȱUnternehmenskommunikation,ȱNeuȬ wiedȱ2001,ȱS.ȱ60ȱff.ȱ 110ȱ Vgl.ȱhierzuȱauchȱdieȱÜbersichtȱin:ȱKollmann,ȱEȬEntrepreneurship,ȱ2.ȱAufl.,ȱWiesbadenȱ2006,ȱS.ȱ 202.ȱ 111ȱ Vgl.ȱzumȱRechtsstreit:ȱAmann,ȱWerbeduellȱderȱBaumärkte.ȱFrechheitenȱbitteȱaufȱYouTube,ȱin:ȱ Spiegelȱ Online,ȱ S.ȱ 1,ȱ http://www.spiegel.de/wirtschaft/0,1518,475980,00.html,ȱ Abrufdatumȱ 31.07.2007.ȱ 112ȱ Vgl.ȱ Homburgȱ /ȱ Krohmer,ȱ Marketingmanagement.ȱ Strategieȱ Ȭȱ Instrumenteȱ –ȱ Umsetzungȱ –ȱ Unternehmensführung,ȱ2.ȱAufl.,ȱWiesbadenȱ2006,ȱS.ȱ748ȱf.ȱ

ȱ

57

4.4

4

Werbung im Netz

Preisenȱ fälltȱ zunächstȱ durchȱ seineȱ Objektivitätȱ auf.ȱ Derȱ Preisȱ einesȱ Produktesȱ istȱ einȱ Aspekt,ȱwelchenȱjederȱverstehtȱundȱworanȱmanȱsichȱorientierenȱkann.ȱDiesȱentsprichtȱ auchȱ §ȱ 6ȱ Abs.ȱ 2ȱ Zifferȱ 2ȱ UWG,ȱ welcherȱ denȱ Preisȱ alsȱ objektivesȱ undȱ nachprüfbaresȱ Merkmalȱ herausstellt.ȱ Esȱ istȱ jedochȱ auchȱ daraufȱ zuȱ achten,ȱ dassȱ derȱ Vergleichȱ vollȬ ständigȱ istȱ undȱ zudemȱ derȱ Wahrheitȱ entspricht.ȱ Imȱ Einzelhandelȱ wirdȱ einȱ PreisverȬ gleichȱdannȱalsȱirreführendȱnachȱ§ȱ5ȱUWGȱangesehen,ȱwennȱdieȱAngabenȱfalschȱsindȱ oderȱGüterȱverglichenȱwerden,ȱdieȱvölligȱverschiedenȱsind.ȱ113ȱInȱ§ȱ6ȱAbs.ȱ3ȱUWGȱwirdȱ dieȱ Rechtmäßigkeitȱ fürȱ denȱ Preisvergleichȱ vonȱ Sonderangebotenȱ festgeschrieben.ȱ Esȱ mussȱdaraufȱgeachtetȱwerden,ȱdassȱderȱZeitraum,ȱinȱdemȱderȱSonderpreisȱgilt,ȱinȱderȱ WerbungȱangegebenȱundȱgegebenenfallsȱdasȱAusgehenȱderȱWarenvorräteȱalsȱEndeȱdesȱ Aktionszeitraumsȱzuȱbenennenȱist.ȱAuchȱbeiȱderȱWortwahlȱistȱimȱRahmenȱderȱPreisanȬ gabenȱaufȱeinigeȱAspekteȱzuȱachten.ȱSoȱistȱesȱbeispielsweiseȱnichtȱzulässig,ȱbeiȱeinemȱ VergleichȱdesȱeigenenȱPreisesȱmitȱeinerȱunverbindlichenȱPreisempfehlungȱdesȱHerstelȬ lersȱdenȱhöherenȱPreisȱalsȱ„regulärenȱPreis“ȱoderȱetwaȱalsȱBruttopreis,ȱListenpreisȱoderȱ alsȱ empfohlenenȱ Verkaufspreisȱ zuȱ bezeichnen.114ȱ Esȱ istȱ vielmehrȱ ausdrücklichȱ dieȱ Bezeichnungȱ„unverbindlicheȱPreisempfehlungȱdesȱHerstellers“ȱzuȱverwenden,ȱdamitȱ dieȱWerbungȱzulässigȱist.ȱDennȱdieȱanderenȱBezeichnungenȱsindȱgeeignetȱdieȱVerbrauȬ cherȱinȱdieȱIrreȱzuȱführen,ȱdaȱsieȱoftmalsȱkeineȱeindeutigeȱEinordnungȱzulassen.ȱ

4.4.6

Preissenkungen

Preissenkungenȱ sindȱ fürȱ vieleȱ Verbraucher,ȱ insbesondereȱ fürȱ Schnäppchenjäger,ȱ anȬ sprechendeȱ Aktionen.ȱ Derȱ §ȱ 5ȱ Abs.ȱ 4ȱ UWGȱ enthältȱ inȱ diesemȱ Zusammenhangȱ zweiȱ besondersȱwichtigeȱElemente.ȱErstensȱstelltȱdieseȱVorschriftȱklar,ȱdassȱesȱunlauterȱist,ȱ wennȱ Werbungȱ mitȱ derȱ Herabsetzungȱ einesȱ Preisesȱ durchgeführtȱ wird,ȱ sofernȱ derȱ ZeitraumȱinȱdemȱderȱPreisȱverlangtȱwurde,ȱunangemessenȱkurzȱwar.ȱWennȱbeispielsȬ weiseȱvorȱEinführungȱeinesȱSonderangebotsȱderȱPreisȱdesȱProduktesȱextraȱkurzfristigȱ erhöhtȱwurde,ȱumȱdannȱdieȱattraktiveȱPreissenkungȱvornehmenȱzuȱkönnen.ȱZweitensȱ wirdȱdurchȱdenȱ§ȱ5ȱAbs.ȱ4ȱȱSatzȱ2ȱUWGȱeineȱgesetzlicheȱBeweislastumkehrȱgeregelt,ȱsoȱ dassȱderȱAnbieterȱnachweisenȱmuss,ȱdassȱderȱZeitraumȱangemessenȱlangȱwar.115ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 113ȱ Vgl.ȱBerlit,ȱWettbewerbsrecht.ȱEinȱGrundriss,ȱ6.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2005,ȱS.ȱ85ȱf.;ȱKlingȱ/ȱThomas,ȱ

GrundkursȱWettbewerbsȬȱundȱKartellrecht,ȱMünchenȱ2004,ȱS.ȱ70ȱf.,ȱbearbeitenȱdiesesȱThemaȱ ausführlich,ȱbeziehenȱsichȱaberȱgrößtenteilsȱaufȱdieȱalteȱFassungȱdesȱUWG.ȱ 114ȱ Vgl.ȱ Strömer,ȱ OnlineȬRecht,ȱ 4.ȱ Aufl.,ȱ Heidelbergȱ 2006,ȱ S.ȱ 154,ȱ mitȱ Verweisȱ aufȱ OLGȱ Köln,ȱ Urteilȱvomȱ28.11.2003,ȱ6ȱUȱ71/03ȱundȱOLGȱStuttgart,ȱBeschlussȱvomȱ18.08.2000,ȱ2ȱUȱ113/00.ȱ 115ȱ Vgl.ȱBerlit,ȱWettbewerbsrecht.ȱEinȱGrundriss,ȱ6.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2005,ȱS.ȱ145ȱf.ȱ

58

ȱ


4.4.7

Exkurs: Preisangabenverordnung

Fürȱ denȱ Kundenȱ sollenȱ dieȱ Preiseȱ vonȱ Produktenȱ undȱ Dienstleistungenȱ transparentȱ undȱ verständlichȱ sein.ȱ Erȱ sollȱ nichtȱ inȱ dieȱ schwierigeȱ Lageȱ gebrachtȱ werden,ȱ dassȱ erȱ Produktpreiseȱ nichtȱ vergleichenȱ kann,ȱ weilȱ dieȱ Anbieterȱ unterschiedliche,ȱ unüberȬ schaubareȱ undȱ nichtȱ vergleichbareȱ Preisangabenȱ machen.ȱ Dieȱ Vorschriften,ȱ welcheȱ dieseȱMaterieȱregeln,ȱfindenȱsichȱinȱderȱPreisangabenverordnungȱ(PAngV).ȱZumȱRegeȬ lungsumfangȱdieserȱVerordnungȱgehörtȱes,ȱAussagenȱdarüberȱzuȱtreffen,ȱobȱeinȱPreisȱ überhauptȱanzugebenȱist,ȱwelcherȱPreisȱzuȱnennenȱundȱwieȱerȱbekanntȱzuȱgebenȱist.116ȱ Dieseȱ Vorschriftenȱ kommenȱ nachȱ §ȱ 1ȱ Abs.ȱ 1ȱ PAngVȱ immerȱ dannȱ zurȱ Anwendung,ȱ wennȱ jemandȱ insbesondereȱ gewerbsmäßigȱ anȱ einenȱ Letztverbraucherȱ Warenȱ oderȱ Leistungenȱ anbietet.ȱ Unterȱ demȱ Begriffȱ desȱ Letztverbrauchersȱ sindȱ Personenȱ zuȱ verȬ stehen,ȱwelcheȱdieȱihnenȱangeboteneȱWareȱoderȱDienstleistungȱnichtȱweiterverkaufenȱ sondernȱselbstȱinȱAnspruchȱnehmen.ȱEineȱAusnahmeȱbestehtȱnurȱbeiȱPersonen,ȱwelcheȱ dieȱWarenȱoderȱLeistungenȱzwarȱnichtȱweiterverkaufen,ȱdieseȱaberȱfürȱihreȱgewerbliȬ cheȱTätigkeitȱeinkaufen.ȱDaȱderartigeȱPersonengruppenȱnachȱAnsichtȱdesȱGesetzgebersȱ nichtȱsoȱschutzwürdigȱsindȱwieȱdieȱprivatenȱEndverbraucher,ȱklammertȱ§ȱ9ȱAbs.ȱ1ȱZiff.ȱ 1ȱPangVȱauchȱdieȱGruppeȱderȱgewerblichenȱLetztverbraucherȱvonȱderȱAnwendungȱderȱ Vorschriftenȱaus.ȱDieȱPAngVȱgiltȱauchȱfürȱWarenȱundȱLeistungenȱimȱInternet.117ȱNachȱ §ȱ1ȱAbs.ȱ2ȱPAngVȱistȱesȱimȱRahmenȱvonȱFernabsatzgeschäftenȱerforderlich,ȱnichtȱnurȱ denȱEndpreisȱanzugeben,ȱsondernȱdarüberȱhinausȱauchȱdieȱLieferȬȱundȱVersandkosten.ȱ Außerdemȱ istȱ darzustellen,ȱ dassȱ dieȱ Preiseȱ dieȱ Umsatzsteuerȱ undȱ sonstigeȱ PreisbeȬ standteileȱbeinhalten.ȱDieȱAngabeȱdesȱPreisesȱistȱnachȱ§ȱ4ȱAbs.ȱ4ȱPAngVȱbeiȱWaren,ȱdieȱ „aufȱBildschirmenȱangebotenȱwerden“ȱentwederȱunmittelbarȱnebenȱdenȱAbbildungenȱ oderȱ Beschreibungenȱ oderȱ inȱ Preisverzeichnissenȱ vorzunehmenȱ undȱ nachȱ §ȱ 5ȱAbs.ȱ 1ȱ Satzȱ3ȱPAngVȱaufȱderȱWebsiteȱbereitzuhalten.ȱ

4.4.8

Werbe- und Spam-Mails

Inȱ denȱ letztenȱ Jahrenȱ stiegȱ derȱAnteilȱ anȱ unverlangtȱ zugesandtenȱ WerbeȬEȬMailsȱ imȬ merȱmehrȱan.ȱDieseȱArtȱderȱWerbungȱwirdȱauchȱalsȱSpammingȱbezeichnet.ȱȱ Beispiel:ȱ AȱerhältȱeineȱEȬMailȱmitȱderȱBetreffzeileȱ„letzteȱMahnung“.ȱVollȱSorgeȱöffnetȱerȱdieȱMail.ȱ StattȱeinerȱMahnungȱsiehtȱerȱnunȱdieȱWerbemailȱeinesȱUhrenherstellers.ȱAȱistȱempört.ȱ Unverlangtȱ zugesandteȱ WerbeȬEȬMails,ȱ dieȱ gleichzeitigȱ anȱ Hunderteȱ oderȱ Tausendeȱ vonȱ Empfängernȱ verschicktȱ werden,ȱ sindȱ fürȱ dieȱ Werbetreibendenȱ eineȱ imȱ Vergleichȱ zuȱ anderenȱ Werbemaßnahmenȱ sehrȱ kostengünstigeȱ Möglichkeitȱ desȱ Marketings.ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 116ȱ Vgl.ȱ Eisenmannȱ /ȱ Jautz,ȱ Grundrissȱ Gewerblicherȱ Rechtsschutzȱ undȱ Urheberrecht,ȱ 6.ȱ Aufl.,ȱ

Heidelbergȱ2006,ȱRn.ȱ592.ȱ 117ȱ Vgl.ȱLGȱKöln,ȱBeschlussȱvomȱ24.06.1997,ȱ31ȱOȱ517/97.ȱ

ȱ

59

4.4

4

Werbung im Netz

Kommerzielleȱ Versenderȱ vonȱ Werbemailsȱ verfügenȱ überȱ extremȱ großeȱ Datenbankenȱ mitȱzumȱTeilȱMillionenȱvonȱEȬMailȬAdressen.ȱVonȱdenȱEmpfängernȱwerdenȱderartigeȱ Mailsȱ oftmalsȱ eherȱ alsȱ Belästigungȱ empfunden.ȱ Nichtȱ nur,ȱ dassȱ dieseȱ Werbeflutȱ dieȱ MailȬAccountsȱverstopft;ȱdieȱNutzerȱmüssenȱauchȱvielȱZeitȱaufwendenȱdieȱBetreffzeiȬ lenȱzuȱsichtenȱundȱunerwünschteȱWerbemailsȱzuȱlöschen.ȱ Gibtȱ esȱ nebenȱ denȱ technischenȱ Möglichkeitenȱ einesȱ Spamfiltersȱ auchȱ dieȱMöglichkeitȱ juristischȱ gegenȱ Spammingȱ vorzugehen?ȱ Vorschriften,ȱ dieȱ Spammingȱ unterȱ Strafeȱ stellen,ȱwirdȱmanȱimȱStrafgesetzbuchȱvergebensȱsuchen.ȱDiesȱbedeutetȱaberȱnicht,ȱdassȱ manȱ durchȱ SpamȬMailsȱ keineȱ Straftatenȱ begehenȱ könnte.ȱ Dieȱ Weitergabeȱ bestimmterȱ pornographischerȱInhalteȱoderȱBetrugȱbeispielsweiseȱauchȱdurchȱEinsatzȱeinesȱDialersȱ könnenȱ sehrȱ wohlȱ Straftatenȱ imȱ Sinneȱ desȱ StGBȱ verwirklichen.ȱ Daȱ vorȱ einigerȱ Zeitȱ jedochȱ dieȱ gewöhnlicheȱ SpamȬMailȱ keinenȱ Straftatbestandȱ erfüllte,ȱ bestandenȱ früherȱ auchȱkeineȱAussichtenȱeineȱStrafanzeigeȱzuȱstellenȱundȱvonȱdenȱStrafverfolgungsorgaȬ nenȱdenȱVersenderȱderȱMailȱermittelnȱzuȱlassen.ȱ Dochȱ durchȱ dasȱ amȱ 1.ȱ Märzȱ 2007ȱ inȱ Kraftȱ getreteneȱ Telemediengesetzȱ (TMG)118ȱ hatȱ sichȱdieȱRechtslageȱ–ȱzumindestȱaufȱdemȱPapierȱ–ȱfürȱdieȱvonȱderȱWerbeflutȱbetroffeȬ nenȱNutzerȱgeändert.ȱDasȱTMGȱführtȱnunȱzuȱeinerȱQualifizierungȱvonȱSpamȬMailsȱalsȱ Ordnungswidrigkeit.ȱSeinȱ§ȱ6ȱAbs.ȱ2ȱlautet:ȱ „Werdenȱ kommerzielleȱ Kommunikationenȱ perȱ elektronischerȱ Postȱ versandt,ȱ darfȱ inȱ derȱKopfȬȱundȱBetreffzeileȱwederȱderȱAbsenderȱnochȱderȱkommerzielleȱCharakterȱderȱ Nachrichtȱverschleiertȱoderȱverheimlichtȱwerden.ȱEinȱVerschleiernȱoderȱVerheimlichenȱ liegtȱdannȱvor,ȱwennȱdieȱKopfȬȱundȱBetreffzeileȱabsichtlichȱsoȱgestaltetȱsind,ȱdassȱderȱ Empfängerȱ vorȱ Einsichtnahmeȱ inȱ denȱ Inhaltȱ derȱ Kommunikationȱ keineȱ oderȱ irrefühȬ rendeȱInformationenȱüberȱdieȱtatsächlicheȱIdentitätȱdesȱAbsendersȱoderȱdenȱkommerȬ ziellenȱCharakterȱderȱNachrichtȱerhält“.ȱȱ DaȱdasȱTMGȱmitȱ§ȱ6ȱAbs.ȱ2ȱlediglichȱAussagenȱzurȱFormulierungȱderȱSpamȬMails,ȱaberȱ nichtsȱüberȱdieȱVoraussetzungenȱsagt,ȱunterȱdenenȱsieȱversendetȱwerdenȱdürfen,ȱwirdȱ diesbezüglichȱ wohlȱ künftigȱ weiterhinȱ aufȱ dieȱ Regelungenȱ desȱ UWGȱ zurückgegriffenȱ werdenȱmüssen.ȱ AuchȱwennȱdieȱPersonen,ȱdieȱsichȱnichtȱanȱdieȱfürȱEȬMailsȱaufgestelltenȱVorgabenȱdesȱ TMGȱ haltenȱ undȱ überȱ dieȱ Absenderangabenȱ hinwegtäuschen,ȱ nunmehrȱ eineȱ OrdȬ nungswidrigkeitȱ begehen,ȱ welcheȱ nachȱ §ȱ 16ȱ Abs.ȱ 1ȱ TMGȱ mitȱ einemȱ Bußgeldȱ bisȱ zuȱ 50.000ȱ Euroȱ geahndetȱ werdenȱ kann,ȱ bleibtȱ abzuwarten,ȱ obȱ sichȱ dieȱ SpamȬMailȬ Versenderȱtatsächlichȱdavonȱabschreckenȱlassenȱwerden.ȱEsȱstehtȱzuȱbefürchten,ȱdassȱ sichȱ durchȱ dieȱ gesetzlicheȱ Neuregelungȱ desȱ TMGȱ nichtsȱ anȱ derȱ SpammingȬPraxisȱ ändernȱwird.ȱErstensȱlässtȱdasȱTMGȱoffen,ȱwerȱfürȱdieȱDurchsetzungȱderȱRegelungenȱ insbesondereȱderȱdochȱrechtȱumfangreichenȱErmittlungenȱimȱRahmenȱderȱIdentifizieȬ rungȱderȱVersenderȱzuständigȱseinȱsoll.ȱSelbstȱwennȱunterstelltȱwird,ȱdassȱdieseȱAufȬ gabeȱ derȱ Staatsanwaltschaftȱ undȱ derȱ Polizeiȱ obliegt,ȱ soȱ stelltȱ sichȱ dieȱ Frage,ȱ obȱ dieȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 118ȱ GesetzȱüberȱdieȱNutzungȱvonȱTelemedienȱvomȱ26.ȱFebruarȱ2007,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ179.ȱ

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ȱ


personellenȱundȱtechnischenȱRecourcenȱfürȱdieȱDurchführungȱdieserȱAufgabenȱausreiȬ chen.ȱDarüberȱhinausȱagierenȱvieleȱVersenderȱvonȱSpamȬMailsȱausȱdemȱAusland.ȱDiesȱ wirdȱinȱderȱPraxisȱalsoȱsowohlȱProblemeȱbeiȱderȱIdentifizierungȱundȱLokalisierungȱderȱ VersenderȱalsȱauchȱbeiȱderȱBeitreibungȱdesȱBußgeldesȱaufwerfen.ȱZuȱRechtȱwerdenȱdieȱ neuenȱ SpammingȬRegelungenȱ deshalbȱ bisweilenȱ auchȱ alsȱ „zahnloseȱ Tiger“119ȱ beȬ zeichnet.ȱ EinȱvonȱSpamȬMailsȱBetroffenerȱkannȱjedochȱauchȱversuchenȱzivilrechtlichȱgegenȱdenȱ Versenderȱ derȱ Mailsȱ vorzugehen.ȱ Wasȱ derȱ Betroffeneȱ fordernȱ kannȱ undȱ aufȱ welcheȱ rechtlicheȱ Grundlageȱ dieȱ Forderungenȱ gestütztȱ werdenȱ können,ȱ istȱ davonȱ abhängig,ȱ werȱ sieȱ geltendȱ macht.ȱ Möchteȱ derȱ Empfängerȱ derȱ Mailsȱ zivilrechtlicheȱ Ansprücheȱ gegenȱdenȱMailversenderȱgeltendȱmachen,ȱsoȱkannȱerȱseineȱForderungenȱaufȱNormenȱ desȱBGBȱstützen.ȱBeiȱMaßnahmenȱgegenȱdieȱVersenderȱvonȱSpamȬMailsȱistȱaufȱSeitenȱ desȱEmpfängersȱ zuȱ differenzieren.ȱ Istȱdurchȱ dieȱ Mailsȱ einȱUnternehmerȱ betroffen,ȱ soȱ könnenȱdieȱMailsȱunterȱUmständenȱeinenȱEingriffȱinȱdenȱeingerichtetenȱundȱausgeübȬ tenȱGewerbebetriebȱdarstellen.ȱIstȱhingegenȱeineȱPrivatpersonȱEmpfängerȱderȱMails,ȱsoȱ stelltȱ dasȱ Spammingȱ fürȱ sieȱ eineȱ Belästigungȱ dar,ȱ welcheȱ zugleichȱ eineȱ BeeinträchtiȬ gungȱihresȱallgemeinenȱPersönlichkeitsrechtsȱseinȱkann.ȱBeideȱAspekteȱfielenȱunterȱdasȱ Tatbestandsmerkmalȱ„sonstigesȱRecht“ȱinȱ§ȱ823ȱAbs.ȱ1ȱBGB.ȱSowohlȱUnternehmerȱalsȱ auchȱ Privatpersonenȱ habenȱ deshalbȱ rechtlichȱ dieȱMöglichkeitȱ beiȱerheblichenȱ BelästiȬ gungenȱ durchȱ SpamȬMails,ȱ gestütztȱ aufȱ §ȱ 823ȱAbs.ȱ 1ȱ BGBȱ inȱ Verbindungȱ mitȱ §ȱ 1004ȱ BGBȱzuȱversuchen,ȱeinenȱUnterlassungsanspruchȱgegenȱdenȱVersenderȱzuȱerwirken.ȱ Handeltȱesȱsichȱbeiȱdemjenigen,ȱderȱgegenȱdenȱMailversenderȱvorgehenȱmöchteȱnichtȱ umȱ denȱ Empfängerȱ derȱ Mails,ȱ sondernȱ umȱ einenȱ Konkurrentenȱ desȱ Versenders,ȱ soȱ kannȱ erȱ dieȱ Grundlageȱ fürȱ seineȱ Ansprücheȱ ausȱ demȱ Gesetzȱ gegenȱ denȱ unlauterenȱ Wettbewerbȱherleiten.120ȱDerȱ§ȱ7ȱAbs.ȱ2ȱNr.ȱ3ȱUWGȱsiehtȱseitȱdemȱJahreȱ2004ȱexplizitȱ vor,ȱ dassȱ eineȱ unzumutbareȱ Belästigungȱ undȱ damitȱ Unlauterkeitȱ imȱ Sinneȱ vonȱ §ȱ 3ȱ UWGȱ gegebenȱ ist,ȱ „beiȱ einerȱ Werbungȱ unterȱ Verwendungȱ (...)ȱ elektronischerȱ Post,ȱ ohneȱdassȱeineȱEinwilligungȱdesȱAdressatenȱvorliegt“.ȱUmȱhiergegenȱnichtȱzuȱverstoȬ ßen,ȱ istȱ esȱ alsoȱ immerȱ erforderlich,ȱ dassȱ eineȱ ausdrücklicheȱ Einwilligungȱ desȱ BeworȬ benenȱvorȱZusendungȱderȱEȬMailȱabgegebenȱwurde.ȱDabeiȱkommtȱesȱnichtȱdaraufȱan,ȱ obȱesȱsichȱbeiȱdieserȱPersonȱumȱeinenȱUnternehmerȱoderȱeineȱPrivatpersonȱhandelt.ȱSoȱ hatȱ beispielsweiseȱ dasȱ OLGȱ Bambergȱ vorȱ relativȱ kurzerȱ Zeitȱ inȱ einemȱ Urteilȱ festgeȬ stellt,ȱdassȱdieȱWerbungȱdurchȱelektronischeȱPostȱauchȱgegenüberȱeinemȱGewerbetreiȬ bendenȱ alsȱ unlauterȱ anzusehenȱ ist,ȱ sofernȱ nichtȱ zumindestȱ konkreteȱ Anhaltspunkteȱ vorliegen,ȱ welcheȱ dieȱ Annahmeȱ einerȱ mutmaßlichenȱ Einwilligungȱ desȱ Empfängersȱ rechtfertigen.121ȱ Nurȱ ausȱ derȱ Tatsache,ȱ dassȱ derȱ Empfängerȱ gewerblichȱ tätigȱ ist,ȱ lässtȱȱ sichȱeineȱderartigeȱmutmaßlicheȱEinwilligungȱnichtȱherleiten.ȱInȱderȱPraxisȱkannȱeineȱ Zustimmungȱdadurchȱerteiltȱwerden,ȱdassȱsichȱderȱEmpfängerȱfürȱdieȱZustellungȱvonȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 119ȱ Hoeren,ȱDasȱTelemediengesetz,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ801,ȱ806.ȱ 120ȱ Vgl.ȱzurȱEinordnungȱvonȱWerbeȬEȬMailsȱalsȱunzumutbareȱBelästigungȱi.S.d.ȱ§ȱ7ȱUWG:ȱLeible,ȱ

SpamȱoderȱNichtȬSpam,ȱdasȱistȱhierȱdieȱFrage,ȱK&Rȱ2006,ȱS.ȱ485.ȱ 121ȱ Vgl.ȱOLGȱBamberg,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ392.ȱ

ȱ

61

4.4

4

Werbung im Netz

NewsletternȱvorherȱregistrierenȱmussȱoderȱimȱRahmenȱeinesȱEinkaufsȱvorȱeinerȱderarȬ tigenȱEinwilligungȱeinȱHäkchenȱgesetztȱhat.ȱDieȱeinseitigeȱZustimmungȱkannȱformlosȱ sein.ȱ Sieȱ mussȱ aberȱ nachȱ §§ȱ 182ȱ undȱ 183ȱ Satzȱ 1ȱ BGBȱ ausdrücklichȱ erfolgenȱ undȱ darfȱ nichtȱ einfachȱ aufȱ derȱAnnahmeȱ beruhen,ȱ derȱ Kundeȱ befürworteȱ dieȱ EȬMailȬWerbungȱ durchȱdenȱKaufȱeinesȱProduktesȱoderȱdadurch,ȱdassȱerȱeinemȱEmpfangȱvonȱWerbungȱ nichtȱwidersprochenȱhat.122ȱBehauptetȱeinȱEȬMailȬVersender,ȱderȱEmpfängerȱhabeȱderȱ WerbungȱperȱEȬMailȱzugestimmt,ȱsoȱtrifftȱihnȱfürȱdieseȱBehauptungȱauchȱdieȱBeweisȬ last.123ȱDarüberȱhinausȱsollteȱnachȱAuffassungȱdesȱLandgerichtsȱBerlinȱauchȱeineȱzeitȬ licheȱ Näheȱ zwischenȱ Zustimmungȱ undȱ EȬMailȱ liegen.ȱ Soȱ hieltȱ dasȱ Gerichtȱ eineȱ WerȬ bung,ȱ dieȱ erstȱzweiȱ Jahreȱ nachȱ derȱ Zustimmungȱ erfolgte,ȱ durchȱ dieseȱ nichtȱ mehrȱ abȬ gedeckt.124ȱ Ausȱ derȱ rechtȱ restriktivenȱ Rechtsprechungȱ wirdȱ auchȱ deutlich,ȱ dassȱ derȱ Werbendeȱ keineȱ EȬMailȬAdressenȱ ausȱ Branchenbüchernȱ oderȱ ähnlichenȱ Medienȱ entȬ nehmenȱoderȱderartigeȱAdressenȱauchȱnichtȱaufkaufenȱdarf.ȱDennȱbereitsȱdieȱVersenȬ dungȱ vonȱ Werbemailsȱ anȱ Personen,ȱ dieȱ ihreȱ Adresseȱ nichtȱ selbstȱ zurȱ Verfügungȱ geȬ stelltȱhaben,ȱistȱnichtȱzulässig.125ȱ AusnahmsweiseȱsindȱWerbemailsȱnachȱ§ȱ7ȱAbs.ȱ3ȱUWGȱnurȱdannȱzulässig,ȱwenn:ȱ 1.

einȱ Unternehmerȱ imȱ Zusammenhangȱ mitȱ demȱ Verkaufȱ einerȱ Wareȱ oderȱ DienstleisȬ tungȱvonȱdemȱKundenȱdessenȱelektronischeȱPostadresseȱerhaltenȱhat,ȱ

2.

derȱ Unternehmerȱ dieȱ Adresseȱ zurȱ Direktwerbungȱ fürȱ eigeneȱ ähnlicheȱ Warenȱ oderȱ Dienstleistungenȱverwendet,ȱ

3.

derȱKundeȱderȱVerwendungȱnichtȱwidersprochenȱhatȱundȱ

4.

derȱKundeȱbeiȱderȱErhebungȱderȱAdresseȱundȱbeiȱjederȱVerwendungȱklarȱundȱdeutlichȱ daraufȱhingewiesenȱwird,ȱdassȱerȱderȱVerwendungȱjederzeitȱwidersprechenȱkann,ȱohneȱ dassȱhierfürȱandereȱalsȱdieȱÜbermittlungskostenȱnachȱdenȱBasistarifenȱentstehen.ȱ

Hatȱ derȱ Versenderȱ derȱ Werbemailsȱ alsoȱohneȱ Einwilligungȱ derȱ Empfängerȱ gehandeltȱ undȱ esȱ liegenȱ dieȱ ebenȱ genanntenȱ Voraussetzungenȱ unterȱ denenȱ derȱ Versenderȱ ausȬ nahmsweiseȱseineȱWerbungȱverschickenȱdarfȱnichtȱvor,ȱsoȱkannȱeinȱKonkurrentȱbezügȬ lichȱdesȱVersendensȱvonȱWerbemailsȱversuchen,ȱRechteȱaufȱUnterlassungȱ(§ȱ8ȱUWG),ȱ Schadensersatzȱ(§ȱ9ȱUWG)ȱundȱGewinnabschöpfungȱ(§ȱ10ȱUWG)ȱgeltendȱzuȱmachen.ȱ Interessantȱ istȱ imȱ Zusammenhangȱ mitȱ Rechtsstreitigkeitenȱ umȱ Spamȱ auchȱ dieȱ Frage,ȱ welcherȱStreitwertȱzugrundegelegtȱwird.ȱDennȱnachȱderȱHöheȱdesȱStreitwertesȱbemisstȱ sichȱ auchȱ dasȱAnwaltshonorar.ȱ Dieȱ Rechtsprechungȱ zurȱ Höheȱ desȱ Streitwertesȱ istȱ inȱ Deutschlandȱ allerdingsȱ nochȱ nichtȱ einheitlich.ȱ Einzelneȱ Amtsgerichteȱ vertretenȱ dieȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 122ȱ Vgl.ȱ Splittgerberȱ /Zscherpeȱ /ȱ Goldmann,ȱ WerbeȬEȬMailsȱ –ȱ Zulässigkeitȱ undȱ VerantwortlichȬ

keit,ȱin:ȱWRPȱ2006,ȱS.ȱ178ȱff.,ȱ179ȱf.ȱȱ 123ȱ Vgl.ȱhierzu:ȱBGH,ȱUrteilȱvomȱ11.03.2004,ȱIȱZRȱ81/01,ȱGRURȱ2004,ȱ517;ȱOLGȱDüsseldorf,ȱUrteilȱ

vomȱ22.09.2004,ȱIȬ15ȱUȱ41/04,ȱMMRȱ2004,ȱS.ȱ820.ȱ 124ȱ Vgl.ȱLGȱBerlin,ȱUrteilȱvomȱ02.07.2004,ȱ15ȱOȱ653/03,ȱCRȱ2004,ȱS.ȱ941;ȱStrömer,ȱOnlineȬRecht,ȱ4.ȱ

Aufl.,ȱHeidelbergȱ2006,ȱS.ȱ172.ȱ 125ȱ Vgl.ȱOtto,ȱRechtȱfürȱSoftwareentwickler,ȱBonnȱ2006,ȱS.ȱ188.ȱ

62

ȱ


Auffassung,ȱ SpamȬMailsȱ seienȱ Bagatellen.ȱ Dochȱ zunehmendȱ zeichnetȱ sichȱ eineȱ Linieȱ derȱ Rechtsprechungȱ ab,ȱ wonachȱ dieȱ Streitwerteȱ imȱ Rahmenȱ vonȱ SpamȬMailȬ Streitigkeitenȱ mitȱ einemȱ fünfstelligenȱ Wertȱ festgesetztȱ werden.ȱ Soȱ hatȱ beispielsweiseȱ dasȱOberlandesgerichtȱKoblenzȱbeiȱeinerȱStreitigkeitȱüberȱdieȱunverlangteȱZusendungȱ vonȱEȬMailsȱdenȱStreitwertȱaufȱ10.000ȱEuroȱfestgesetztȱundȱdamitȱdasȱUrteilȱderȱVorinȬ stanz,ȱeinȱUrteilȱdesȱLandgerichtsȱMainz,ȱbestätigt.ȱDasȱOLGȱKoblenzȱbegründeteȱdenȱ relativȱhohenȱStreitwertȱfolgendermaßen:ȱ „DasȱGerichtȱweißȱausȱeigenerȱAnschauung,ȱwieȱvielȱZeitȱundȱMüheȱesȱkostet,ȱallmorȬ gendlichȱausȱderȱelektronischenȱPostȱdieȱFlutȱvonȱunerwünschtenȱWerbeȬMailsȱauszuȬ sortieren,ȱ dieȱ sichȱ häufigȱ mitȱ einerȱ seriösȱ oderȱ zumindestȱ unverfänglichȱ wirkendenȱ Absendeadresseȱ tarnen,ȱ umȱ aufȱ dieseȱ Weiseȱ dasȱ Misstrauenȱ desȱ Adressatenȱ zuȱ zerȬ streuen.ȱ Esȱ handeltȱ sichȱ umȱeinȱ Ärgernis,ȱdessenȱ finanziellemȱAnreizȱ nurȱ durchȱ eineȱ entsprechendeȱStreitwertfestsetzungȱangemessenȱbegegnetȱwerdenȱkann“.126ȱ DaȱdieȱSpamȬProblematikȱkeinȱreinȱnationalesȱProblemȱdarstellt,ȱistȱesȱnichtȱverwunȬ derlich,ȱ dassȱ Regelungenȱ zumȱ Spammingȱ auchȱ aufȱ europäischerȱ Ebeneȱ diskutiertȱ werden.ȱ Dabeiȱ bildetenȱ sichȱ zweiȱ Regelungsvariantenȱ heraus:ȱ Zumȱ einenȱ dieȱ sogeȬ nannteȱ OptȬoutȬRegelung,ȱ nachȱ welcherȱ unaufgeforderteȱ Werbungȱ solangeȱ zulässigȱ sei,ȱ bisȱ derȱ Empfängerȱ ihrȱ widerspricht.ȱ Zumȱ anderenȱ dieȱ sogenannteȱ OptȬinȬ Regelung,ȱnachȱwelcherȱWerbungȱnurȱdannȱzulässigȱist,ȱwennȱsichȱderȱNutzerȱexplizitȱ damitȱeinverstandenȱerklärt.ȱ

4.4.9

Newsletter

Unterȱ demȱ Begriffȱ Newsletterȱ istȱ einȱ Rundschreibenȱ perȱ EȬMailȱ zuȱ verstehen.ȱ Inȱ derȱ PraxisȱbestehenȱimȱRahmenȱ vonȱArtȱundȱInhaltȱderartigerȱMailsȱgroßeȱ Unterschiede.ȱ Bisweilenȱ könnenȱ esȱ schlichteȱ WerbeȬEȬMailsȱ sein,ȱ bisweilenȱ könnenȱ sieȱ aberȱ auchȱ dazuȱdienen,ȱdenȱNutzerȱtatsächlichȱsachlichȱüberȱbestimmteȱThemenȱzuȱinformieren.ȱ DasȱVerschickenȱeinesȱNewsletterȱistȱrechtlichȱnurȱdannȱkeinȱVerstoßȱgegenȱdasȱUWG,ȱ wennȱ eineȱ Einwilligungȱ desȱ Kundenȱ vorliegt.ȱ Esȱ istȱ dabeiȱ ohneȱ Bedeutung,ȱ obȱ derȱ Nutzerȱ eineȱ Privatpersonȱ oderȱ einȱ Unternehmerȱ ist.ȱ Derȱ Versenderȱ hatȱ nachȱAnsichtȱ desȱBundesgerichtshofs127ȱimȱStreitfalleȱzuȱbeweisen,ȱdassȱderȱNutzerȱmitȱdieserȱWerȬ bungȱeinverstandenȱwar.ȱDieȱEingabeȱeinerȱEȬMailȬAdresseȱinȱeinȱvirtuellesȱFormularȱ genügtȱ imȱ Rahmenȱ derȱ Bestellungȱ nicht,ȱ umȱ zuȱ beweisen,ȱ dassȱ derȱ Nutzerȱ mitȱ demȱ ErhaltȱderartigerȱNewsletterȱeinverstandenȱist.128ȱSchließlichȱkönnteȱjederȱNutzerȱdieȱ Adresseȱ angegebenȱ haben.ȱ Nachȱ Ansichtȱ desȱ Bundesgerichtshofs129ȱ wäreȱ esȱ beiȬ spielsweiseȱeinȱguterȱBeweis,ȱwennȱderȱKundeȱanȱdenȱVersenderȱderȱNewsletterȱeineȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 126ȱ OLGȱKoblenz,ȱBeschlussȱvomȱ29.09.2006ȱ–ȱ14ȱWȱ590/06,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ190.ȱ 127ȱ Vgl.ȱBGH,ȱUrteilȱvomȱ11.03.2004,ȱNJWȱ2004,ȱS.ȱ1655ȱff.ȱȱ 128ȱ Vgl.ȱLGȱBerlin,ȱEntscheidungȱvomȱ19.09.2002,ȱK&Rȱ2002,ȱS.ȱ669.ȱȱ 129ȱ Vgl.ȱBGH,ȱUrteilȱvomȱ11.03.2004,ȱNJWȱ2004,ȱS.ȱ1655ȱff.ȱ

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4.4

4

Werbung im Netz

bereitsȱ generierteȱ EȬMailȱ sendenȱ mussȱ undȱ dabeiȱ seineȱ eigeneȱ EȬMailȬAdresseȱ verȬ wendet.ȱ

4.4.10 Kunden auf die eigene Homepage locken BeiȱderȱSucheȱnachȱAnbieternȱvonȱWarenȱundȱDienstleistungenȱverwendenȱdieȱNutzerȱ desȱInternetsȱvorwiegendȱSuchmaschinen.ȱDaȱdieȱmeistenȱInternetnutzerȱsichȱlediglichȱ mitȱ denȱ erstenȱ zehnȱ bisȱ fünfzehnȱ Ergebnissenȱ derȱ Trefferlistenȱ beschäftigen,ȱ sindȱ dieȱ Anbieterȱbestrebt,ȱdassȱihreȱSeitenȱunterȱdenȱerstenȱPlätzenȱderȱSuchergebnisseȱaufgeȬ listetȱwerden.ȱUmȱdiesesȱzuȱerreichen,ȱhabenȱsichȱWerbendeȱvermeintlichȱguteȱTricksȱ einfallenȱlassen.ȱ

4.4.10.1 Keyword Advertising WerȱkenntȱdieseȱSituationȱnicht.ȱManȱgibtȱinȱeineȱSuchmaschineȱeinenȱSuchbegriffȱeinȱ undȱ inȱ demȱ Moment,ȱ inȱ welchemȱ dieȱ Ergebnislisteȱ präsentiertȱ wird,ȱ erscheintȱ obenȱ oderȱ amȱ Bildrandȱ einȱ Werbebannerȱ zuȱ genauȱ derȱ gesuchtenȱ Thematik.ȱ Dieseȱ WerbeȬ form,ȱbeiȱderȱeinȱWerbeȬBannerȱderartȱanȱeinenȱSuchbegriffȱgekoppeltȱist,ȱdassȱimmerȱ dann,ȱ wennȱ nachȱ diesemȱ Begriffȱ gesuchtȱ wird,ȱ einȱ derartigesȱ Bannerȱ eingeblendetȱ wird,ȱwirdȱauchȱalsȱKeywordȱAdvertisingȱbezeichnet.ȱVonȱderȱGrundkonstruktionȱher,ȱ istȱhieranȱnichtsȱVerwerflichesȱzuȱsehen.ȱImȱGegenteil:ȱFürȱdenȱWerbendenȱhatȱesȱdenȱ Vorteil,ȱ dassȱ erȱ potentielleȱ Interessentenȱ gezieltȱ ansprechenȱ kann.ȱ Seinȱ VertragspartȬ ner,ȱderȱBetreiberȱderȱSuchmaschineȱerhältȱfürȱdenȱServiceȱeinȱentsprechendesȱEntgeltȱ undȱ derȱ Nutzerȱ erhältȱ durchȱ dieȱ Werbungȱ eineȱ Zusatzinformation,ȱ dieȱ ihnȱ eventuellȱ tatsächlichȱinteressiert.ȱ RechtlicheȱProblemeȱkönnenȱinȱderȱPraxisȱallerdingsȱauftreten,ȱwennȱdieȱVerknüpfungȱ zwischenȱBannerȬWerbungȱundȱeinemȱSuchbegriffȱerstelltȱwird,ȱderȱzugleichȱMarkenȬ nameȱeinesȱKonkurrenzunternehmensȱfürȱdenȱWerbendenȱist.ȱ Beispiel:ȱȱ DasȱAutohausȱ A,ȱwelchesȱPKWȱdesȱgehobenenȱPreissegmentsȱverkauft,ȱschließtȱmitȱeiȬ nemȱ Suchmaschinenbetreiberȱ einenȱ Vertragȱ überȱ Bannerwerbungȱ ab,ȱ dieȱ anȱ denȱ SuchȬ begriffȱ „Autohausȱ B“ȱ geknüpftȱ werdenȱ soll.ȱ Immer,ȱ wennȱ jemandȱ perȱ Suchmaschineȱ nachȱdemȱAutohausȱB,ȱdemȱHauptkonkurrentenȱdesȱAutohausesȱA,ȱsucht,ȱerscheintȱobenȱ aufȱderȱErgebnisseiteȱeinȱWerbebannerȱdesȱAutohausesȱA.ȱDerȱGeschäftsführerȱdesȱAutoȬ hausesȱBȱistȱüberȱdiesenȱZustandȱnichtȱsehrȱerfreutȱundȱfragtȱsich,ȱobȱerȱdagegenȱvorgeȬ henȱkann.ȱ Dasȱ Markengesetzȱ wirdȱ hierȱ nichtȱ zurȱ Anwendungȱ kommenȱ können.ȱ Dennȱ obwohlȱ dieȱFirmaȱ„AutohausȱB“ȱamȱMarktȱeinenȱErkennungswertȱbesitzenȱkannȱundȱdeshalbȱ grundsätzlichȱ auchȱ durchȱ Markenrechtȱ gegenȱ Missbrauchȱ geschütztȱ werdenȱ kann,ȱ

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ȱ


wirdȱ dasȱ imȱ vorliegendenȱ Fallȱ desȱ KeywordȱAdvertisingȱ nichtȱ helfen,ȱ daȱ wederȱ dasȱ AutohausȱAȱnochȱderȱSuchmaschinenbetreiberȱdieseȱBezeichnungȱalsȱHerkunftsnachȬ weisȱoderȱUnternehmenskennzeichenȱgebraucht.ȱ BetrachtetȱmanȱaberȱalsȱAnknüpfungspunktȱdieȱTatsache,ȱdassȱhierȱeinȱUnternehmenȱ gezieltȱversucht,ȱsichȱzwischenȱeinenȱInteressentenȱundȱseinenȱgeschäftlichenȱKonkurȬ rentenȱzuȱstellen,ȱsoȱwirdȱschnellȱdeutlich,ȱdassȱdasȱUWGȱhierȱzuȱAnsprüchenȱführenȱ kann.ȱ Dennȱ §ȱ 4ȱ Nr.ȱ 10ȱ UWGȱ verbietetȱ es,ȱ denȱ Mitbewerberȱ gezieltȱ zuȱ behindern.ȱ Imȱ dargestelltenȱ Beispielfallȱ ergibtȱ sichȱ alsoȱ ausȱ demȱ Versuchȱ desȱ gezieltenȱ Abfangensȱ vonȱ Kundenȱ einȱ Verstoßȱ gegenȱ Wettbewerbsrecht.ȱ Dennȱ hierȱ hatȱ sichȱ derȱ Nutzerȱ beȬ reitsȱ durchȱ dieȱ Eingabeȱ einesȱ bestimmtenȱ Kennzeichensȱ fürȱ einenȱ Wettbewerberȱ entȬ schieden.ȱZumindestȱwirdȱnunȱeinȱAnreizȱgeschaffen,ȱsichȱdieȱWerbungȱdesȱKonkurȬ rentenȱ anzusehen.130ȱ Alsȱ Praxistippȱ kannȱ alsoȱ konstatiertȱ werden,ȱ dassȱ imȱ Rahmenȱ desȱKeywordȬAdvertisingȱdieȱVerwendungȱderȱMarkenȱoderȱNamenȱvonȱKonkurrenȬ tenȱunterbleibenȱsollte.ȱ

4.4.10.2 Meta Tags Umȱ Kundenȱ aufȱ dieȱ eigeneȱ Internetseiteȱ zuȱ lockenȱ werdenȱ oftmalsȱ Begriffeȱ inȱ denȱ HTMLȬQuellcodeȱ geschrieben.ȱ Derartigeȱ Begriffeȱ sindȱ fürȱ denȱ Nutzerȱ nichtȱ sichtbar.ȱ SuchmaschinenȱallerdingsȱkönnenȱdieseȱBegriffeȱlesenȱundȱsprechenȱdaraufȱan,ȱindemȱ sieȱ derartigeȱ Seitenȱ inȱ ihrenȱ Suchergebnissenȱ auflisten.ȱ Dieseȱ imȱ HTMLȬQuellcodeȱ genanntenȱBegriffeȱbezeichnetȱmanȱalsȱMetaȬTags.ȱSolangeȱdieȱinȱdenȱQuellcodeȱeingeȬ setztenȱ Worteȱ demȱ Produktȱ entsprechenȱ oderȱ einenȱ allgemeinenȱ Oberbegriffȱ darstelȬ len,ȱ derȱ dasȱ Produktȱ oderȱ dieȱ Dienstleistungȱ kennzeichnet,ȱ istȱ diesȱ nichtȱ problemaȬ tisch.ȱ OftmalsȱwerdenȱjedochȱauchȱBegriffeȱinȱdenȱHTMLȬQuellcodeȱgeschrieben,ȱdieȱnichtsȱ mitȱdenȱangebotenenȱWarenȱoderȱDienstleistungenȱzuȱtunȱhabenȱoderȱsogarȱMarkenȬ begriffeȱ derȱ Konkurrenzȱ darstellen.ȱ Derartigesȱ Vorgehenȱ verstößtȱ gegenȱ dasȱ UWG.ȱ Zwarȱ warȱ esȱ bisherȱ inȱ Rechtsprechungȱ undȱ Literaturȱ umstritten,ȱ obȱ esȱ eineȱ kennzeiȬ chenmäßigeȱ Bezeichnungȱ ist,ȱ wennȱ derȱ Anbieterȱ einerȱ Internetseiteȱ imȱ Quellcodeȱ seinerȱSeiteȱfremdeȱKennzeichenȱz.B.ȱFirmennamenȱbekannterȱUnternehmenȱalsȱSuchȬȱ oderȱSchlagwortȱeingesetztȱhat.ȱDieȱherrschendeȱMeinung131ȱsahȱhierinȱeineȱkennzeiȬ chenmäßigeȱBezeichnung.ȱEineȱgegenteiligeȱRechtsauffassungȱfandȱsichȱinsbesondereȱ beimȱ OLGȱ Düsseldorf.132ȱ Nunȱ mussteȱ sichȱ auchȱ derȱ Bundesgerichtshofȱ mitȱ dieserȱ ProblematikȱbeschäftigenȱundȱhatȱdazuȱeineȱEntscheidungȱvonȱgrundsätzlicherȱBedeuȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 130ȱ Andereȱ Ansicht:ȱ Hartl,ȱ Fremdeȱ Kennzeichenȱ imȱ Quelltextȱ vonȱ Webseitenȱ –ȱ MarkenȬȱ undȱ

WettbewerbsrechtlicheȱZulässigkeit,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ12,ȱ14.ȱ 131ȱ Vgl.ȱbeispielsweiseȱOLGȱHamburg,ȱMMRȱ2004,ȱS.ȱ489;ȱOLGȱKarlsruhe,ȱMMRȱ2004,ȱS.ȱ256;ȱLGȱ

MünchenȱI,ȱMMRȱ2004,ȱS.ȱ689;ȱOLGȱHamburg,ȱMMRȱ2005,ȱS.ȱ186;ȱLGȱBraunschweig,ȱMMRȱ 2006,ȱS.ȱ178;ȱLGȱHamburg,ȱMMRȱ2006,ȱS.ȱ337.ȱ 132ȱ Vgl.ȱ OLGȱ Düsseldorf,ȱ MMRȱ 2003,ȱ S.ȱ 407;ȱ OLGȱ Düsseldorf,ȱ MMRȱ 2004,ȱ S.ȱ 257;ȱ OLGȱ DüsselȬ dorf,ȱMMRȱ2004,ȱS.ȱ319;ȱOLGȱDüsseldorf,ȱMMRȱ2006,ȱS.ȱ396.ȱ

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4.4

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Werbung im Netz

tungȱ getroffen.133ȱ Derȱ BGHȱ siehtȱ esȱ alsȱ grundsätzlichȱ unzulässigȱ an,ȱ wennȱ Betreiberȱ vonȱSeitenȱfremdeȱKennzeichenȱinȱdenȱQuellcodeȱvonȱWebsitesȱsetzen.ȱDasȱArgument,ȱ dassȱ einȱ Metatagȱ fürȱ denȱ durchschnittlichenȱ Internetnutzerȱ nichtȱ wahrnehmbarȱ seiȱ undȱdeshalbȱvonȱkeinerȱkennzeichenmäßigenȱBenutzungȱausgegangenȱwerdenȱkönne,ȱ lässtȱderȱBGHȱnichtȱgelten.ȱNachȱseinerȱAuffassungȱwerdeȱdasȱErgebnisȱdesȱAuswahlȬ verfahrensȱ mitȱ Hilfeȱ desȱ Suchwortesȱ beeinflusst.ȱ Insofernȱ wirdȱ derȱ Nutzerȱ zuȱ einerȱ InternetseiteȱgeführtȱweilȱerȱeinȱihmȱbekanntesȱSchlagwortȱeingegebenȱhat.ȱNachȱUrȬ teilȱ desȱ Bundesgerichtshofsȱ vomȱ 18.05.2006ȱ stelltȱ esȱ einenȱ Verstoßȱ gegenȱ §ȱ 4ȱ Nr.ȱ 10ȱ UWGȱdar,ȱwennȱMetaȬTagsȱdazuȱbenutztȱwerden,ȱgezieltȱMitbewerberȱzuȱblockieren,ȱ indemȱbeispielsweiseȱdieȱerstenȱ50ȱTrefferȱinȱSuchmaschinenȱzurȱSeiteȱeinesȱAnbietersȱ führen.134ȱ AuchȱdasȱNamensrechtȱdesȱ§ȱ12ȱBGBȱkannȱimȱRahmenȱderȱEinordnungȱvonȱMetaȬTagsȱ eineȱ Rolleȱ spielen.ȱ Benutztȱ derȱ Betreiberȱ einerȱ Internetseiteȱ nämlichȱ einenȱ fremdenȱ NamenȱalsȱSchlagwort,ȱsoȱkannȱhierȱgegebenenfallsȱeinȱunzulässigerȱNamensgebrauchȱ gegebenȱsein135;ȱdennȱesȱmussȱnachȱ§ȱ12ȱBGBȱdasȱGleicheȱwieȱimȱMarkenrechtȱgelten.ȱ Dieȱ Feststellungenȱ desȱ Bundesgerichtshofsȱ zuȱ denȱ Metatags136ȱ führtenȱ zuȱ einemȱ erȬ neutenȱAufkeimenȱderȱFrage,ȱobȱdieȱVerwendungȱfremderȱKennzeichenȱinȱGoogleȱAdȬ Wordsȱerlaubtȱist.ȱHintergrundȱdieserȱFrageȱistȱeinȱbesonderesȱWerbekonzept,ȱwelchesȱ vomȱBetreiberȱderȱSuchmaschineȱGoogleȱpropagiertȱwird.ȱHierbeiȱwerdenȱWerbetexteȱ inȱ einerȱ Extraspalteȱ eingeblendet,ȱ sobaldȱ einȱ Suchbegriffȱ aktiviertȱ wird.ȱ Dieseȱ WerȬ bungȱbeziehtȱsichȱalsoȱaufȱdieȱgesuchteȱThematikȱundȱsollȱdasȱErgebnisȱergänzen.ȱEinȱ TeilȱderȱGerichteȱüberträgtȱnunȱdieȱRechtsprechungȱdesȱBGHȱzuȱdenȱMetatagsȱaufȱdieȱ AdȬWords.137ȱ Dasȱ OLGȱ Düsseldorfȱ hingegenȱ bleibtȱ auchȱ nachȱ derȱ Entscheidungȱ desȱ BGHȱbeiȱseinerȱRechtsauffassung,ȱdassȱdieȱVerwendungȱeinesȱfremdenȱKennzeichensȱ alsȱ Googleȱ AdȬWordȱ keineȱ kennzeichenmäßigeȱ Benutzungȱ darstellt.138ȱ Andersȱ aberȱ sindȱ dieȱ Entscheidungenȱ desȱ OLGȱ Stuttgart139,ȱ desȱ OLGȱ Dresden140ȱ undȱ dasȱ OLGȱ Braunschweig141.ȱSieȱliegenȱmitȱihrenȱEntscheidungenȱaufȱderȱLinieȱdesȱBGH.ȱSoȱhatȱ dasȱ OLGȱ Stuttgartȱ explizitȱ festgestellt,ȱ dassȱ dieȱ Verwendungȱ einesȱ geschütztenȱ ZeiȬ chensȱ alsȱ Adȱ Wordȱ eineȱ kennzeichenmäßigeȱ Benutzungȱ imȱ Sinneȱ desȱ Markenrechtsȱ darstellt.142ȱZwarȱbleibtȱdieȱRechtsprechungȱbezüglichȱderȱEinordnungȱderȱAdȱWordsȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 133ȱ Vgl.ȱBGH,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ153.ȱ 134ȱ Vgl.ȱBGHȬUrteilȱvomȱ18.05.2006,ȱIȱ183/03.ȱ 135ȱ Vgl.ȱOLGȱCelle,ȱNJWȬRRȱ2006,ȱS.ȱ1699.ȱ 136ȱ Vgl.ȱBGH,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ153.ȱ 137ȱ Vgl.ȱbeispielsweiseȱOLGȱDresden,ȱK&Rȱ2007,ȱS.ȱ269;ȱOLGȱBraunschweig,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ110ȱ

undȱ MMRȱ 2007,ȱ S.ȱ 249;ȱ OLGȱ Stuttgart,ȱ Urt.ȱ Vomȱ 09.08.2007ȱ –ȱ 2ȱ Uȱ 23/07;ȱ LGȱ Leipzig,ȱ MMRȱ 2007,ȱS.ȱ265;ȱLGȱKölnȱGRURȬRRȱ2007,ȱS.ȱ204ȱL.ȱ 138ȱ Vgl.ȱOLGȱDüsseldorf,ȱUrteilȱvomȱ23.01.2007ȱ–ȱIȬ20ȱUȱ79/06,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ247.ȱ 139ȱ Vgl.ȱ Urteilsbesprechungȱ derȱ Entscheidungȱ desȱ OLGȱ Stuttgart,ȱ Urteilȱ vomȱ 09.08.2007ȱ –ȱ 2ȱ Uȱ 23/07;ȱElteste,ȱMarkenverletzendesȱAdȱWordȱ–ȱPCBȬPool,ȱITȬReport,ȱITRBȱ2007,ȱS.ȱ274.ȱ 140ȱ Vgl.ȱOLGȱDresden,ȱUrteilȱvomȱ09.01.2007ȱ–ȱ14ȱUȱ1958/06,ȱCRȱ2007,ȱS.ȱ740.ȱ 141ȱ Vgl.ȱOLGȱBraunschweig,ȱUrteilȱvomȱ05.12.2006ȱ–ȱ2ȱWȱ23/06,ȱCRȱ2007,ȱS.ȱ177.ȱ 142ȱ Vgl.ȱ Urteilsbesprechungȱ derȱ Entscheidungȱ desȱ OLGȱ Stuttgart,ȱ Urteilȱ vomȱ 09.08.2007ȱ –ȱ 2ȱ Uȱ 23/07:ȱElteste,ȱMarkenverletzendesȱAdȱWordȱ–ȱPCBȬPool,ȱITȬReport,ȱITRBȱ2007,ȱS.ȱ274.ȱ

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ȱ


weiterhinȱ uneinheitlich,ȱdochȱ zeigtȱ sichȱ meinesȱ Erachtensȱnunmehrȱ eineȱ Tendenzȱ ab,ȱ künftigȱdieȱNutzungȱvonȱAdȱWordsȱalsȱeineȱkennzeichenmäßigeȱBenutzungȱimȱSinneȱ desȱMarkenrechtsȱanzusehen.ȱ

4.4.10.3 Word Stuffing DasȱWordȱStuffingȱistȱdenȱMetaȬTagsȱsehrȱähnlich.ȱNur,ȱdassȱhierbeiȱdieȱBegriffeȱnichtȱ imȱHTMLȬQuellcodeȱuntergebrachtȱwerden,ȱsondernȱaufȱderȱInternetseiteȱselbst.ȱUmȱ sieȱ zuȱ verschleiern,ȱ werdenȱ sieȱ gewöhnlichȱ inȱ derȱ selbenȱ Farbeȱ wieȱ derȱ Hintergrundȱ geschriebenȱ undȱ sindȱ deshalbȱ fürȱ denȱ Nutzer,ȱ derȱ dieȱ Seiteȱ betrachtetȱ nichtȱ sichtbar.ȱ DieȱSuchmaschinenȱallerdingsȱsprechenȱaufȱdieseȱBegriffeȱan.ȱBeiȱderȱrechtlichenȱBeurȬ teilungȱdiesesȱVorgehensȱverhältȱesȱsichȱebensoȱwieȱbeiȱdenȱMetaȬTags.143ȱȱ Sofernȱ Begriffeȱ verwendetȱ werden,ȱ dieȱ denȱ Namenȱ einesȱ Produktesȱ oderȱ UnternehȬ mensȱ beinhalten,ȱ istȱ vonȱ einemȱ Verstoßȱ gegenȱ Markenrechtȱ auszugehen,ȱ wennȱ beiȱ demȱverstecktenȱBegriffȱeinȱsachlicherȱBezugȱzuȱdemȱgeschütztenȱProduktȱfehlt.ȱWerȬ denȱ hingegenȱ aufȱ derȱ betreffendenȱ Seiteȱ dieȱ benanntenȱ Produkteȱ oderȱ Produkteȱ desȱ betreffendenȱ Unternehmensȱ angeboten,ȱ soȱ istȱ nachȱ §ȱ 23ȱ MarkenGȱ dieȱ Verwendungȱ zulässig.ȱ Darüberȱ hinausȱ führtȱ einȱ fehlenderȱ Bezugȱ zuȱ Produktȱ undȱ Unternehmenȱ auchȱzuȱeinerȱIrreführungȱdesȱVerbrauchersȱimȱSinneȱdesȱUWG.ȱȱ

4.4.11 Bannerwerbung Dieȱ Bannerwerbungȱ stelltȱ wahrscheinlichȱ dieȱ amȱ weitestenȱ verbreiteteȱ Werbeartȱ imȱ Internetȱdar.ȱEinȱBannerȱistȱeineȱinȱdieȱWebsiteȱeingebundeneȱBilddatei,ȱdieȱeinenȱSloȬ gan,ȱ einȱ Motiv,ȱ eineȱ Produktabbildungȱ oderȱ eineȱ Kombinationȱ dieserȱ Elementeȱ zumȱ InhaltȱhatȱundȱoftmalsȱdurchȱeinenȱLinkȱmitȱderȱHomepageȱdesȱWerbendenȱverknüpftȱ ist.ȱ Gewöhnlichȱ schließtȱ derȱ Werbetreibendeȱ mitȱ einemȱ Seitenbetreiberȱ hierfürȱ einenȱ Vertrag.ȱ Einȱ Bannerwerbevertragȱ wirdȱ nachȱ herrschenderȱ Meinungȱ alsȱ Werkvertragȱ imȱ Sinneȱ vonȱ §ȱ 631ȱ ff.ȱ angesehen.144ȱ Derȱ Werbetreibendeȱ bezahltȱ denȱ Betreiberȱ derȱ Seiteȱdafür,ȱdassȱdortȱseineȱBannerwerbungȱplatziertȱwerdenȱdarf.ȱ Dieȱ Vergütungsmodalitätenȱ könnenȱ beiȱ Internetwerbungȱ sehrȱ unterschiedlichȱ ausfalȬ len.ȱ Soȱ kannȱ entwederȱ einȱ festerȱ Betragȱ fürȱ einenȱ bestimmtenȱ Zeitraumȱ vereinbartȱ werdenȱ oderȱ aberȱ auchȱ eineȱ Bezahlungȱ proȱ Mausklickȱ bzw.ȱ proȱ Besucherȱ derȱ Seiteȱ erfolgen.ȱ Bisweilenȱ werdenȱ dieseȱ Möglichkeitenȱ kombiniertȱ angewandt,ȱ wennȱ beiȬ spielsweiseȱ einȱ festerȱ Grundbetragȱ gezahltȱ undȱ beiȱ bestimmtenȱ Nutzerzahlenȱ aufgeȬ stocktȱwird.ȱDurchȱdieseȱArtȱderȱWerbungȱwirdȱgewöhnlichȱkeinȱVerstoßȱgegenȱWettȬ bewerbsrechtȱ begangen.ȱ Soȱ habenȱ Gerichte145ȱ bereitsȱ vorȱ Jahrenȱ festgestellt,ȱ dassȱ derȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 143ȱ Vgl.ȱhierzuȱauch:ȱBGH,ȱNJWȬRRȱ2007,ȱS.ȱ1262.ȱ 144ȱ Vgl.ȱCichon,ȱInternetverträge,ȱ2.ȱAufl.,ȱKölnȱ2005,ȱRn.ȱ538ȱm.w.N.ȱ 145ȱ Vgl.ȱz.B.ȱLGȱFrankfurtȱa.M.,ȱEntscheidungȱvomȱ13.09.2000,ȱMMRȱ2001,ȱS.ȱ560.ȱ

ȱ

67

4.4

4

Werbung im Netz

Internetnutzerȱ anȱ Bannerwerbungȱ gewöhntȱ ist146,ȱ undȱ sieȱ auchȱ dieȱ kostenloseȱ NutȬ zungȱvielerȱInternetangeboteȱüberhauptȱerstȱermöglicht;ȱinsofernȱstelltȱsieȱkeineȱunanȬ gemesseneȱBelästigungȱimȱSinneȱdesȱ§ȱ4ȱNr.ȱ1ȱUWGȱdar.147ȱ

4.4.12 Werbekooperationen Daȱ vieleȱ Internetnutzerȱ nichtȱ mehrȱ aufȱ Bannerwerbungȱ ansprechen,ȱ alsoȱ derartigeȱ Werbebannerȱ einfachȱ nichtȱ anklicken,ȱ werdenȱ beiȱ derȱ Werbungȱ imȱ Netzȱ mehrȱ undȱ mehrȱVerträgeȱüberȱWerbekooperationenȱabgeschlossen.ȱVorzugsweiseȱwerdenȱderarȬ tigeȱVerträgeȱüberȱeinenȱlängerenȱZeitraumȱeingegangen.ȱAlsȱPartnerȱsuchenȱsichȱdieȱ Werbendenȱ gerneȱ kostenloseȱ EȬMailȬAnbieter,ȱ Suchmaschinenbetreiberȱ oderȱ Portale.ȱ Aufȱ derȱ Hauptseiteȱ dieserȱ Vertragspartnerȱ werdenȱ dannȱ auchȱ Inhalteȱ derȱ WerbetreiȬ bendenȱplatziert.ȱ OftmalsȱwirdȱalsȱKooperationsmöglichkeitȱauchȱdasȱSponsoringȱverwendet.ȱSoȱbietetȱ sichȱhierbeiȱdieȱMöglichkeit,ȱaufȱbestimmtenȱgesponsortenȱInternetseiten,ȱzumeistȱaufȱ einemȱ Button,ȱ dasȱ Logoȱ desȱ Werbetreibendenȱ zuȱ platzieren.ȱ Oftmalsȱ wirdȱ zusätzlichȱ durchȱ Schriftzügeȱ wieȱ etwaȱ „sponsoredȱ by“ȱ oderȱ „inȱ Kooperationȱ mit“ȱ explizitȱ aufȱ denȱWerbendenȱhingewiesen.ȱManȱversprichtȱsichȱvonȱdieserȱimȱVergleichȱzuȱPopȬUpsȱ oderȱ Bannerwerbungȱ eherȱ nichtȱ störendenȱ Werbung,ȱ dassȱ derȱ Nutzerȱ dieserȱArtȱ vonȱ Marketingȱeherȱpositivȱgestimmtȱundȱdaherȱwenigerȱablehnendȱgegenübersteht.ȱ

4.4.13 Pop-Ups Eineȱ weitereȱ Varianteȱ derȱ Werbemethodenȱ sindȱ dieȱ soȱ genanntenȱ PopȬUps.ȱ Dabeiȱ handeltȱ esȱ sichȱ umȱ Fenster,ȱ dieȱ sichȱ beimȱ Ansehenȱ bestimmterȱ Seitenȱ automatischȱ öffnen.ȱ Beispiel:ȱ Aȱ surftȱ imȱ Internet.ȱ Alsȱ erȱ seineȱ Sitzungȱ beendenȱ möchteȱ undȱ dasȱ Browserfensterȱ schließt,ȱ öffnenȱ sichȱ automatischȱ immerȱ mehrȱ Fensterȱ mitȱ Werbung.ȱ Beiȱ demȱ Versuchȱ dieseȱFensterȱzuȱschließen,ȱöffnenȱsichȱweitere.ȱ BeiȱderȱrechtlichenȱBeurteilungȱvonȱPopȬUpsȱbestehenȱzwischenȱRechtsprechungȱundȱ Literaturȱ bisweilenȱ erheblicheȱ Unterschiede.ȱ Dieȱ meistenȱ Autorenȱ sehenȱ ebensoȱ wieȱ dieȱRechtsprechung148ȱinȱdenȱPopȬUpȬFensternȱeineȱBelästigungȱdesȱNutzers,ȱwelcheȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 146ȱ Vgl.ȱ Heymsȱ /ȱ Prieß,ȱ Werbungȱ online,ȱ Berlinȱ 2002,ȱ S.ȱ 193.;ȱ Eichhorn,ȱ Internetrecht,ȱ Berlin,ȱ

Wien,ȱZürichȱ2007,ȱS.ȱ222.ȱ 147ȱ Vgl.ȱHärting,ȱInternetrecht,ȱ2.ȱAufl.,ȱKölnȱ2005,ȱRn.ȱ863.ȱ 148ȱ Vgl.ȱEntscheidungȱdesȱLGȱDüsseldorfȱvomȱ26.03.2003,ȱ2aȱOȱ186/02,ȱMMRȱ2003,ȱS.ȱ486.ȱ

68

ȱ


wettbewerbsrechtlichȱ unzulässigȱ ist149,ȱ sofernȱ derȱ Nutzerȱ dadurchȱ gezwungenȱ wird,ȱ sichȱeineȱVielzahlȱvonȱWerbeseitenȱanzusehen,ȱobwohlȱsieȱihnȱnichtȱinteressieren.150ȱSoȱ hatȱ beispielsweiseȱ dasȱ Landgerichtȱ Düsseldorfȱ bezüglichȱ derȱ soȱ genanntenȱ ExitȬPopȬ UpȬFenster,ȱ alsoȱ Fenster,ȱ welcheȱ sichȱ erstȱ dannȱ öffnen,ȱ wennȱ dasȱ BrowserȬFensterȱ geschlossenȱwird,ȱunterȱdemȱAspektȱübermäßigerȱBelästigungȱdesȱInternetnutzersȱeineȱ generelleȱWettbewerbswidrigkeitȱfestgestellt.151ȱInȱderȱLiteraturȱfindenȱsichȱhingegenȱ auchȱ Stimmen,ȱ dieȱ einȱ generellesȱ Wettbewerbsverbotȱ fürȱ zuȱ weitgehendȱ halten.152ȱ Eindeutigȱ wettbewerbswidrigȱ undȱ einȱ Verstoßȱ gegenȱ dasȱ Verbotȱ gezielterȱ BehindeȬ rungȱdürfteȱesȱnachȱ§ȱ4ȱZifferȱ10ȱUWGȱallerdingsȱsein,ȱwennȱimȱgeschäftlichenȱBereichȱ derartigeȱPopȬUpsȱdazuȱverwendetȱwerden,ȱdenȱInternetȬAuftrittȱeinesȱKonkurrentenȱ zuȱ überlagern153ȱ oderȱ sichȱ beimȱ Schließenȱ einesȱ Fenstersȱ unzulässigȱ neueȱ PopȬUpsȱ öffnenȱundȱdenȱNutzerȱdamitȱquasiȱamȱBeendenȱderȱSitzungȱhindern.ȱ

4.4.14 Werbung per Bildschirmschoner BeiȱdieserȱWerbevarianteȱwirdȱdemȱNutzerȱvonȱeinemȱwerbetreibendenȱUnternehmenȱ gestattet,ȱ kostenlosȱ Bildschirmschonerȱ herunterzuladen.ȱ Aufȱ diesemȱ BildschirmschoȬ nerȱ befindenȱ sichȱ auchȱ Werbungȱ undȱ dasȱ Logoȱ desȱ Werbenden.ȱ Jeȱ nachdemȱ wieȱ anȬ sprechendȱ undȱ interessantȱ derȱ Bildschirmschonerȱ gestaltetȱ ist,ȱ kannȱ derȱ WerbetreiȬ bendeȱdaraufȱhoffen,ȱdassȱderȱNutzerȱdiesenȱsoȱgutȱfindet,ȱdassȱerȱihnȱlangeȱnutztȱundȱ eventuellȱauchȱanȱFreundeȱundȱVerwandteȱweitergibtȱoderȱzumindestȱweiterempfiehlt.ȱ

4.4.15 Counter-Manipulation VieleȱHomepagesȱbesitzenȱeinenȱsoȱgenanntenȱCounter.ȱErȱzeigtȱan,ȱwieȱvieleȱNutzerȱ bereitsȱ aufȱ dieȱ betreffendeȱ Seiteȱ zugegriffenȱ haben.ȱ Schnellȱ habenȱ Unternehmenȱ erȬ kannt,ȱ dassȱ eineȱ hoheȱ Besucherzahlȱ einenȱ gutenȱ Werbeeffektȱ hat.ȱ Soȱ liegtȱ dieȱ VerloȬ ckungȱ nahe,ȱ widerrechtlichȱ dieȱ Besucherzahlȱ drastischȱ nachȱ obenȱ zuȱ setzen,ȱ umȱ denȱ NutzernȱeineȱhoheȱBesucherzahlȱzuȱsuggerieren.ȱFürȱdenȱNutzerȱstelltȱesȱsichȱsoȱdar,ȱ alsȱseiȱdieȱSeiteȱbesondersȱbeliebtȱundȱbesondersȱinteressant.ȱEinȱderartigesȱVorgehenȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 149ȱ AndereȱAnsicht:ȱHärting,ȱInternetrecht,ȱ2.ȱAufl.,ȱRn.ȱ864.ȱ 150ȱ Vgl.ȱ Strömer,ȱ OnlineȬRecht,ȱ S.ȱ 178;ȱ Mankowski,ȱ Kommentarȱ zumȱ Urteilȱ desȱ LGȱ Düsseldorfȱ

vomȱ26.03.2003,ȱK&Rȱ2003,ȱS.ȱ526,ȱ527.ȱ 151ȱ Vgl.ȱEntscheidungȱdesȱLGȱDüsseldorfȱvomȱ26.03.2003,ȱ2aȱOȱ186/02,ȱMMRȱ2003,ȱS.ȱ486.ȱ 152ȱ Vgl.ȱ Härting,ȱ Internetrecht,ȱ 2.ȱ Aufl.,ȱ Rn.ȱ 864ȱ m.w.N.;ȱ Leupold/Bräutigam/Pfeiffer,ȱ Vonȱ derȱ

WerbungȱzurȱkommerziellenȱKommunikation:ȱDieȱVermarktungȱ vonȱWarenȱundȱ DienstleisȬ tungenȱimȱInternet,ȱWRPȱ2000,ȱS.ȱ575,ȱ579.ȱ 153ȱ Vgl.ȱLGȱKöln,ȱBeschlussȱvomȱ12.03.2004,ȱ31ȱOȱ145/04,ȱMMRȱ2004,ȱS.ȱ840;ȱBornkamm/Seichter,ȱ Dasȱ Internetȱ imȱ Spiegelȱ desȱ UWG.ȱ Grenzwerteȱ fürȱ dieȱ lautereȱ Nutzungȱ einesȱ neuenȱ MediȬ ums,ȱCRȱ2005,ȱS.ȱ747,ȱ752.ȱ

ȱ

69

4.4

4

Werbung im Netz

istȱ alsoȱ eineȱ Täuschungȱ undȱ einȱ Irreführenȱ desȱ Nutzersȱ undȱ verstößtȱ deshalbȱ gegenȱ Wettbewerbsrecht.ȱDerartigesȱHandelnȱistȱunrechtmäßig.ȱ

4.4.16 Markenrecht - Werbung mit Markenartikeln AuchȱdasȱMarkenrechtȱkannȱimȱBereichȱderȱWerbungȱeineȱgroßeȱRolleȱspielen.ȱGereȬ geltȱ istȱ dasȱ Markenrechtȱ imȱ Markengesetzȱ (MarkenG).154ȱ Derȱ Nameȱ desȱ Gesetzesȱ istȱ insofernȱ irreführend,ȱ alsȱ esȱ nichtȱ nurȱ dasȱ Rechtȱ derȱ Marken,ȱ sondernȱ allgemeinȱ dasȱ Rechtȱ derȱ soȱ genanntenȱ Kennzeichenȱ regelt.ȱ Zunächstȱ stelltȱ sichȱ dieȱ Frage,ȱ welcheȱ Zeichenȱüberhauptȱgeschütztȱsind.ȱDerȱ§ȱ1ȱMarkenGȱverwendetȱdenȱBegriffȱdesȱKennȬ zeichensȱalsȱOberbegriff;ȱdieȱeigentlicheȱMarke,ȱdieȱgeschäftlicheȱBezeichnungȱundȱdieȱ geografischeȱ Herkunftsangabeȱ stellenȱ nurȱ Unterfälleȱ desȱ Kennzeichensȱ dar.155ȱ Derȱ Schutzumfangȱkannȱdemȱ§ȱ3ȱMarkenGȱentnommenȱwerden.ȱ §ȱ3ȱMarkenGȱȱAlsȱMarkeȱschutzfähigeȱZeichen.ȱ (1) AlsȱMarkeȱkönnenȱalleȱZeichen,ȱinsbesondereȱWörterȱeinschließlichȱPersonennamen,ȱ Abbildungen,ȱ Buchstaben,ȱ Zahlen,ȱ Hörzeichen,ȱ dreidimensionaleȱ Gestaltungȱ einȬ schließlichȱderȱFormȱeinerȱWareȱoderȱVerpackungȱsowieȱsonstigeȱAufmachungenȱeinȬ schließlichȱ Farbenȱ undȱ Farbzusammenstellungenȱ geschütztȱ werden,ȱ dieȱ geeignetȱ sind,ȱWarenȱoderȱDienstleistungenȱeinesȱUnternehmensȱvonȱdenjenigenȱandererȱUnȬ ternehmenȱzuȱunterscheiden.ȱ (2) Demȱ Schutzȱ alsȱ Markeȱ nichtȱ zugänglichȱ sindȱ Zeichen,ȱ dieȱ ausschließlichȱ ausȱ einerȱ Formȱbestehen,ȱ 1.

dieȱdurchȱdieȱArtȱderȱWareȱselbstȱbedingtȱist,ȱ

2.

dieȱzurȱErreichungȱeinerȱtechnischenȱWirkungȱerforderlichȱistȱoderȱ

3.

dieȱderȱWareȱeinenȱwesentlichenȱWertȱverleiht.ȱ

UmȱdenȱSchutzȱdesȱGesetzesȱentstehenȱzuȱlassen,ȱkannȱdieȱMarkeȱinȱdasȱMarkenregisȬ terȱ eingetragenȱ werden,ȱ welchesȱ beimȱ Bundespatentamtȱ geführtȱ wird.ȱ Eineȱ andereȱ Möglichkeitȱ bietetȱ §ȱ 4ȱ Nr.ȱ 2ȱ MarkenG.ȱ Hiernachȱ genügtȱ es,ȱ dassȱ einȱ Zeichenȱ imȱ geȬ schäftlichenȱ Verkehrȱ benutztȱ wirdȱ undȱ diesesȱ Zeichenȱ innerhalbȱ derȱ beteiligtenȱ VerȬ kehrskreiseȱeineȱVerkehrsgeltungȱalsȱMarkeȱerworbenȱhat.ȱHierbeiȱistȱgewöhnlichȱeineȱ Einzelfallbewertungȱ vorzunehmen.156ȱ Alternativȱ hierzuȱ genügtȱ auchȱ dieȱ notorischeȱ BekanntheitȱderȱMarke.ȱAufȱdieseȱinȱ§ȱ4ȱNr.ȱ3ȱMarkenGȱnormierteȱundȱaufȱdieȱPariserȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 154ȱ GesetzȱüberȱdenȱSchutzȱvonȱMarkenȱundȱsonstigenȱKennzeichenȱvomȱ25.ȱOktoberȱ1994,ȱBGBl.ȱ

Iȱ S.ȱ 3082,ȱ berichtigtȱ BGBl.ȱ Iȱ 1995,ȱ S.ȱ 156,ȱ zuletztȱ geändertȱ durchȱ Gesetzȱ vomȱ 17.ȱ Dezemberȱ 2006,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ3171.ȱ 155ȱ Vgl.ȱRohlfing,ȱWirtschaftsrechtȱ2,ȱWiesbadenȱ2005,ȱS.ȱ226.ȱ 156ȱ BGH,ȱWRPȱ2004,ȱS.ȱ227.ȱ

70

ȱ

Zusammenfassung

Verbandsübereinkunftȱ zurückgehendeȱ Varianteȱ wirdȱ kaumȱ zurückgegriffen,ȱ daȱ zuȬ meistȱdamitȱbereitsȱderȱ§ȱ4ȱNr.ȱ2ȱMarkenGȱerfülltȱseinȱdürfte.ȱ Beispiel:ȱ AȱbetreibtȱeinenȱEȬShopȱundȱhandeltȱunterȱanderemȱauchȱmitȱSportartikelnȱderȱeuropaȬ weitȱbekanntenȱMarkeȱX.ȱErȱfragtȱsich,ȱobȱerȱmarkenrechtlicheȱProblemeȱzuȱerwartenȱhat,ȱ wennȱerȱaufȱderȱHomepage,ȱaufȱderȱerȱdieȱProdukteȱanbietetȱauchȱdieȱMarkennamenȱverȬ wendetȱundȱdiesȱquasiȱalsȱWerbungȱnutzt.ȱȱ Nahezuȱ alleȱ Unternehmer,ȱ dieȱ EȬCommerceȱ betreiben,ȱ bietenȱ Produkteȱ an,ȱ dieȱ einenȱ Markennamenȱ tragenȱ undȱ zumeistȱ alsȱ Markeȱ geschütztȱ sind.ȱ Eineȱ Lösungȱ fürȱ dieȱ Frage,ȱobȱdieȱBetreiberȱvonȱEȬCommerceȱdieȱMarkennamenȱaufȱihrerȱHomepageȱverȬ wendenȱdürfenȱbietetȱ§ȱ24ȱAbs.ȱ1ȱMarkenG.ȱHiernachȱkannȱderȱZeicheninhaberȱeinemȱ Drittenȱnichtȱuntersagen,ȱdieȱMarkeȱfürȱWarenȱoderȱDienstleistungenȱzuȱbenutzen,ȱdieȱ vonȱihmȱoderȱanderenȱNutzungsberechtigtenȱinnerhalbȱderȱEUȱoderȱimȱeuropäischenȱ WirtschaftsraumȱinȱdenȱVerkehrȱgebrachtȱwurden.ȱDasȱheißt,ȱdassȱderȱAȱimȱebenȱgeȬ nanntenȱ Beispielfallȱ dieȱ Sportartikelȱ derȱ Markeȱ Xȱ aufȱ seinerȱ Homepageȱ auchȱ soȱ beȬ zeichnenȱdarf.ȱAllerdingsȱhatȱderȱMarkeninhaberȱeinȱschützenswertesȱInteresseȱdaran,ȱ dassȱ derȱ Wiederverkäuferȱ dieȱ Markeȱ zuȱ Werbezweckenȱ nichtȱ inȱ einerȱ Weiseȱ benutzt,ȱ dieȱdenȱRufȱderȱMarkeȱschädigenȱkönnte.ȱDeshalbȱkannȱerȱnachȱ§ȱ24ȱAbs.ȱ2ȱMarkenGȱȱ beispielsweiseȱ eineȱ Verwendungȱ untersagen,ȱ wennȱ seinȱ LuxusȬArtikelȱ nebenȱ DisȬ countproduktenȱangebotenȱundȱdargestelltȱwird.ȱAndererseitsȱistȱnichtsȱdagegenȱeinȬ zuwenden,ȱ wennȱ eineȱ fremdeȱ Markeȱ imȱ Rahmenȱ einerȱ zulässigenȱ vergleichendenȱ Werbungȱverwendetȱwird,ȱdaȱeinȱderartigerȱProduktvergleichȱalsȱAngabeȱüberȱMerkȬ maleȱoderȱEigenschaftenȱdesȱProduktsȱnachȱ§ȱ23ȱNr.ȱ2ȱMarkenGȱzuȱwertenȱist.ȱ

4.5

Zusammenfassung

Dasȱ Internetȱ bietetȱ eineȱ hervorragendeȱ Plattformȱ fürȱ einȱ möglichesȱ EinsȬzuȬEinsȬ Marketing.ȱDerȱKundeȱkannȱüberȱdasȱNetzȱbesserȱundȱindividuellerȱangesprochenȱ werden.ȱ

DieȱFrage,ȱobȱdeutschesȱWerberechtȱoderȱdasȱRechtȱeinesȱanderenȱStaatesȱzurȱAnȬ wendungȱ kommt,ȱ richtetȱ sichȱ danach,ȱ welcheȱ Zielgruppeȱ beworbenȱ wird.ȱ Dieȱ SpracheȱderȱWerbebotschaftȱistȱhierfürȱeinȱwesentlichesȱIndiz.ȱ

Inȱ derȱ Bundesrepublikȱ Deutschlandȱ wirdȱ dieȱ Werbungȱ vorwiegendȱ durchȱ dasȱ UWGȱgeregelt.ȱAberȱwichtigeȱandereȱGesetzeȱsindȱz.B.ȱPangV,ȱTMGȱundȱHWG.ȱ

Ansprücheȱ desȱ Geschädigtenȱ sind:ȱ Unterlassung,ȱ Schadensersatzȱ undȱ GewinnabȬ schöpfung.ȱDanebenȱkönnenȱauchȱstrafrechtlicheȱSanktionenȱerfolgen.ȱ

ȱ

71

4.5

4

Werbung im Netz

NachȱdemȱUWGȱsindȱVerstößeȱinsbesondereȱIrreführungȱdesȱVerbrauchers,ȱreißeȬ rischeȱArtenȱ derȱ vergleichendenȱ Werbungȱ sowieȱ Herabsetzungȱ undȱ VerunglimpȬ fungȱdesȱMitwettbewerbers.ȱ

Inȱ derȱ Praxisȱ desȱ Internetrechtsȱ sindȱ esȱ vorwiegendȱ SpamȬMailsȱ sowieȱ Praktikenȱ wieȱ Keywordȱ Advertising,ȱ MetaȬTags,ȱ Wordȱ Stuffing,ȱ PopȬupsȱ sowieȱ CounterȬ Manipulationen,ȱdieȱzuȱrechtlichenȱProblemenȱführen.ȱ

72

ȱ

Zusammenfassung

5 Verträge im Internet DasȱwichtigsteȱRegelwerkȱdesȱZivilrechtsȱundȱzugleichȱauchȱdasȱwichtigsteȱGesetzȱfürȱ dieȱ Gestaltungȱ undȱ Überprüfungȱ vonȱ Verträgenȱ imȱ Internetȱ istȱ dasȱ „Bürgerlicheȱ GeȬ setzbuchȱ(BGB).ȱImȱ19.ȱJahrhundertȱwurdeȱnachȱeinerȱlangenȱPhaseȱderȱRechtszersplitȬ terungȱversucht,ȱeineȱVereinheitlichungȱdesȱgesamtenȱbürgerlichenȱRechtsȱzuȱschaffen.ȱ SoȱwurdeȱimȱJahreȱ1873ȱgegenȱdenȱerheblichenȱWiderstandȱderȱselbständigenȱLänderȱ durchȱeinȱGesetzeswerk,ȱderȱsogenanntenȱlexȱMiquelȬLasker,ȱdemȱReichȱdurchȱVerfasȬ sungsänderungȱdieȱZuständigkeitȱzurȱGesetzgebungȱaufȱdemȱGebietȱdesȱbürgerlichenȱ Rechtsȱ zugeordnet.157ȱ Soȱ konnteȱ dasȱ BGBȱ alsȱ einheitlicheȱ Regelungȱ desȱ bürgerlichenȱ Rechtsȱamȱ1.ȱJanuarȱ1900ȱinȱKraftȱtreten.ȱInȱderȱZeitȱseinesȱBestehensȱistȱdasȱBGBȱsehrȱ häufigȱ geändertȱ worden,ȱ umȱ esȱ denȱ aktuellenȱ Gegebenheitenȱ anzupassenȱ oderȱ euroȬ päischeȱ Vorgabenȱ zuȱ erfüllen.ȱ Dasȱ BGBȱ enthältȱ fünfȱ wesentlicheȱ Teile,ȱ dieȱ mitȱ FachȬ ausdruckȱalsȱ„Bücher“ȱbezeichnetȱwerden:ȱ

ErstesȱBuch,ȱAllgemeinerȱTeilȱ(§§ȱ1ȱ–ȱ240ȱBGB),ȱ ZweitesȱBuch,ȱRechtȱderȱSchuldverhältnisseȱ(§§ȱ241ȱ–ȱ853),ȱ DrittesȱBuch,ȱSachenrechtȱ(§§ȱ854ȱ–ȱ1296),ȱ ViertesȱBuch,ȱFamilienrechtȱ(§§ȱ1297ȱ–ȱ1921),ȱ FünftesȱBuch,ȱErbrechtȱ(§§ȱ1922ȱ–ȱ2385).ȱ Bereitsȱ ausȱ derȱ Begrifflichkeitȱ istȱ zuȱ ersehen,ȱ dassȱ fürȱ dieȱ Beurteilungȱ vonȱ Verträgenȱ imȱInternetȱinsbesondereȱdieȱbeidenȱerstenȱBücherȱdesȱBGBȱvonȱInteresseȱsind.ȱȱ ImȱRahmenȱderȱrechtlichenȱEinordnungȱvonȱVerträgen,ȱwelcheȱüberȱdasȱInternetȱabgeȬ schlossenȱ werden,ȱ sindȱ fürȱ dieȱ korrekteȱ Zuordnung,ȱ dieȱ sichȱ ausȱ demȱ Vertragȱ ergeȬ bendenȱ Rechteȱ undȱ Pflichtenȱ maßgeblich.ȱ Dieȱ wichtigstenȱ imȱ Internetbereichȱ vorȬ kommendenȱVertragsartenȱsind:ȱKaufȬ,ȱWerkȬ,ȱDienstvertragȱsowieȱMieteȱundȱVerträȬ geȱ eigenerȱ Art.ȱ Alleȱ dieseȱ gängigenȱ Vertragstypenȱ sindȱ imȱ Bürgerlichenȱ Gesetzbuchȱ geregelt.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 157ȱ Vgl.ȱzurȱhistorischenȱEntwicklung:ȱKindlȱ/ȱFeuerborn,ȱBürgerlichesȱRechtȱfürȱWirtschaftswisȬ

senschaftler,ȱHerne,ȱBerlinȱ2006,ȱS.ȱ53.ȱ

ȱ

73

4.5

5

Verträge im Internet

5.1

Kaufvertrag

Amȱ einfachstenȱ istȱ sicherlichȱ dieȱ Einordnungȱ einesȱ Kaufvertrages,ȱ beiȱ welchemȱ nurȱ derȱVertragschlussȱperȱInternetȱerfolgt;ȱdessenȱAbwicklungȱaberȱdurchȱdieȱZusendungȱ derȱ Wareȱ vollzogenȱ wird.ȱ Derartigeȱ Kaufverträgeȱ sindȱ beispielsweiseȱ dieȱ Bestellungȱ vonȱCDs,ȱBüchernȱetc.ȱüberȱdasȱInternet.ȱSofernȱesȱsichȱumȱeineȱzeitlichȱunbegrenzteȱ Nutzungsüberlassungȱ gegenȱ einȱ einmaligȱ zuȱ zahlendesȱ Entgeltȱ handelt,ȱ wirdȱ mehrȬ heitlichȱ auchȱ dasȱ Herunterladenȱ vonȱ Standardsoftwareȱ alsȱ Kaufvertragȱ qualifiziert.ȱ ZurȱWirksamkeitȱeinesȱVertragsangebotesȱgehörenȱimȱRahmenȱdesȱKaufvertragesȱdieȱ soȱgenanntenȱ„essentialiaȱnegotii“,ȱalsoȱdieȱwesentlichenȱVertragsbestandteile.ȱHierzuȱ zählen:ȱ

Kaufgegenstand,ȱ Kaufpreis,ȱ Vertragspartner.ȱ StehenȱdieseȱdreiȱPunkteȱfestȱundȱwerdenȱsieȱimȱRahmenȱdesȱAngebotsȱzumȱAusdruckȱ gebracht,ȱsoȱliegtȱeinȱwirksamesȱAngebotȱzumȱAbschlussȱeinesȱKaufvertragesȱvor.ȱ

5.2

Werk- und Dienstverträge

WerkȬȱ undȱ Dienstverträgeȱ sindȱ schonȱ schwierigerȱ voneinanderȱ abzugrenzen.ȱ Beimȱ Werkvertrag,ȱderȱinȱ§§ȱ631ȱff.ȱBGBȱgeregeltȱist,ȱstehtȱderȱErfolgȱimȱVordergrund;ȱwoȬ hingegenȱ beimȱ Dienstvertragȱ i.S.d.ȱ §§ȱ 611ȱ ff.ȱ BGBȱ dasȱ schlichteȱ Tätigwerdenȱ genügt.ȱȱ Umȱ denȱ Unterschiedȱ besondersȱ deutlichȱ zuȱ machen,ȱ folgendeȱ zweiȱ Beispieleȱ außerȬ halbȱ desȱ Internets:ȱ Wennȱ jemandȱ einenȱ Arztȱ besucht,ȱ soȱ erwartetȱ erȱ natürlichȱ auchȱ gesundȱzuȱwerden.ȱAberȱfürȱdieȱBezahlungȱistȱesȱunbedeutend,ȱobȱderȱErfolgȱeintrittȱ oderȱ nicht.ȱ Dieȱ Heilbehandlungȱ istȱ auchȱ dannȱ zuȱ bezahlen,ȱ wennȱ derȱ Patientȱ nichtȱ gesundȱ wird.ȱ Hierȱ stehtȱ alsoȱ nichtȱ derȱ Erfolgȱ sondernȱ dasȱ Tätigwerdenȱ imȱ VorderȬ grund.ȱSomitȱhandeltȱesȱsichȱalsoȱumȱeinenȱDienstvertrag.ȱWennȱsichȱhingegenȱjemandȱ einȱ Hausȱ bauenȱ lässt,ȱ soȱ istȱ esȱ ihmȱ egal,ȱ obȱ derȱ Bauunternehmerȱ mitȱ 10ȱ oderȱ mitȱ 20ȱ Bauarbeiternȱarbeitet.ȱFürȱdieȱBezahlungȱistȱnurȱrelevant,ȱdassȱzumȱvereinbartenȱZeitȬ punktȱ dasȱ Hausȱ inȱ vereinbartemȱ Zustandȱ steht.ȱ Hierȱ stehtȱ alsoȱ nichtȱ dieȱ Tätigkeitȱ sondernȱderȱErfolgȱimȱVordergrund.ȱFolglichȱistȱderȱVertragȱalsȱWerkvertragȱzuȱqualiȬ fizieren.ȱAlsȱmarkantesȱAbgrenzungskriteriumȱistȱalsoȱzuȱkonstatieren:ȱDerȱDienstverȬ tragȱistȱzeitbestimmtȱbzw.ȱtätigkeitsorientiert,ȱwohingegenȱderȱWerkvertragȱerfolgsoriȬ entiertȱ ist.ȱ Dementsprechendȱ wirdȱ dieȱ Übermittlungȱ vonȱ EȬMailsȱ alsȱ Werkvertragȱ qualifiziert,ȱ daȱ hierbeiȱ derȱ vertraglichȱ geschuldeteȱ Erfolgȱ inȱ derȱ Übermittlungȱ derȱ Dateienȱbesteht.ȱEbensoȱistȱauchȱderȱentgeltlicheȱZugangȱzuȱDatenbankenȱoderȱVideosȱ alsȱWerkvertragȱeinzuordnen;ȱauchȱhierȱistȱeinȱErfolg,ȱnämlichȱderȱZugriffȱaufȱȱDatenȱ 74

ȱ

Miete

dieȱ geschuldeteȱ Leistung.ȱ Hingegenȱ wird,ȱ daȱ AccessȬProviderȱ eineȱ Verbindungȱ zumȱ Internetȱ herstellenȱ undȱ aufrechtȱ halten,ȱ ohneȱ Kontrolleȱ überȱ dasȱ Netzȱ zuȱ haben,ȱ dasȱ Anbietenȱ einesȱ Internetzugangsȱ inȱ derȱ Literaturȱ zumȱ großenȱ Teilȱ alsȱ Dienstvertragȱ angesehen.ȱ Dieȱ Einschätzung,ȱ dassȱ esȱ sichȱ beiȱ Verträgenȱ mitȱ einemȱ AccessȬProviderȱ schwerpunktmäßigȱumȱeinenȱDienstvertragȱhandelt,ȱwirdȱauchȱinȱderȱRechtsprechungȱ durchȱ denȱ Bundesgerichtshofȱ geteilt.158ȱ Imȱ Gegensatzȱ dazuȱ wirdȱ beiȱ HostȬProvidernȱ davonȱausgegangen,ȱdassȱhierȱderȱErfolgȱimȱVordergrundȱsteht.ȱBeimȱHostingȱhandeltȱ esȱ sichȱ alsoȱ umȱ einenȱ Werkvertrag.ȱ Aufbauendȱ aufȱ diesenȱ Überlegungenȱ hatȱ beiȬ spielsweiseȱdasȱLGȱKarlsruhe159ȱentschieden,ȱdassȱeineȱformularmäßigeȱKlausel,ȱnachȱ welcherȱeineȱVerfügbarkeitȱvonȱ99%ȱimȱJahresmittelȱunterstelltȱwird,ȱeinenȱverstecktenȱ Haftungsausschlussȱ darstellt.ȱ Einȱ derartigerȱ Haftungsausschlussȱ kannȱ dannȱ alsȱ unȬ wirksamȱangesehenȱwerden,ȱwennȱeinȱ„ExclusivȬServer“ȱmitȱeinerȱeigenenȱIPȬAdresseȱ GegenstandȱdesȱVertragesȱist.ȱ

5.3

Miete

Unterȱ Mieteȱ verstehenȱ Juristenȱ dieȱ Gebrauchsüberlassungȱ einerȱ Sacheȱ gegenȱ Entgelt.ȱ GeregeltȱistȱderȱMietvertragȱinȱ§§ȱ535ȱff.ȱBGB.ȱDieȱHauptleistungspflichtȱdesȱVermieȬ tersȱbestehtȱalsoȱandersȱalsȱbeimȱKaufvertragȱnichtȱetwaȱdarin,ȱdemȱMieterȱdasȱEigenȬ tumȱanȱderȱSacheȱzuȱübertragen,ȱsondernȱvielmehrȱistȱderȱVermieterȱnachȱ§ȱ535ȱAbs.ȱ1ȱ Satzȱ1ȱBGBȱdazuȱverpflichtet,ȱdemȱMieterȱdenȱGebrauchȱanȱderȱMietsacheȱzuȱermögliȬ chen.ȱ Soweitȱ dieȱ Gebrauchsüberlassungȱ einerȱ Sacheȱ aufȱ Zeitȱ unentgeltlichȱ erfolgenȱ soll,ȱliegtȱkeinȱMietvertrag,ȱsondernȱallenfallsȱeinȱLeihvertragȱnachȱ§ȱ598ȱff.ȱBGBȱvor.ȱ Stelltȱ jemandȱ einemȱ Nutzerȱ alsoȱ gegenȱ Entgeltȱ fürȱ eineȱ bestimmteȱ Zeitȱ Speicherplatzȱ zurȱVerfügung,ȱsoȱhandeltȱesȱsichȱhierbeiȱumȱeinenȱMietvertrag.ȱ

5.4

Verträge eigener Art

NichtȱimmerȱgibtȱesȱVerträge,ȱdieȱklarȱeinemȱeinzigenȱVertragstypusȱzuzuordnenȱsind.ȱ Oftmalsȱ existierenȱ Mischformenȱ oderȱ Verträge,ȱ dieȱ Regelungenȱ treffen,ȱ welcheȱ nichtȱ vomȱGesetzȱvorgesehenȱsind.ȱSchließlichȱgiltȱinȱderȱBundesrepublikȱDeutschlandȱdasȱ Prinzipȱ derȱ Vertragsfreiheit.ȱ Dementsprechendȱ gibtȱ esȱ auchȱ keinenȱ „Numerusȱ ClauȬ sus“ȱderȱVertragstypen.160ȱVerträge,ȱdieȱnichtȱzuȱdenȱimȱBGBȱnormiertenȱ VertragstyȬ penȱgehören,ȱwerdenȱVerträgeȱeigenerȱArtȱoderȱsynonymȱȱauchȱVerträgeȱ„suiȱgeneris“ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 158ȱ Vgl.ȱBGH,ȱMMRȱ2005,ȱS.ȱ373.ȱ 159ȱȱVgl.ȱLGȱKarlsruhe,ȱCRȱ2007,ȱS.ȱ396.ȱ 160ȱ Vgl.ȱJunkerȱ/ȱBenecke,ȱComputerrecht,ȱ3.ȱAufl.,ȱBadenȬBadenȱ2003,ȱRn.ȱ151.ȱ

ȱ

75

5.3

5


genannt.ȱ Aufȱ dieseȱ Verträgeȱ werdenȱ auchȱ dieȱ Regelungenȱ desȱ allgemeinenȱ SchuldȬ rechtsȱangewandt.ȱ

5.5

Differenzierung nach Vertragspartnern

BeimȱAbschlussȱvonȱVerträgenȱimȱInternetȱistȱzwischenȱunterschiedlichenȱMöglichkeiȬ tenȱ desȱ Vertragsschlussesȱ zuȱ differenzieren.ȱ Soȱ gibtȱ esȱ beispielsweiseȱ Verträge,ȱ dieȱ zwischenȱ zweiȱ Unternehmenȱ geschlossenȱ werden.ȱ Derartigeȱ Verträge,ȱ beiȱ denenȱ soȬ wohlȱaufȱderȱVerkäuferseiteȱalsȱauchȱaufȱderȱKäuferseiteȱUnternehmerȱstehen,ȱwerdenȱ alsȱ Businessȱ toȱ Businessȱ Verträge,ȱ oderȱ abgekürztȱ alsȱ B2BȬVerträge,ȱ bezeichnet.ȱ Schließtȱ einȱ Unternehmerȱ mitȱ einemȱ Konsumentenȱ einenȱ Vertrag,ȱ stehtȱ alsoȱ aufȱ derȱ SeiteȱdesȱVerkäufersȱeinȱUnternehmerȱundȱaufȱderȱSeiteȱdesȱKäufersȱeinȱKonsument,ȱ soȱ bezeichnetȱ manȱ diesȱ alsȱ Businessȱ toȱ Consumerȱ oderȱ auchȱ alsȱ B2Cȱ EȬCommerce.ȱ Dementsprechendȱ werdenȱ Rechtsgeschäfteȱ zwischenȱ zweiȱ Konsumentenȱ alsȱ ConsuȬ merȱ toȱ Consumerȱ bzw.ȱ C2Cȱ EȬCommerceȱ bezeichnet.ȱ Denkbarȱ sindȱ auchȱ Verträgeȱ zwischenȱ Unternehmernȱ undȱ demȱ Staatȱ bzw.ȱ derȱ Verwaltungȱ oderȱ zwischenȱ Staat/VerwaltungȱundȱKonsumenten,ȱwasȱdannȱalsȱBusinessȱtoȱGovernmentȱrespektiveȱ Businessȱ toȱ Administrationȱ (B2Gȱ /ȱ B2A)ȱ oderȱ Governmentȱ toȱ Consumerȱ (G2C)ȱ bzw.ȱ Administrationȱ toȱ Consumerȱ (A2C)ȱ bezeichnetȱ wird.ȱ Dieȱ Unterscheidungȱ istȱ deshalbȱ soȱ wichtig,ȱ weilȱ aufȱ dieȱ unterschiedlichenȱ Vertragsartenȱ zumȱ Teilȱ unterschiedlicheȱ Vorschriftenȱangewendetȱwerden.ȱ

5.6

Der Vertragsschluss

GrundsätzlichȱverstehtȱmanȱimȱRechtssystemȱunterȱVerträgenȱzweiȱübereinstimmendeȱ Willenserklärungen.ȱRegelungenȱhierzuȱfindenȱsichȱinȱdenȱ§§ȱ145ȱff.ȱBGB.ȱNurȱwennȱ Angebotȱ undȱ Annahmeȱ übereinstimmenȱ undȱ darüberȱ hinausȱ demȱ jeweiligenȱ VerȬ tragspartnerȱzugehen,ȱkannȱvonȱeinemȱVertragȱgesprochenȱwerden.ȱDerartigeȱWillensȬ erklärungenȱ könnenȱ imȱ täglichenȱ Lebenȱ mündlich,ȱ schriftlichȱ oderȱ durchȱ schlüssigesȱ Verhaltenȱabgegebenȱwerden.ȱ Imȱ Internetbereichȱ geltenȱ dieseȱ Grundsätzeȱ ebenfalls,ȱ soȱ dassȱ auchȱ hierȱ Verträgeȱ eiȬ gentlichȱmündlich,ȱschriftlichȱoderȱdurchȱschlüssigesȱVerhaltenȱmöglichȱwären.ȱInȱderȱ Praxisȱ sindȱ dieȱ Variantenȱ „mündlich“ȱ undȱ „schriftlich“ȱ aberȱ eherȱ seltenȱ anzutreffen.ȱ Denkbarȱ wäreȱ dieȱAbgabeȱ derartigerȱ Willenserklärungenȱ nurȱ durchȱ Internettelefonieȱ alsȱ mündlicheȱ Möglichkeitȱ undȱ Vertragstexteȱ mitȱ digitalerȱ Signaturȱ alsȱ schriftlicheȱ Variante.ȱEineȱnormaleȱEȬMailȱerfülltȱnichtȱdasȱgesetzlicheȱSchriftformerfordernis,ȱweilȱ dieȱUnterschriftȱalsȱErkennungsmerkmalȱdesȱAusstellersȱfehlt.ȱUmȱeineȱsichereȱIdentiȬ

76

ȱ

Der Vertragsschluss

fizierungȱ desȱ Ausstellersȱ zuȱ erreichenȱ wurdeȱ dieȱ digitaleȱ Signaturȱ geschaffen.ȱ Dieȱ meistenȱ Willenserklärungenȱ werdenȱ imȱ Internetȱ durchȱ schlüssigesȱ Verhaltenȱ abgegeȬ ben.ȱJuristenȱverwendenȱhierfürȱoftmalsȱauchȱdasȱSynonymȱ„konkludentesȱVerhalten“;ȱ einȱ Verhaltenȱ also,ȱ welchesȱ fürȱ einenȱ objektivenȱ außenstehendenȱ Beobachterȱ einenȱ bestimmtenȱ Erklärungswertȱ darstellt.ȱ Derartigesȱ Verhaltenȱ kannȱ beispielsweiseȱ dasȱ AnklickenȱeinesȱBestellbuttons161ȱoderȱauchȱdasȱVersendenȱeinerȱEȬMailȱsein.ȱ

5.6.1

Verträge mittels Bestellmaske

Insbesondereȱ dieȱ Personen,ȱ dieȱ nichtȱ nurȱ gelegentlichȱ Warenȱ oderȱ Dienstleistungenȱ überȱdasȱInternetȱanbieten,ȱhabenȱaufȱihrerȱHomepageȱgewöhnlichȱeineȱBestellmaskeȱ eingerichtet.ȱUnterȱdemȱBegriffȱderȱBestellmaskeȱistȱeinȱvirtuellesȱFormularȱzuȱversteȬ hen,ȱ aufȱ welchemȱ derȱ Kundeȱ seineȱ persönlichenȱ Daten,ȱ dieȱ zurȱ Vertragsabwicklungȱ erforderlichȱ sind,ȱ eintragenȱ kann.ȱ Diesesȱ Formularȱ istȱ zumeistȱ verknüpftȱ mitȱ einerȱ bildlichenȱ Darstellungȱ bzw.ȱ Fotosȱ derȱ Warenȱ undȱ einerȱ sogenanntenȱ WarenkorbȬ Funktion,ȱwobeiȱderȱKundeȱsichȱanhandȱderȱBilderȱeinȱProduktȱaussuchenȱkannȱundȱ perȱ Mausklickȱ inȱ seinenȱ virtuellenȱ Warenkorbȱ legenȱ kann.ȱ Erstȱ wennȱ erȱ eineȱ BestellȬ funktionȱ betätigtȱ undȱ nichtȱ vonȱ einerȱ Korrekturfunktionȱ Gebrauchȱ macht,ȱ wirdȱ dieȱ Bestellungȱ anȱ denȱ Verkäuferȱ geleitet.ȱ Bisȱ dahinȱ kannȱ derȱ Kundeȱ ausgesuchteȱ Warenȱ auchȱ wiederȱ ausȱ seinemȱ virtuellenȱ Warenkorbȱ nehmen.ȱ Beiȱ einerȱ derartigenȱ GestalȬ tungȱ desȱ Bestellformularsȱ stelltȱ sichȱ inȱ derȱ Praxisȱ dieȱ Frage,ȱ woȱ hierȱ Angebotȱ undȱ Annahmeȱzuȱfindenȱsind.ȱ

5.6.2

Invitatio ad offerendum

Werdenȱ aufȱ einerȱ Homepageȱ einesȱ Anbietersȱ imȱ Internetȱ Warenȱ präsentiert,ȱ soȱ magȱ diesȱ zwarȱ untechnischȱ gesprochenȱ dasȱAnbietenȱ vonȱ Produktenȱ sein.ȱ Juristischȱ wirdȱ diesȱ nachȱ weitȱ überwiegenderȱ Auffassungȱ aberȱ nichtȱ alsȱ rechtswirksamesȱ Angebotȱ einesȱ Verkäufersȱ gesehen,ȱ sondernȱ nurȱ alsȱ Einladungȱ anȱ einenȱ potentiellenȱ Käuferȱ zumȱAbgebenȱ einesȱAngebots.162ȱ Diesȱ istȱ vergleichbarȱ mitȱ Produkten,ȱ dieȱ sichȱ inȱ eiȬ nemȱ Schaufensterȱ befinden.ȱ Sieȱ ladenȱ denȱ Kundenȱ ein,ȱ einȱAngebotȱ abzugeben.ȱ Erstȱ wennȱderȱVerkäuferȱannimmt,ȱistȱeinȱrechtsverbindlicherȱVertragȱzustandeȱgekommen.ȱ EineȱderartigeȱEinladungȱzurȱAbgabeȱeinesȱAngebotsȱwirdȱauchȱmitȱdemȱlateinischenȱ Ausdruckȱ„invitatioȱadȱofferendum“ȱbezeichnet.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 161ȱ Vgl.ȱBGH,ȱNJWȱ2002,ȱS.ȱ363.ȱ 162ȱ Vgl.ȱ zurȱ Mindermeinungȱ dieȱ Ansichtȱ vonȱ BoehmeȬNeßler,ȱ in:ȱ BoehmeȬNeßler,ȱ „internetȬ

recht.com“,ȱMünchenȱ2001,ȱS.ȱ91.ȱȱ

ȱ

77

5.6

5


5.6.3

Zugang der Willenserklärung

DieȱWillenserklärungenȱmüssenȱdemȱVertragspartnerȱauchȱzugehen.ȱBeiȱderȱFrage,ȱobȱ eineȱWillenserklärungȱdemȱVertragspartnerȱzugegangenȱist,ȱistȱzwischenȱdemȱZugangȱ einerȱ Willenserklärungȱ gegenüberȱ einemȱ Anwesendenȱ undȱ demȱ Zugangȱ einerȱ WilȬ lenserklärungȱgegenüberȱabwesendenȱPersonenȱzuȱunterscheiden.ȱErfolgtȱdieȱWillensȬ erklärungȱgegenüberȱeinerȱanwesendenȱPerson,ȱwirdȱsieȱinȱdemȱMomentȱwirksam,ȱinȱ welchemȱ sieȱ ihrȱ unmittelbarȱ zugeht.ȱ Denkbarȱ wäreȱ einȱ unmittelbarerȱ Zugangȱ beiȬ spielsweiseȱbeiȱeinemȱOnlineȱChatȱoderȱbeiȱInternettelefonie.ȱȱ BeiȱBestellungenȱmittelsȱeinerȱBestellmaskeȱhandeltȱesȱsich,ȱebensoȱwieȱbeiȱdenȱklassiȬ schenȱ EȬMails,ȱ umȱ Willenserklärungenȱ gegenüberȱ abwesendenȱ Personen.ȱ Nachȱ §ȱ 130ȱ Abs.ȱ1ȱSatzȱ1ȱBGBȱwerdenȱWillenserklärungen,ȱwelcheȱAbwesendenȱgegenüberȱerklärtȱ werdenȱerstȱinȱdemȱZeitpunktȱwirksam,ȱwennȱsieȱihnenȱzugehen.163ȱ

5.6.4

Annahme des Angebots

Damitȱ einȱ Vertragȱ wirksamȱ zustandeȱ kommt,ȱ mussȱ derȱ Verkäuferȱ inȱ derȱ Regelȱ dasȱ vomȱ Kundenȱ abgegebeneȱ Angebotȱ auchȱ annehmen.ȱ Imȱ Rahmenȱ derȱ Annahmeȱ sindȱ zweiȱKomponentenȱzuȱbeachten:ȱdieȱzeitlicheȱKomponenteȱundȱderȱZugangȱderȱErkläȬ rung.ȱWirdȱeinȱAngebotȱinȱeinemȱChatȱabgegeben,ȱsoȱistȱesȱwieȱeineȱWillenserklärungȱ unterȱAnwesendenȱanzusehenȱundȱkannȱnachȱ§ȱ147ȱAbs.ȱ1ȱBGBȱnurȱsofortȱangenomȬ menȱ werden.ȱ Tutȱ derȱ Erklärungsempfängerȱ diesȱ nicht,ȱ soȱ istȱ dasȱAngebotȱ erloschen.ȱ WirdȱeinȱAngebotȱhingegenȱperȱEȬMailȱabgegeben,ȱsoȱwirdȱdiesȱalsȱeineȱWillenserkläȬ rungȱ unterȱ Abwesendenȱ behandelt.ȱ Nachȱ §ȱ 147ȱ Abs.ȱ 2ȱ BGBȱ kannȱ eineȱ WillenserkläȬ rungȱunterȱAbwesendenȱnurȱinnerhalbȱeinesȱZeitraumsȱerfolgen,ȱinȱwelchemȱderȱAbȬ senderȱ unterȱ regelmäßigenȱ Umständenȱ mitȱ einerȱ Antwortȱ rechnenȱ kann.ȱ Wasȱ aberȱ bedeutetȱdieȱschwammigȱgehalteneȱFormulierungȱ„unterȱregelmäßigenȱUmständen“?ȱ Umȱzuȱeruieren,ȱwannȱjemandȱeineȱWillenserklärungȱunterȱregelmäßigenȱUmständenȱ erwartenȱdarf,ȱsindȱfolgendeȱdreiȱFaktorenȱmaßgeblich:ȱ 1.

dieȱZeit,ȱdieȱbenötigtȱwird,ȱumȱdasȱAngebotȱanȱdenȱEmpfängerȱzuȱübermitȬ teln,ȱ

2.

eineȱangemesseneȱZeitspanneȱüberȱdasȱAngebotȱnachzudenkenȱundȱdenȱVorȬ gangȱzuȱbearbeitenȱundȱ

3.

dieȱZeit,ȱdieȱerforderlichȱist,ȱeineȱAnnahmeerklärungȱanȱdenȱAntragendenȱzuȱ übermitteln.ȱ

Legtȱ manȱ dieseȱ Kriterienȱ zugrunde,ȱ kannȱ beiȱ Willenserklärungenȱ perȱ EȬMailȱ alsoȱ grundsätzlichȱ mitȱ einerȱ regelmäßigenȱ Annahmefristȱ vonȱ zweiȱ bisȱ dreiȱ Tagenȱ ausgeȬ gangenȱwerden.ȱNimmtȱderȱErklärungsempfängerȱeinȱperȱEȬMailȱunterbreitetesȱAngeȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 163ȱ Vgl.ȱWietzorek,ȱDerȱBeweisȱdesȱZugangsȱvonȱAnhängenȱinȱEȬMails,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ156.ȱ

78

ȱ

Der Vertragsschluss

botȱnichtȱinnerhalbȱdieserȱFristȱan,ȱsoȱistȱderȱAnbietendeȱdanachȱnichtȱmehrȱanȱseinenȱ Antragȱgebunden.ȱ DieȱAnnahmeȱkannȱentwederȱdurchȱeineȱBestätigungsmailȱoderȱdurchȱZusendungȱderȱ bestelltenȱWareȱgeschehen.ȱObȱeineȱBestätigungsmailȱbereitsȱdieȱAnnahmeȱdesȱVertraȬ gesȱ darstellt,ȱ istȱ vonȱ ihremȱ Inhaltȱ abhängig.ȱ Gewöhnlichȱ wollenȱ Verkäufer,ȱ dieȱ EȬ Commerceȱbetreiben,ȱesȱmöglichstȱlangeȱoffenȱhalten,ȱdenȱVertragȱerfüllenȱzuȱkönnen.ȱ SieȱbestätigenȱaufȱeineȱBestellungȱdesȱKundenȱinȱihrerȱBestätigungsmailȱoftmalsȱledigȬ lichȱdenȱEingangȱderȱBestellung,ȱalsoȱnurȱdenȱEingangȱderȱBestellungȱdesȱKunden.ȱInȱ ihrenȱ allgemeinenȱ Geschäftsbedingungenȱ habenȱ dieseȱ Verkäuferȱ inȱ derȱ Regelȱ festgeȬ legt,ȱ dassȱ einȱ Vertragȱ beiȱ ihnenȱ erstȱ durchȱ dieȱ Zusendungȱ derȱ Wareȱ angenommenȱ wird.ȱDiesȱistȱmöglich,ȱdaȱdasȱZusendenȱderȱWareȱeineȱWillenserklärungȱdurchȱkonȬ kludentesȱ–ȱalsoȱschlüssigesȱ–ȱVerhaltenȱdarstellt.ȱVorȱallemȱistȱeineȱsolcheȱVorgehensȬ weiseȱ denjenigenȱ Verkäufernȱ anzuraten,ȱ dieȱ mitȱ Warenȱ handeln,ȱ dieȱ sieȱ selbstȱ nichtȱ vorrätigȱ habenȱ undȱ erstȱ kurzfristigȱ beschaffenȱ müssen.ȱ Sollteȱ esȱ nämlichȱ zuȱ LieferȬ schwierigkeitenȱ kommen,ȱ würdenȱ sieȱ sichȱ ihrenȱ Kundenȱ gegenüberȱ schadensersatzȬ pflichtigȱ machenȱ können,ȱ sofernȱ sieȱ ihrenȱ vertraglichenȱ Pflichtenȱ nichtȱ nachkommenȱ können.ȱWennȱnämlichȱerstȱdasȱZusendenȱderȱWareȱalsȱAnnahmeȱdesȱVertragesȱgilt,ȱsoȱ bestehtȱ beiȱ Nichtlieferungȱ anȱ dieȱ Kundenȱ auchȱ keinȱ Vertrag,ȱ derȱ alsȱ Grundlageȱ fürȱ SchadensersatzȱwegenȱNichterfüllungȱdesȱVertragesȱdienenȱkönnte.ȱ Beispiel:ȱȱ DerȱVerkäuferȱVȱhandeltȱimȱInternetȱmitȱFernsehgeräten,ȱdieȱerȱaufȱseinerȱgeschäftlichenȱ Homepageȱanpreist.ȱDaraufhinȱgehenȱbeiȱihmȱ130ȱBestellungenȱein.ȱVȱhatȱallerdingsȱnurȱ nochȱ70ȱFernseherȱdieserȱMarkeȱinȱseinemȱLagerȱundȱistȱauchȱnichtȱinȱderȱLage,ȱweitereȱ GeräteȱdieserȱMarkeȱzuȱbeschaffen.ȱȱ Wennȱ dasȱ Anbietenȱ dieserȱ Fernsehgeräteȱ aufȱ derȱ Homepageȱ bereitsȱ einȱ bindendesȱ Angebotȱ darstellte,ȱ hätteȱ Vȱ nunȱ 130ȱ Käufernȱ gegenüberȱ dieȱ Verpflichtung,ȱ einȱ FernȬ sehgerätȱ zuȱ liefern.ȱ Aberȱ 60ȱ Kundenȱ gegenüberȱ würdeȱ erȱ sichȱ möglicherweiseȱ schaȬ densersatzpflichtigȱmachen.ȱWennȱdasȱanpreisenȱderȱGeräteȱhingegenȱnurȱeineȱ„inviȬ tatioȱadȱofferendum“164ȱdarstellt,ȱkannȱVȱmitȱseinenȱ70ȱGerätenȱdieȱKundenȱbeliefernȱ undȱhatȱmitȱdenȱdarüberȱhinausȱgehendenȱ60ȱBestellernȱnochȱkeinenȱwirksamenȱVerȬ tragȱgeschlossen,ȱsoȱdassȱerȱinsofernȱkeinenȱSchadensersatzanspruchȱbefürchtenȱmuss.ȱȱ AusnahmenȱvonȱdemȱGrundsatzȱderȱAnwendbarkeitȱdesȱKonstruktsȱderȱ„invitatioȱadȱ offerendum„ȱ beiȱ OnlineȬGeschäftenȱ werdenȱ inȱ derȱ Praxisȱ eherȱ seltenȱ sein.ȱ Denkbarȱ sindȱsieȱnurȱbeiȱunbegrenztȱvorrätigenȱWarenȱwieȱbeispielsweiseȱSoftware.165ȱUmȱhierȱ einȱbindendesȱAngebotȱauszuschließen,ȱkannȱesȱvonȱVorteilȱsein,ȱwennȱderȱVerkäuferȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 164ȱ Vgl.ȱ fürȱ dieȱ Anwendungȱ derȱ Grundsätzeȱ derȱ „invitatioȱ adȱ offerendum“:ȱ LGȱ Essen,ȱ MMRȱ

2004,ȱ S.ȱ 49;ȱ Köhler/Arndt/Fetzer,ȱ Rechtȱ desȱ Internet,ȱ 5.ȱAufl.ȱ 2006,ȱ S.ȱ 70ȱ f.;ȱ Speichert,ȱ Praxisȱ desȱITȬRechts,ȱ2.ȱAufl.,ȱWiesbadenȱ2007,ȱS.ȱ2;ȱgegenȱdieȱAnwendungȱderȱGrundsätzeȱvonȱ„inȬ vitatioȱadȱofferendum“ȱimȱNetzȱhingegen:ȱBoehmeȬNeßler,ȱCyberlaw,ȱ2001,ȱS.ȱ141ȱf.;ȱders.ȱin:ȱ internetrecht.com,ȱMünchenȱ2001,ȱS.ȱ91.ȱ 165ȱ Vgl.ȱHoeren,ȱWorldȱWideȱNepp?,ȱMünchenȱ2002,ȱS.ȱ103.ȱ

ȱ

79

5.6

5


aufȱ seinerȱ Homepageȱ beiȱ denȱ Produktangabenȱ einenȱ Hinweisȱ „freibleibend“ȱ oderȱ ähnlichesȱvermerkt.ȱ Problematischȱ kannȱ auchȱ dieȱ Frageȱ sein,ȱ wannȱ eineȱ Willenserklärungȱ demȱ VertragsȬ partnerȱzugegangenȱist.ȱVomȱGrundsatzȱherȱistȱdiesȱeinfach:ȱEineȱWillenserklärungȱistȱ demȱErklärungsempfängerȱzugegangen,ȱwennȱsieȱinȱdenȱHerrschaftsbereichȱdesȱErkläȬ rungsempfängersȱ gelangtȱ ist;ȱ d.h.ȱ wennȱ manȱ regelmäßigȱ mitȱ einerȱ Kenntnisnahmeȱ rechnenȱ kann.ȱ Außerhalbȱ desȱ Internetsȱ wäreȱ diesȱ beispielsweiseȱ derȱ Fall,ȱ wennȱ einȱ Briefȱ inȱ denȱ Briefkastenȱ desȱ Empfängersȱ geworfenȱ wird.ȱ Imȱ Bereichȱ „Internet“ȱ wäreȱ also,ȱwennȱmanȱdieseȱGrundsätzeȱüberträgt,ȱeineȱperȱEȬMailȱabgegebeneȱWillenserkläȬ rungȱ zugegangen,ȱ wennȱ üblicherweiseȱ mitȱ ihremȱ Abrufȱ gerechnetȱ werdenȱ kann.ȱ Daȱ aberȱderȱ„Briefkasten“ȱaußerhalbȱdesȱInternetsȱimȱNetzȱdemȱWebspaceȱdesȱEmpfangsȬ providersȱ desȱ Erklärungsempfängersȱ entspricht,ȱ stelltȱ sichȱ zwingendȱ dieȱ Frage,ȱ inȱ welchenȱAbständenȱdieȱEȬMailsȱabgerufenȱwerden;ȱwannȱalsoȱgenauȱmitȱihremȱAbrufȱ gerechnetȱ werdenȱ kann.ȱ Hierbeiȱ mussȱ differenziertȱ werden:ȱAnȱ Privatpersonenȱ werȬ denȱkeineȱbesonderenȱoderȱüberzogenenȱAnforderungenȱgestellt.ȱEsȱwirdȱdavonȱausȬ gegangen,ȱ dassȱ sieȱ –ȱ wieȱ beiȱ derȱ herkömmlichenȱ Postȱ –ȱ einmalȱ täglichȱ ihreȱ EȬMailsȱ abfragen.ȱDaȱimȱInternetȱaberȱkeineȱallgemeinenȱAbfragezeitenȱfürȱelektronischeȱPostȱ existieren,ȱ geltenȱ sieȱ erstȱ amȱ Tagȱ nachȱ derȱ Abrufbarkeitȱ alsȱ zugegangen,ȱ sofernȱ eineȱ Privatpersonȱ derȱ Empfängerȱ ist.ȱ Handeltȱ esȱ sichȱ hingegenȱ beiȱ demȱ Empfängerȱ umȱ einenȱ Kaufmann,ȱ soȱ istȱ davonȱ auszugehen,ȱ dassȱ erȱ dieȱ beiȱ ihmȱ eingehendenȱ Mailsȱ regelmäßigȱundȱvorȱallemȱhäufigerȱkontrolliertȱalsȱeineȱPrivatperson.ȱErreichtȱeineȱEȬ MailȱalsoȱwährendȱderȱGeschäftszeiten166ȱdesȱEmpfängersȱdenȱEmpfangsprovider,ȱsoȱ wirdȱsieȱbereitsȱimȱZeitpunktȱihrerȱAbrufbarkeitȱwirksam.ȱGeschäftsleuteȱunterliegenȱ damitȱanderenȱundȱinȱderȱRegelȱschärferenȱRegelungen.ȱ

5.6.5

Verträge per E-Mail

DieȱVerwendungȱvonȱEȬMailsȱistȱimȱInternetȱweitȱverbreitet.ȱTäglichȱwerdenȱMillionenȱ EȬMailsȱausgetauscht.ȱDieȱAttraktivitätȱderȱelektronischenȱPostȱfußtȱzumȱeinenȱaufȱderȱ schnellenȱWeiterleitungȱderȱNachrichtenȱzumȱanderenȱsicherlichȱauchȱdarauf,ȱdassȱsieȱ kostengünstigerȱistȱalsȱeineȱBeförderungȱperȱPost.ȱInsofernȱistȱesȱkaumȱverwunderlich,ȱ dassȱderȱVertragsschlussȱperȱEȬMailȱeineȱhoheȱpraktischeȱRelevanzȱbesitzt.ȱȱ Beispiel:ȱ AȱschicktȱdemȱBȱeineȱEȬMail,ȱinȱwelcherȱerȱihmȱfürȱ10ȱEuroȱseinȱaltesȱInternetrechtslehrȬ buchȱzumȱKaufȱanbietet.ȱZweiȱWochenȱnachȱErhaltȱderȱEȬMailȱantwortetȱBȱdemȱAȱperȱEȬ Mail,ȱdassȱerȱdasȱAngebotȱannehme.ȱHabenȱbeideȱeinenȱwirksamenȱKaufvertragȱgeschlosȬ sen?ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 166ȱ Beiȱ einemȱ Eingangȱ außerhalbȱ derȱ gewöhnlichenȱ Geschäftszeitȱ giltȱ sieȱ alsȱ amȱ folgendenȱ Tagȱ

zugegangen,ȱvgl.ȱPalandt,ȱBGBȬKommentar,ȱ66.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2007,ȱ§ȱ130ȱRn.ȱ7a.ȱ

80

ȱ

Der Vertragsschluss

DieȱAngebotsȬEȬMailȱdesȱAȱenthieltȱdieȱsoȱgenanntenȱ„essentialiaȱnegotii“.ȱDaȱesȱalsoȱ dieȱ wesentlichenȱ Vertragsbestandteileȱ Kaufgegenstand,ȱ Preisȱ undȱ Vertragspartnerȱ enthielt,ȱhandelteȱesȱsichȱumȱeinȱvollständigesȱAngebot.ȱDiesesȱAngebotȱmüssteȱderȱBȱ aberȱ auchȱ angenommenȱ haben.ȱ Zwarȱ hatȱ Bȱ nachȱ zweiȱ Wochenȱ aufȱ dieȱ EȬMailȱ geantȬ wortetȱundȱgeschrieben,ȱdassȱerȱdasȱAngebotȱannehme.ȱDochȱkönnteȱdieseȱAnnahmeȱ bereitsȱverfristetȱsein.ȱ Dennȱ§ȱ147ȱAbs.ȱ2ȱBGBȱsagtȱexplizit:ȱ„DerȱeinemȱAbwesendenȱgemachteȱAntragȱkannȱ nurȱ bisȱ zuȱ demȱ Zeitpunktȱ angenommenȱ werden,ȱ inȱ welchemȱ derȱ Antragendeȱ denȱ Eingangȱ derȱAntwortȱ unterȱ regelmäßigenȱ Umständenȱ erwartenȱ darf“.ȱHierȱ stelltȱsichȱ alsoȱ dieȱ Frage,ȱ obȱ Aȱ nachȱ zweiȱ Wochenȱ mitȱ einerȱ Annahmeȱ nochȱ rechnenȱ musste.ȱ Gewöhnlichȱ gehenȱ Gerichteȱ davonȱ aus,ȱ dassȱ EȬMailsȱ innerhalbȱ vonȱ zweiȱ bisȱ dreiȱ TaȬ genȱbeantwortetȱwerden.ȱAusnahmenȱbestehenȱnur,ȱwennȱderȱSachverhaltȱeineȱlängereȱ Fristȱ naheȱ legt.ȱ Zweiȱ Wochen,ȱ wieȱimȱ Beispielfallȱ genannt,ȱsindȱdemnachȱzuȱ lang,ȱ soȱ dassȱ dasȱAngebotȱ desȱAȱ bereitsȱ nachȱ dreiȱ Tagenȱ erloschenȱ warȱ undȱAȱ deshalbȱ nichtȱ mehrȱanȱseinȱAngebotȱgebundenȱist.ȱDieȱverspäteteȱAnnahmeȱdesȱBȱkannȱgemäßȱ§ȱ150ȱ Abs.ȱ 1ȱ BGBȱ nurȱ alsȱ neuesȱAngebotȱ desȱ Bȱ zumȱAbschlussȱ einesȱ Kaufvertragesȱ aufgeȬ fasstȱwerden.ȱAȱkannȱsichȱnunȱüberlegen,ȱobȱerȱdiesesȱAngebotȱdesȱBȱannehmenȱwillȱ oderȱseinȱBuchȱbehaltenȱmöchte.ȱ

5.6.6

Verträge in Chat-Rooms oder mittels Internettelefonie

DasȱInternetȱbietetȱinȱsoȱgenanntenȱChatȬRoomsȱdenȱNutzernȱdieȱMöglichkeitȱmiteinȬ anderȱ zuȱ kommunizieren.ȱ Oftmalsȱ kommunizierenȱ inȱ derartigenȱ Forenȱ vieleȱ unterȬ schiedlicheȱ Personenȱ zurȱ selbenȱ Zeit.ȱ Dieȱ geschriebenenȱ Texteȱ derȱ Beteiligtenȱ sindȱ nahezuȱinȱEchtzeitȱfürȱalleȱamȱChatȱbeteiligtenȱzuȱlesen.ȱWasȱpassiert,ȱwennȱinȱeinemȱ derartigenȱ ChatȬRoomȱ eineȱ Personȱ einerȱ anderenȱ Personȱ etwasȱ zumȱ Kaufȱ anbietet?ȱ Ebensoȱ findetȱ neuerdingsȱ dieȱ Internettelefonieȱ immerȱ größerenȱ Zuspruch.ȱ Dieȱ MögȬ lichkeitȱ überȱ dasȱ Internetȱ zuȱ telefonierenȱ undȱ viaȱ NetzȬKameraȱ zugleichȱ denȱ GeȬ sprächspartnerȱsehenȱzuȱkönnenȱmagȱsicherlichȱeinȱKriteriumȱsein,ȱweshalbȱdieȱInterȬ nettelefonieȱ derartȱ großenȱ Zuspruchȱ erfährt.ȱ Einȱ andererȱ Grundȱ liegtȱ wahrscheinlichȱ inȱdenȱvergleichsweiseȱniedrigenȱKosten,ȱdieȱbeiȱdieserȱArtȱdesȱTelefonierensȱfürȱdenȱ Nutzerȱentstehen.ȱȱȱ Inȱ ChatȬRoomsȱ oderȱ viaȱ Internettelefonieȱ verläuftȱ dieȱ Kommunikationȱ zwischenȱ denȱ Personenȱnichtȱverzögert,ȱwieȱbeispielsweiseȱmittelsȱEȬMails,ȱdieȱderȱandereȱerstȱempȬ fangenȱundȱbeantwortenȱmuss.ȱDieȱKommunikationȱverläuftȱnahezuȱohneȱZeitverlust;ȱ ähnlichȱ wieȱ beiȱ einemȱ Gesprächȱ oderȱ Telefonatȱ istȱ esȱ demȱ anderenȱ möglich,ȱ aufȱ dasȱ GesagteȱoderȱGeschriebeneȱsofortȱzuȱreagieren.ȱAusȱdiesemȱGrundȱwirdȱaufȱderartigeȱ Kommunikationsmöglichkeitenȱderȱ§ȱ147ȱAbs.ȱ1ȱBGBȱangewandt,ȱwelcherȱdieȱAnnahȬ

ȱ

81

5.6

5


mefristȱfürȱGesprächeȱzwischenȱanwesendenȱPersonenȱregelt.167ȱDieseȱVorschriftȱlegtȱ explizitȱfest:ȱ„DerȱeinemȱanwesendenȱgemachteȱAntragȱkannȱnurȱsofortȱangenommenȱ werden.ȱ Diesȱ giltȱ auchȱ vonȱ einemȱ mittelsȱ Fernsprechersȱ oderȱ einerȱ sonstigenȱ techniȬ schenȱEinrichtungȱvonȱPersonȱzuȱPersonȱgemachtenȱAntrag“.ȱDerȱpotentielleȱVertragsȬ partnerȱmussȱalsoȱeinȱAngebot,ȱwelchesȱihmȱwährendȱeinesȱChatsȱoderȱwährendȱeinesȱ Telefongesprächesȱ perȱ Internetȱ gemachtȱ wird,ȱ sofortȱ annehmen.ȱ Erklärtȱ erȱ hingegenȱ seineȱ Annahmeȱ beispielsweiseȱ erstȱ amȱ daraufȱ folgendenȱ Tagȱ beiȱ einemȱ neuenȱ GeȬ spräch,ȱsoȱistȱderȱAntragendeȱanȱseinȱAngebotȱnichtȱmehrȱgebunden.ȱDennȱesȱistȱmanȬ gelsȱsofortigerȱAnnahmeȱbereitsȱwiederȱerloschen.ȱ

5.7

Widerruf einer elektronischen Willenserklärung Beispiel:ȱȱ AȱbestelltȱanȱeinemȱMontagȱumȱ14.00ȱUhrȱbeiȱeinemȱInternethändlerȱeinenȱLaptop.ȱEineȱ Stundeȱ späterȱ bedauertȱ erȱ seinenȱ Kaufȱ bereitsȱ undȱ schicktȱ demȱ Internethändlerȱ eineȱ EȬ Mail,ȱinȱ derȱ erȱ seineȱ Willenserklärungȱ widerruftȱ undȱ denȱ Internethändlerȱ davonȱ inforȬ miert,ȱdassȱerȱkeinenȱLaptopȱmehrȱhabenȱmöchte.ȱHatȱAȱseineȱWillenserklärungȱwirksamȱ widerrufen?ȱ

Nachȱ§ȱ130ȱAbs.ȱ1ȱSatzȱ2ȱBGBȱwirdȱeineȱWillenserklärungȱnichtȱwirksam,ȱwennȱdemȱ anderenȱVertragspartnerȱvorherȱoderȱgleichzeitigȱeinȱWiderrufȱzugeht.ȱDerȱZeitpunkt,ȱ wannȱeineȱWillenserklärungȱperȱInternetȱzugeht,ȱistȱbezüglichȱdesȱZugangszeitpunktsȱ jedochȱ umstritten.ȱ Aberȱ geradeȱ derȱ Zeitpunktȱ desȱ Zugangsȱ istȱ fürȱ dieȱ Möglichkeitȱ einesȱ Widerrufsȱ vonȱ Bedeutung.ȱAußerhalbȱ desȱ Internetsȱ wirdȱ beiȱ verkörpertenȱ WilȬ lenserklärungenȱwieȱbeispielsweiseȱBriefenȱeinȱZugangȱdannȱangenommen,ȱwennȱdieȱ Willenserklärungȱ inȱ denȱ Herrschaftsbereichȱ desȱ Erklärungsempfängersȱ gelangtȱ ist,ȱ undȱgewöhnlichȱmitȱeinerȱKenntnisnahmeȱdesȱTextesȱdurchȱdenȱErklärungsempfängerȱ zuȱ rechnenȱ ist.168ȱ Soȱ wirdȱ beiȱ EȬMailsȱ anȱ Kaufleutenȱ imȱ Internetrechtȱ gewöhnlichȱ davonȱausgegangen,ȱdassȱdieseȱwährendȱderȱüblichenȱGeschäftszeitenȱdieȱMailsȱsofortȱ zurȱKenntnisȱnehmenȱkönnen.ȱDeshalbȱgeltenȱnachȱderȱRechtsprechungȱWillenserkläȬ rungen,ȱwelcheȱinȱFormȱvonȱEȬMailsȱabgegebenȱwerden,ȱbereitsȱamȱTagȱdesȱEingangsȱ aufȱ demȱ Serverȱ alsȱ Zugegangen.169ȱ Imȱ Gegensatzȱ dazu,ȱ istȱ nichtȱ zuȱ erwarten,ȱ dassȱ PrivatpersonenȱihreȱEȬMailsȱfortwährendȱkontrollierenȱundȱabrufen.ȱDaȱesȱandersȱalsȱ beiȱ realenȱ Briefenȱ auchȱ keineȱ festeȱ Zeitȱ gibt,ȱ inȱ welcherȱ derȱ Briefkastenȱ kontrolliertȱ wird,ȱmussȱhierȱdamitȱgerechnetȱwerden,ȱdassȱdieȱMailsȱdurchȱPrivatpersonenȱnurȱalleȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 167ȱ Vgl.ȱhierzuȱauchȱdieȱBegründungȱdesȱGesetzgebers,ȱBRȬDrucks.ȱ283/01,ȱS.ȱ21.ȱ 168ȱ Vgl.ȱPalandt,ȱBGBȬKommentar,ȱ66.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2007,ȱ§ȱ130ȱRn.ȱ5;ȱWietzorek,ȱDerȱBeweisȱ

vonȱAnhängenȱinȱEȬMails,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ156.ȱ 169ȱ Vgl.ȱz.B.ȱLGȱNürnbergȬFürth,ȱMMRȱ2003,ȱS.ȱ620ȱff.ȱ

82

ȱ

Besonderheit: „Silent Commerce“

einȱ bisȱ zweiȱ Tageȱ kontrolliertȱ werden.ȱ Esȱ sollteȱ alsoȱ differenziertȱ werden,ȱ wemȱ dieȱ Willenserklärungȱ zugeht.ȱ Meinesȱ Erachtensȱ istȱ dementsprechendȱ einȱ Widerrufȱ derȱ Willenserklärungȱnachȱ§ȱ130ȱAbs.ȱ1ȱSatzȱ2ȱBGBȱgegenüberȱEmpfängern,ȱdieȱPrivatperȬ sonenȱsind,ȱdurchausȱdenkbarȱundȱmöglich.170ȱDaȱhierȱmitȱeinerȱKenntnisnahmeȱderȱ EȬMailsȱ gewöhnlichȱ frühestensȱ amȱ nächstenȱ Tagȱ gerechnetȱ werdenȱ muss,ȱ kannȱ einȱ Widerrufȱ derȱ Willenserklärung,ȱ sofernȱ erȱ amȱ selbenȱ Tagȱ abgeschicktȱ wird,ȱ dazuȱ fühȬ ren,ȱ dassȱ demȱ Empfängerȱ amȱ nächstenȱ Tagȱ beideȱ Nachrichtenȱ zusammenȱ zugehenȱ undȱdieȱersteȱErklärungȱdamitȱnichtȱwirksamȱwird.ȱ Fürȱ denȱ ebenȱ dargestelltenȱ Beispielfall,ȱ beiȱ welchemȱ derȱ Erklärungsempfängerȱ alsȱ InternethändlerȱUnternehmerȱistȱundȱkeineȱPrivatperson,ȱbedeutetȱdies,ȱdassȱdieȱWilȬ lenserklärung,ȱsofernȱsieȱzurȱGeschäftszeitȱeingegangenȱist,ȱbereitsȱinȱdenȱHerrschaftsȬ bereichȱ desȱ Unternehmersȱ gelangtȱ istȱ undȱ deshalbȱ derȱ Widerrufȱ nichtȱ zuvorȱ oderȱ zeitgleichȱzugegangenȱist.ȱAȱhatȱalsoȱeinȱwirksamesȱAngebotȱabgegeben,ȱwelchesȱderȱ Internethändlerȱ durchȱ einȱ Zusendenȱ desȱ Laptopsȱ oderȱ durchȱ ausdrücklicheȱ AnnahȬ meerklärungȱperȱEȬMailȱauchȱannehmenȱkann.ȱ AberȱauchȱbeiȱeinemȱwirksamenȱWiderrufȱgegenüberȱPrivatpersonenȱoderȱUnternehȬ mernȱ außerhalbȱ derȱ Geschäftszeitenȱ könnenȱ inȱ derȱ Praxisȱ Problemeȱ auftreten.ȱ Dennȱ derȱabsendendeȱNutzerȱmüssteȱimȱStreitfallȱinȱderȱLageȱsein,ȱdenȱZugangȱseinesȱWiȬ derrufsȱbeimȱEmpfängerȱzuȱbeweisen.ȱSofernȱkeineȱdigitaleȱSignaturȱverwendetȱwurȬ de,ȱ wirdȱ einȱ Vermerkȱ überȱ dieȱ erfolgreicheȱ Versendungȱ derȱ EȬMailȱ vonȱ Gerichtenȱ allenfallsȱ alsȱ Indizȱ nichtȱ jedochȱ alsȱ ernsthafterȱ Beweisȱ angesehen.ȱ Inȱ derȱ Praxisȱ wirdȱ sichȱ dieȱ Problematikȱ desȱ Widerrufsȱ einerȱ Willenserklärungȱ allerdingsȱ beiȱ Verträgenȱ mitȱgewerblichenȱHändlernȱkaumȱauswirken,ȱdaȱderȱKundeȱbeiȱFernabsatzgeschäftenȱȱ gewöhnlichȱnachȱ§§ȱ312b,ȱ312d,ȱ355ȱBGBȱeinȱzweiwöchigesȱWiderrufsrechtȱbesitzt.ȱ

5.8

Besonderheit: „Silent Commerce“

AberȱnichtȱnurȱWillenserklärungenȱzwischenȱMenschenȱkönnenȱzumȱVertragsschlussȱ führen;ȱ inȱ unsererȱ hochȱ technisiertenȱ Gesellschaftȱ gibtȱ esȱ Warenwirtschaftssysteme,ȱ dieȱ perȱ Internetȱ automatischȱ Wareȱ nachbestellen,ȱ wennȱ sieȱ zurȱ Neigeȱ geht.ȱ Hierbeiȱ wirdȱ eineȱ Willenserklärungȱ nichtȱ vonȱ einemȱ Menschenȱ sondernȱ automatischȱ vonȱ eiȬ nemȱComputerȱabgegeben.ȱInȱderȱRegelȱwirdȱeineȱderartigeȱWillenserklärungȱaufȱderȱ anderenȱ Seite,ȱ derȱ Seiteȱ desȱ Beliefernden,ȱ auchȱ nurȱ vonȱ einemȱ Computerȱ angenomȬ men.ȱ Wennȱ lediglichȱ Computerȱ miteinanderȱ Willenserklärungenȱ austauschen,ȱ beȬ zeichnetȱmanȱdiesesȱVorgehenȱalsȱ„SilentȱCommerce“.ȱDabeiȱdrängtȱsichȱdieȱFrageȱauf,ȱ obȱ Willenserklärungen,ȱ dieȱ ohneȱ menschlichesȱ Zutunȱ abgegebenȱ werdenȱ rechtlichȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 170ȱ Andereȱ Ansicht:ȱ Köhler/Arndt/Fetzer,ȱ dieȱ denȱ Widerrufȱ einerȱ elektronischenȱ WillenserkläȬ

rungȱ nachȱ §ȱ 130ȱ Abs.ȱ 1ȱ Satzȱ 2ȱ BGBȱ fürȱ „praktischȱ unmöglich“ȱ halten,ȱ vgl.ȱ KöhȬ ler/Arndt/Fetzer,ȱRechtȱdesȱInternet,ȱ5.ȱAufl.,ȱHeidelbergȱ2006,ȱS.ȱ77.ȱ

ȱ

83

5.8

5


bindendȱ seinȱ können;ȱ oderȱ andersȱ gefragt:ȱ obȱ ausȱ denȱ beidenȱ übereinstimmendenȱ Willenserklärungen,ȱ dieȱ vonȱ Computernȱ ohneȱ Teilnahmeȱ vonȱ Menschenȱ abgegebenȱ werden,ȱeinȱverpflichtenderȱVertragȱentstehenȱkann.ȱDieȱWirksamkeitȱderartigerȱWilȬ lenserklärungenȱundȱdemzufolgeȱauchȱdieȱWirksamkeitȱderartigerȱVerträgeȱwirdȱvonȱ Juristenȱeindeutigȱbejaht.171ȱSchließlichȱwurdenȱdieȱComputerȱvonȱMenschenȱfürȱdieseȱ Aktionenȱ programmiert,ȱ soȱ dassȱ alleinȱ deshalbȱ bereitsȱ einȱ rechtsverbindlicherȱ VerȬ tragsschlussȱ unterstelltȱ werdenȱ kann.ȱ Darüberȱ hinausȱ istȱ inȱ derȱ Praxisȱ festzustellen,ȱ dassȱ dieȱ Unternehmen,ȱ welcheȱ derartigeȱ Warenwirtschaftssystemeȱ einsetzen,ȱ soȱ geȬ nannteȱRahmenverträgeȱabschließen,ȱdieȱallgemeineȱRegelungenȱdesȱSilentȱCommerceȱ imȱVorfeldȱregeln.ȱ

5.9

Internetauktionen

EineȱweitereȱBesonderheitȱstellenȱInternetauktionenȱdar.ȱSowohlȱimȱBereichȱdesȱB2CȬ EȬCommerceȱ alsȱ auchȱ imȱ Bereichȱ desȱ B2BȬEȬCommerceȱ habenȱ Internetauktionenȱ inȱ denȱ letztenȱ Jahrenȱ erheblichȱ anȱ Bedeutungȱ gewonnen.ȱ Inȱ diesemȱ Bereichȱ habenȱ sichȱ vieleȱ unterschiedlicheȱ Ausgestaltungsvariantenȱ gebildet,ȱ dieȱ vonȱ ihrerȱ Gestaltungȱ gewöhnlichȱ nichtȱ unterȱ denȱ bekanntenȱ Begriffȱ derȱ Versteigerungȱ zuȱ fassenȱ sind.ȱ Dieȱ Regelungen,ȱwelcheȱfürȱeinenȱAuktionatorȱimȱRahmenȱvonȱVersteigerungenȱaußerhalbȱ desȱInternetsȱgelten,ȱwieȱbeispielsweiseȱ§ȱ156ȱBGBȱoderȱdieȱPflichtenȱnachȱ§ȱ34ȱbȱderȱ GewO,ȱdieȱihrenȱUrsprungȱgrößtenteilsȱinȱderȱmitȱ§ȱ935ȱAbs.ȱ2ȱBGBȱeröffnetenȱMögȬ lichkeitȱ desȱ gutgläubigenȱ Erwerbsȱ anȱ gestohlenenȱ oderȱ abhandenȱ gekommenenȱ SaȬ chenȱimȱRahmenȱvonȱöffentlichenȱVersteigerungenȱhaben,ȱsindȱgewöhnlichȱaufȱInterȬ netauktionenȱ nichtȱ übertragbar.ȱ Internetauktionenȱ sindȱ daherȱ gewöhnlichȱ eherȱ mitȱ einemȱVertragsschlussȱvergleichbar,ȱbeiȱwelchemȱsichȱderȱKaufpreisȱinȱderȱRegelȱnachȱ demȱhöchstenȱGebotȱamȱEndeȱdesȱvorherȱfestgesetztenȱZeitraumsȱergibt,ȱwelcherȱfürȱ dieȱ Auktionȱ angesetztȱ wordenȱ ist.ȱ Dementsprechendȱ sindȱ aufȱ derartigeȱ Auktionenȱ auchȱ dieȱ Vorschriftenȱ überȱ Verträgeȱ sowieȱ dieȱ gesetzlichenȱ Vorschriftenȱ desȱ §ȱ 312dȱ Abs.ȱ1ȱBGBȱzuȱFernabsatzverträgenȱanwendbar.172ȱInȱderȱPraxisȱbietetȱesȱsichȱan,ȱMinȬ destgeboteȱ festzulegen,ȱ damitȱ derȱ Verkäuferȱ nichtȱ gezwungenȱ ist,ȱ einȱ Produktȱ unterȱ Wertȱ zuȱ verkaufen.ȱ Anbieter,ȱ dieȱ diesesȱ nichtȱ berücksichtigen,ȱ sindȱ gewöhnlichȱ geȬ zwungen,ȱdieȱVerträgeȱzuȱerfüllenȱundȱkönnenȱsichȱinȱderȱRegelȱauchȱnichtȱdurchȱeineȱ IrrtumsanfechtungȱvonȱdemȱVertragȱlösen.ȱSoȱhatȱdasȱOLGȱKölnȱbeispielsweiseȱauchȱ inȱ einemȱ Extremfallȱ anȱ derȱ allgemeinȱ anerkanntenȱ Rechtslageȱ festgehalten,ȱ nachȱ derȱ beiȱ einerȱ Internetauktionȱ derȱ Verkäuferȱ mitȱ demjenigenȱ Bieterȱ einȱ Vertragsverhältnisȱ eingehenȱmuss,ȱwelcherȱbeimȱEndeȱderȱAuktionȱdasȱhöchsteȱGebotȱabgegebenȱhat.173ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 171ȱ Vgl.ȱ Mehrings,ȱ Vertragsabschlussȱ imȱ Internet.ȱ Eineȱ neueȱ Herausforderungȱ fürȱ dasȱ „alte“ȱ

BGB,ȱMMRȱ1998,ȱS.ȱ30,ȱ31.ȱ 172ȱ Vgl.ȱSteckler,ȱGrundzügeȱdesȱITȬRechts,ȱ2.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2006,ȱS.ȱ300.ȱ 173ȱ Vgl.ȱOLGȱKöln,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ446.ȱ

84

ȱ

Die digitale Signatur

Inȱ demȱ vomȱ Gerichtȱ zuȱ entscheidendenȱ Fall,ȱ gingȱ esȱ umȱ einȱ gebrauchtesȱ Gerät,ȱ welȬ chesȱ einenȱ Wertȱ vonȱ 60.000ȱ Euroȱ hatte.ȱ Alsȱ Startpreisȱ warȱ 1ȱ Euroȱ angegeben.ȱ Dasȱ HöchstgebotȱlagȱamȱEndeȱderȱAuktionȱbeiȱnurȱ51ȱEuro.ȱHierȱstellteȱdasȱGerichtȱexplizitȱ fest,ȱdassȱ trotzȱ desȱ hohenȱ Wertesȱ derȱ Ware,ȱdieȱAngabeȱ einesȱ Startpreisesȱ vonȱ einemȱ EuroȱeineȱAnfechtungȱwegenȱIrrtumsȱnichtȱzulasse.ȱEsȱseiȱauchȱwederȱeineȱSittenwidȬ rigkeitȱdesȱVertragesȱnochȱeinȱVerhaltenȱwiderȱTreuȱundȱGlaubenȱzuȱerkennen,ȱwennȱ derȱKäuferȱversucht,ȱseinȱRechtȱdurchzusetzen.174ȱ Dasȱ Rechtȱ derȱ Internetauktionenȱ wirdȱ mehrȱ undȱ mehrȱ durchȱ dieȱ Rechtsprechungȱ ausgestaltet.ȱ Soȱ hatteȱ derȱ Bundesgerichtshofȱ beispielsweiseȱ bereitsȱ vorȱ Jahrenȱ fürȱ InȬ ternetauktionenȱ ausdrücklichȱ einȱ grundsätzlichȱ bestehendesȱ Widerrufsrechtȱ anerȬ kannt.175ȱZuȱerneuterȱDiskussionȱundȱzuȱeinerȱerheblichenȱAnzahlȱvonȱAbmahnungenȱ istȱesȱjedochȱgekommen,ȱalsȱimȱJahreȱ2006ȱdasȱKG176ȱundȱkurzȱdaraufȱauchȱdasȱOLGȱ Hamburg177ȱdieȱverbraucherrechtlicheȱWiderrufsfristȱbeiȱInternetauktionenȱüberȱeBayȱ mitȱzweiȱWochenȱalsȱzuȱkurzȱansahenȱundȱhierȱeineȱMonatsfristȱfürȱangemessenȱhielȬ ten.ȱGrundlageȱfürȱdieseȱEntscheidungȱsindȱdieȱbeidenȱVorschriftenȱ§ȱ312cȱAbs.ȱ1ȱSatzȱ 1ȱBGBȱundȱ§ȱ1ȱNr.ȱ10ȱBGBȬInfoVO,ȱwelcheȱvorschreiben,ȱdassȱseitensȱdesȱVerkäufersȱ vorȱ Abgabeȱ seinerȱ Willenserklärungȱ bestimmteȱ Verpflichtungenȱ zuȱ erfüllenȱ sind.ȱ Soȱ mussȱ einȱ Verbraucherȱ unterȱ anderemȱ überȱ seinȱ Widerrufsrechtȱ belehrtȱ werden.ȱ Diesȱ kannȱunproblematischȱaufȱderȱInternetseiteȱdesȱHändlersȱgeschehen.ȱNachȱ§ȱ312cȱAbs.ȱ 2ȱSatzȱ1ȱBGBȱhatȱderȱUnternehmerȱdemȱVerbraucherȱdieȱInformationenȱinȱdemȱinȱderȱ BGBȬInfoVOȱbestimmtenȱUmfangȱundȱderȱdortȱbestimmtenȱArtȱundȱWeiseȱumgehend,ȱ spätestensȱ bisȱ zurȱ vollständigenȱ Erfüllungȱ desȱ Vertrages,ȱ beiȱ Warenȱ spätestensȱ beiȱ Lieferungȱ anȱ denȱ Verbraucher,ȱ inȱ Textformȱ mitzuteilen.ȱ Undȱ geradeȱ hierȱ liegtȱ dasȱ Problem.ȱNachȱherrschenderȱAuffassungȱwirdȱdasȱTextformerfordernisȱimȱSinneȱdesȱ§ȱ 126bȱBGBȱdurchȱeineȱWiedergabeȱimȱInternetȱnichtȱerfüllt.ȱEsȱfehltȱnämlichȱhierbeiȱanȱ einerȱÜbermittlungȱanȱdenȱKundenȱsowieȱanȱeinerȱaufȱDauerȱgewährleistetenȱVerfügȬ barkeit.ȱDasȱGesetzȱsiehtȱinȱ§ȱ312cȱAbs.ȱ2ȱSatzȱ2ȱBGBȱalsȱFolgeȱderȱNichtbeachtungȱderȱ Informationspflichtenȱ eineȱ Verlängerungȱ derȱ Widerrufsfristȱ aufȱ einenȱ Monatȱ vor.ȱAnȱ dieserȱRechtsauffassungȱhieltenȱKGȱundȱOLGȱHamburgȱauchȱspäterȱfest.178ȱ

5.10 Die digitale Signatur EȬMailsȱ erfüllenȱ mangelsȱ eigenhändigerȱ Unterschriftȱ nichtȱ dieȱ imȱ BGBȱ vorgeseheneȱ Schriftform.ȱUmȱdiesesȱMankoȱzuȱbehebenȱhatȱmanȱdieȱsoȱgenannteȱdigitaleȱSignaturȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 174ȱ Vgl.ȱOLGȱKöln,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ446.ȱ 175ȱ Vgl.ȱBGH,ȱNJWȱ2005,ȱS.ȱ53;ȱzuvorȱauchȱbereitsȱLGȱMemmingen,ȱUrteilȱvomȱ23.06.2004,ȱNJWȱ

2004,ȱS.ȱ2389.ȱ 176ȱ Vgl.ȱKG,ȱNJWȱ2006,ȱS.ȱ3215.ȱ 177ȱ Vgl.ȱOLGȱHamburg,ȱNJWȬRRȱ2007,ȱS.ȱ839.ȱ 178ȱ Vgl.ȱKG,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ185.ȱ

ȱ

85

5.10

5


geschaffen.ȱ Dieserȱ Themenbereichȱ hatȱ sichȱ inȱ denȱ letztenȱ Jahrenȱ erheblichȱ fortentwiȬ ckelt.ȱ Langeȱ Zeitȱ warȱ esȱ umstritten,ȱ obȱ eineȱ mitȱ einerȱ digitalenȱ Signaturȱ verseheneȱ Erklärungȱ alsȱ Erklärungȱ inȱ Schriftformȱ imȱ Sinneȱ desȱ §ȱ 126ȱ BGBȱ angesehenȱ werdenȱ kann.ȱ Mitȱ derȱ Schaffungȱ desȱ §ȱ 126aȱ BGBȱ wurdeȱ derȱ Streitȱ endgültigȱ beigelegt.ȱ Dieseȱ Vorschriftȱlautet:ȱ §ȱ126aȱBGBȱȱElektronischeȱFormȱ (1) SollȱdieȱgesetzlichȱvorgeschriebeneȱschriftlicheȱFormȱdurchȱdieȱelektronischeȱFormȱerȬ setztȱwerden,ȱsoȱmussȱderȱAusstellerȱderȱErklärungȱdieserȱseinenȱNamenȱhinzufügenȱ undȱ dasȱ elektronischeȱ Dokumentȱ mitȱ einerȱ qualifiziertenȱ elektronischenȱ Signaturȱ nachȱdemȱSignaturgesetzȱversehen.ȱ (2) BeiȱeinemȱVertragȱmüssenȱdieȱParteienȱjeweilsȱeinȱgleichlautendesȱDokumentȱinȱderȱ inȱAbsatzȱ1ȱbezeichnetenȱWeiseȱelektronischȱsignieren.ȱ Nachdemȱ durchȱ dasȱ Signaturgesetzȱ (SigG)179ȱ undȱ durchȱ dieȱ aufgrundȱ desȱ Gesetzesȱ erlasseneȱSignaturverordnungȱ(SigV)180ȱnunmehrȱauchȱdieȱrechtlichenȱRahmenbedinȬ gungenȱ geschaffenȱ wurden,ȱ fandȱ dieȱ digitaleȱ Signaturȱ zunehmendȱ Einzugȱ inȱ unterȬ schiedlicheȱAnwendungsȬȱundȱGeschäftsbereicheȱdesȱInternethandels.ȱModerneȱelektȬ ronischeȱ Netzeȱ undȱ Kommunikationswegeȱ schaffenȱ dieȱ Möglichkeit,ȱ Informationenȱ überȱweiteȱStreckenȱinȱnurȱkurzerȱZeitȱzuȱempfangen.ȱHierinȱsindȱauchȱrechtlichȱreleȬ vanteȱDokumenteȱwieȱbeispielsweiseȱAngebote,ȱBestellungenȱoderȱRechnungenȱeingeȬ schlossen.ȱ Anȱ dieȱ übertragenenȱ Informationenȱ werdenȱ hierbeiȱ zweiȱ wesentlicheȱ AnȬ forderungenȱgestellt:ȱZumȱeinenȱmussȱderȱEmpfängerȱderȱDatenȱohneȱZweifelȱfeststelȬ lenȱkönnen,ȱwerȱderȱAbsenderȱist.181ȱEsȱgehtȱhierȱalsoȱumȱAuthentizität.ȱZumȱanderenȱ mussȱausgeschlossenȱwerden,ȱdassȱdieȱDatenȱdurchȱdieȱBeteiligten,ȱoderȱdurchȱDritteȱ unbemerktȱ manipuliertȱ oderȱ verfälschtȱ werdenȱ können.ȱ Hierbeiȱ gehtȱ esȱ alsoȱ umȱ dieȱ Integrität.ȱDieȱelektronischeȱSignaturȱerfülltȱbeideȱFunktionen.ȱNachȱdemȱSigGȱistȱeinȱ dreistufigesȱSignaturverfahrenȱvorgesehen.ȱSoȱgibtȱesȱdie:ȱ182ȱ

EinfacheȱelektronischeȱSignaturȱnachȱ§ȱ1ȱNr.ȱ1ȱSigG,ȱ FortgeschritteneȱelektronischeȱSignaturȱnachȱ§ȱ1ȱNr.ȱ2ȱSigG,ȱ QualifizierteȱelektronischeȱSignaturȱnachȱ§ȱ1ȱNr.ȱ3ȱSigG.ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 179ȱ GesetzȱüberȱdieȱRahmenbedingungenȱfürȱelektronischeȱSignaturenȱvomȱ16.ȱMaiȱ2001ȱ(BGBl.ȱI,ȱ

S.ȱ876),ȱzuletztȱgeändertȱdurchȱGesetzȱvomȱ26.ȱFebruarȱ2007ȱ(BGBl.ȱI,ȱ179)ȱundȱnäherȱausgesȬ taltetȱ durchȱ dieȱ Verordnungȱ zurȱ elektronischenȱ Signaturȱ (Signaturverordnungȱ –ȱ SigV)ȱ vomȱ 16.ȱ Novemberȱ 2001ȱ (BGBl.ȱ Iȱ 2001,ȱ 3074),ȱ zuletztȱ geändertȱ durchȱ Gesetzȱ vomȱ 4.ȱ Januarȱ 2005ȱ (BGBl.ȱIȱNr.ȱ1).ȱ 180ȱ Verordnungȱ zurȱ elektronischenȱ Signaturȱ vomȱ 16.ȱ Novemberȱ 2001,ȱ BGBl.ȱ Iȱ S.ȱ 3074,ȱ geändertȱ durchȱArt.ȱ2ȱ„ErstesȱSignaturGȬÄnderungsgesetzȱvomȱ04.01.2005,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ2.ȱ 181ȱ Vgl.ȱSteckler,ȱGrundzügeȱdesȱITȬRechts,ȱ2.ȱAufl.,ȱS.ȱ292.ȱ 182ȱ Vgl.ȱ hierzuȱ imȱ Einzelnen:ȱ Erd,ȱ Onlineȱ Rechtȱ kompakt:ȱ Vonȱ derȱ Domainȱ zumȱ Download,ȱ 3.ȱ Aufl.,ȱFrankfurtȱ2005,ȱS.ȱ81ȱf.ȱ

86

ȱ

Anfechtung

Imȱ Rahmenȱ derȱ digitalenȱ Signaturenȱ istȱ unbedingtȱ zwischenȱ solchenȱ Signaturenȱ zuȱ differenzieren,ȱdieȱeineȱUnterschriftȱersetzenȱundȱsolchen,ȱdieȱkeineȱGleichstellungȱmitȱ derȱgesetzlichenȱSchriftformȱdesȱ§ȱ126ȱBGBȱermöglichenȱkönnen.ȱDennȱderȱ§ȱ126aȱBGBȱ lässtȱnachȱseinemȱWortlautȱexplizitȱnurȱeineȱGleichstellungȱderȱ„qualifiziertenȱelektroȬ nischenȱ Signatur“ȱ mitȱ derȱ Schriftformȱ zu,ȱ nichtȱ jedochȱ imȱ Rahmenȱ derȱ „einfachenȱ elektronischenȱ Signatur“ȱ imȱ Sinneȱ desȱ §ȱ 1ȱ Nr.ȱ 1ȱ SigGȱ oderȱ imȱ Rahmenȱ derȱ „fortgeȬ schrittenenȱelektronischenȱSignatur“ȱimȱSinneȱdesȱ§ȱ1ȱNr.ȱ2ȱSigG.ȱ DigitaleȱSignaturȱistȱaberȱnichtȱsoȱaufzufassen,ȱdassȱhierȱetwaȱdieȱeigenhändigeȱUnterȬ schriftȱinȱdigitalerȱFormȱvorliegt.ȱDiesȱwäreȱvielȱzuȱleichtȱzuȱkopieren.ȱDarüberȱhinausȱ würdeȱeinȱsolchesȱVorgehenȱ nurȱdieȱBeweiskraftȱderȱUnterschriftȱschmälern.ȱMitȱderȱ digitalenȱ Signaturȱ wurdeȱ vielmehrȱ dasȱ Zielȱ verfolgt,ȱ eineȱ derȱ persönlichenȱ UnterȬ schriftȱäquivalenteȱSignaturmethodeȱzuȱentwickeln,ȱmitȱderȱeineȱPersonȱaufȱelektroniȬ schemȱ Wegeȱ Datenȱ unterzeichnenȱ kann.ȱ Dieȱ digitaleȱ Signaturȱ ȱ machtȱ mitȱ Hilfeȱ vonȱ kryptographischenȱVerfahrenȱjedwedeȱManipulationȱoderȱVerfälschungȱanȱOriginaldaȬ tenȱ fürȱ denȱ Empfängerȱ erkennbar.ȱ Sollȱ alsoȱ einȱ Dokumentȱ wieȱ etwaȱ Überweisungenȱ oderȱVerträgeȱsigniertȱwerden,ȱsoȱwirdȱdurchȱeineȱspezielleȱSignatursoftwareȱeinȱWertȱ generiert,ȱ derȱ dasȱ zuȱ unterschreibendeȱ Dokumentȱ eindeutigȱ repräsentiert.ȱ Diesȱ wirdȱ auchȱalsȱsogenannterȱHashȬCodeȱbezeichnet.ȱDieserȱmathematischeȱAlgorithmusȱführtȱ immerȱ zumȱ gleichenȱ Ergebnis,ȱ solangeȱ derȱ Inhaltȱ desȱ Dokumentesȱ nichtȱ verändertȱ wird.ȱ Durchȱ eineȱ Verbindungȱ vonȱ HashȬCodeȱ undȱ einemȱ Privatenȱ Schlüsselȱ desȱ UnȬ terzeichnersȱwirdȱaufȱderȱGrundlageȱeinesȱkryptographischenȱVerfahrensȱdieȱdigitaleȱ SignaturȱerzeugtȱundȱdemȱDokumentȱhinzugefügt.ȱ

5.11 Anfechtung GrundsätzlichȱsindȱinȱDeutschlandȱVerträgeȱzwingendȱeinzuhalten.ȱDiesȱfindetȱseinenȱ Niederschlagȱ inȱ derȱ juristischenȱ Bezeichnungȱ „pactaȱ suntȱ servanda“,ȱ wasȱ sovielȱ beȬ deutetȱ wieȱ „Verträgeȱ müssenȱ eingehaltenȱ werden“.ȱ Willenserklärungenȱ könnenȱ desȬ halbȱnurȱinȱAusnahmefällenȱundȱnurȱunterȱbestimmtenȱVoraussetzungenȱangefochtenȱ werden.ȱEineȱAnfechtungȱhatȱdreiȱVoraussetzungen:ȱ 1.

Anfechtungserklärung,ȱ

2.

DasȱVorliegenȱeinesȱAnfechtungsgrundes,ȱ

3.

DasȱEinhaltenȱeinerȱAnfechtungsfrist.ȱ

ȱ

87

5.11

5


5.11.1 Die Anfechtungserklärung Dieȱ Anfechtungȱ istȱ anȱ keineȱ besondereȱ Formȱ gebunden.ȱ Sieȱ kannȱ alsoȱ mündlich,ȱ schriftlichȱ oderȱ konkludentȱ erfolgen.ȱ Esȱ handeltȱ sichȱ beiȱ derȱ Anfechtungserklärungȱ umȱeineȱempfangsbedürftigeȱWillenserklärung.ȱNachȱ§ȱ143ȱAbs.ȱ1ȱBGBȱmussȱdieȱAnȬ fechtungȱgegenüberȱdemȱAnfechtungsgegnerȱerklärtȱwerden.ȱDasȱWortȱ„Anfechtung“ȱ mussȱhierbeiȱnichtȱzwingendȱverwendetȱwerden.ȱDerȱAnfechtendeȱmussȱseinemȱVerȬ tragspartnerȱ aberȱ zuȱ erkennenȱ geben,ȱ dassȱ erȱ dasȱ mitȱ ihmȱ abgeschlosseneȱ RechtsgeȬ schäftȱnichtȱgeltenȱlassenȱmöchteȱundȱaufȱwelchenȱGrundȱerȱdiesesȱAnsinnenȱstützt.ȱ

5.11.2 Anfechtungsgrund Dasȱ BGBȱ kenntȱ dreiȱ Kategorienȱ vonȱ Anfechtungsgründen:ȱ Dieȱ Anfechtungȱ wegenȱ Irrtumsȱ(§ȱ119ȱBGB),ȱdieȱAnfechtungȱwegenȱfalscherȱÜbermittlungȱ(§ȱ120ȱBGB)ȱundȱdieȱ AnfechtungȱwegenȱTäuschungȱoderȱDrohungȱ(§ȱ123ȱBGB).ȱȱ

5.11.2.1 Irrtum Derȱ§ȱ119ȱBGBȱnenntȱalsȱAnfechtungsgrundȱexplizitȱdenȱIrrtum.ȱȱ §ȱ119ȱȱBGBȱAnfechtbarkeitȱwegenȱIrrtums.ȱ (1) WerȱbeiȱderȱAbgabeȱeinerȱWillenserklärungȱüberȱderenȱInhaltȱimȱIrrtumȱwarȱoderȱeiȬ neȱErklärungȱdiesesȱInhaltsȱüberhauptȱnichtȱabgebenȱwollte,ȱkannȱdieȱErklärungȱanȬ fechten,ȱ wennȱ anzunehmenȱ ist,ȱ dassȱ erȱ sieȱ beiȱ Kenntnisȱ derȱ Sachlageȱ undȱ beiȱ verȬ ständigerȱWürdigungȱdesȱFallesȱnichtȱabgegebenȱhabenȱwürde.ȱ (2) Alsȱ Irrtumȱ überȱ denȱ Inhaltȱ derȱ Erklärungȱ giltȱ auchȱ derȱ Irrtumȱ überȱ solcheȱ EigenȬ schaftenȱderȱPersonȱoderȱderȱSache,ȱdieȱimȱVerkehrȱalsȱwesentlichȱangesehenȱwerden.ȱ EinȱIrrtumȱistȱdasȱAuseinanderfallenȱvonȱdem,ȱwasȱeineȱPersonȱsichȱvorstelltȱundȱdem,ȱ wasȱ sichȱ tatsächlichȱ ereignet.ȱ Esȱ gibtȱ alsoȱ eineȱ Diskrepanzȱ zwischenȱ demȱ innerlichȱ Gedachtenȱ undȱ demȱ äußerlichenȱ Geschehen.ȱ Irrtümerȱ könnenȱ inȱ unterschiedlicherȱ Ausgestaltungȱauftreten.ȱDieȱgesetzlichȱnormiertenȱIrrtümer,ȱdieȱauchȱzurȱAnfechtungȱ berechtigenȱsindȱderȱInhaltsirrtum,ȱderȱErklärungsirrtumȱundȱderȱEigenschaftsirrtum.ȱ Derȱ§ȱ119ȱAbs.ȱ1ȱBGBȱenthältȱdieȱRegelungenȱdesȱInhaltsirrtumsȱundȱdesȱErklärungsȬ irrtums.ȱBeideȱlassenȱsichȱnichtȱimmerȱleichtȱundȱtrennscharfȱvoneinanderȱabgrenzen.ȱ BeiȱeinemȱInhaltsirrtumȱnachȱ§ȱ119ȱAbs.ȱ1,ȱ1.ȱAlt.ȱBGBȱweißȱderȱErklärendeȱwasȱerȱsagt,ȱ ihmȱistȱnurȱnichtȱbewusst,ȱwasȱerȱwirklichȱdamitȱausdrückt.ȱErȱirrtȱsichȱalsoȱüberȱdieȱ BedeutungȱseinerȱErklärung.ȱEinȱBeispielȱfürȱeinenȱInhaltsirrtumȱaußerhalbȱdesȱInterȬ netsȱwäre,ȱwennȱeinȱTouristȱinȱeinerȱGaststätteȱinȱKölnȱdieȱSpeisekarteȱliestȱundȱdannȱ einenȱ „halvenȱ Hahn“ȱ bestelltȱ undȱ glaubtȱ einȱ halbesȱ Hähnchenȱ zuȱ erhalten,ȱ weilȱ erȱ nichtȱ weiß,ȱ dassȱ inȱ Kölnȱ dieseȱ Bezeichnungȱ eineȱ mitȱ Käseȱ belegteȱ Brötchenhälfteȱ beȬ

88

ȱ

Anfechtung

deutet.ȱBeiȱeinemȱErklärungsirrtumȱnachȱ§ȱ 119ȱAbs.ȱ1,ȱ2.ȱAlt.ȱBGBȱmöchteȱderȱErkläȬ rendeȱeineȱWillenserklärungȱabgeben;ȱerklärtȱdabeiȱaberȱetwasȱwasȱerȱgarȱnichtȱsagenȱ wollte.ȱDiesȱsindȱdieȱtypischenȱFälleȱdesȱVersprechensȱundȱVerschreibens.ȱ Beispiel:ȱ AȱmöchteȱperȱInternetȱeinȱHemdȱderȱMarkeȱX&Yȱbestellen.ȱBeimȱAusfüllenȱdesȱaufȱderȱ Homepageȱ desȱ Internetshopsȱ befindlichenȱ Bestellformularsȱ vertipptȱ erȱ sichȱ jedochȱ undȱ setztȱbeiȱderȱBestellungȱalsȱBestellmengeȱstattȱderȱ1ȱeineȱ11ȱein.ȱDerȱFehlerȱfälltȱihmȱauchȱ nichtȱ auf,ȱ alsȱ erȱ dieȱ Bestellungȱ endgültigȱ bestätigt.ȱ Erstȱ alsȱ ihmȱ dieȱ Wareȱ zugesandtȱ wird,ȱwirdȱihmȱseinȱFehlerȱbewusst.ȱ Hierȱ hatȱ sichȱ Aȱ beiȱ derȱ Abgabeȱ seinerȱ Willenserklärungȱ geirrt.ȱ Dasȱ wasȱ erȱ erklärenȱ wollteȱundȱdas,ȱwasȱerȱtatsächlichȱerklärtȱhat,ȱfallenȱauseinander.ȱSomitȱliegtȱhierȱeinȱ AnfechtungsgrundȱimȱSinneȱdesȱ§ȱ119ȱAbs.ȱ1ȱBGBȱvor.ȱȱ Derȱ §ȱ 119ȱAbs.ȱ 2ȱ BGBȱ regeltȱ Willensmängel,ȱ dieȱ imȱ Rahmenȱ derȱ Willensbildungȱ entȬ stehen.ȱDerȱErklärendeȱhatȱhierbeiȱeineȱfalscheȱVorstellungȱvonȱderȱbetreffendenȱSacheȱ oderȱPerson.ȱ Beispiel:ȱ Aȱ betreibtȱ einenȱ Internetshop.ȱ Hierȱ verkauftȱ erȱ Antiquitäten.ȱ Soȱ veräußertȱ erȱ auchȱ anȱ denȱKȱeinȱBild,ȱwelchesȱerȱfürȱeineȱKopieȱhält.ȱInȱWirklichkeitȱhandeltȱesȱsichȱjedochȱumȱ einȱOriginalȱeinesȱBildes.ȱȱ HierȱhatȱsichȱderȱAȱüberȱeineȱwesentlicheȱEigenschaftȱderȱKaufsacheȱgeirrt.ȱErȱdachte,ȱ esȱhandeleȱsichȱumȱeineȱKopie;ȱinȱWirklichkeitȱhandelteȱesȱsichȱumȱdasȱOriginalȱeinesȱ Bildes.ȱ Derȱ Irrtumȱ bezogȱ sichȱ alsoȱ aufȱ einenȱ wertbildendenȱ Faktor.ȱ Hierȱ istȱ Aȱ alsoȱ aufgrundȱseinesȱIrrtumsȱzurȱAnfechtungȱberechtigt.ȱ DerȱIrrtumȱüberȱdieȱwesentlicheȱEigenschaftȱeinerȱSacheȱbetrifftȱalsoȱalleȱpreisbildenȬ denȱFaktoren,ȱwieȱbeispielsweiseȱechtȱGoldȱoderȱvergoldet,ȱOriginalȱoderȱKopie.ȱZurȱ Anfechtungȱ berechtigtȱ aberȱ nichtȱ einȱ Irrtumȱ überȱ denȱ Preisȱ selbst,ȱ dennȱ erȱ istȱ jaȱ dasȱ ErgebnisȱallerȱpreisbildendenȱFaktoren.ȱInȱderartigenȱFällenȱgehtȱmanȱvonȱeinemȱunȬ erheblichenȱ Kalkulationsirrtumȱ aus,ȱ welcherȱ keinȱ Rechtȱ zurȱ Anfechtungȱ eröffnet.ȱ Dennȱ ansonstenȱ bestündeȱ keineȱ Rechtssicherheitȱ mehr,ȱ wennȱ jederȱ Kundeȱ Verträgeȱ mitȱderȱBegründungȱanfechtenȱkönne,ȱerȱhabeȱgedacht,ȱdassȱderȱKaufȱfürȱihnȱeinȱgünsȬ tigesȱGeschäftȱsei,ȱerȱhabeȱsichȱaberȱgeirrt.ȱ

5.11.2.2 Falsche Übermittlung Einȱ weitererȱ Anfechtungsgrundȱ istȱ dieȱ falscheȱ Übermittlungȱ nachȱ §ȱ 120ȱ BGB.ȱ Dieseȱ Vorschriftȱlautet:ȱ ȱ ȱ

ȱ

89

5.11

5


§ȱ120ȱBGBȱȱAnfechtbarkeitȱwegenȱfalscherȱÜbermittlung.ȱ Eineȱ Willenserklärung,ȱ welcheȱ durchȱ dieȱ zurȱ Übermittlungȱ verwendeteȱ Personȱ oderȱ EinrichȬ tungȱunrichtigȱübermitteltȱwordenȱist,ȱkannȱunterȱdenȱgleichenȱVoraussetzungenȱangefochtenȱ werdenȱwieȱnachȱ§ȱ119ȱeineȱirrtümlichȱabgegebeneȱWillenserklärung.ȱ Auchȱ wennȱ beiȱ derȱ Übermittlungȱ vonȱ Willenserklärungenȱ perȱ Internetȱ aufȱ demȱ Wegȱ vomȱ Absenderȱ zumȱ Empfängerȱ Übermittlungsfehlerȱ auftreten,ȱ kannȱ eineȱ derartigeȱ Willenserklärungȱ nachȱ §ȱ 120ȱ BGBȱ angefochtenȱ werden.ȱ Weitergeleitetȱ werdenȱ dieȱ Datenȱ gewöhnlichȱ durchȱ privateȱ InternetȬProvider,ȱ dieȱ juristischȱ unterȱ denȱ inȱ §ȱ 120ȱ BGBȱverwendetenȱBegriffȱ„Einrichtung“ȱfallen.ȱ

5.11.2.3 Arglistige Täuschung / Drohung DerȱdritteȱimȱGesetzȱvorgeseheneȱAnfechtungsgrundȱistȱdieȱAnfechtungȱwegenȱarglisȬ tigerȱTäuschungȱoderȱDrohung.ȱ §ȱ123ȱBGBȱȱAnfechtbarkeitȱwegenȱTäuschungȱoderȱDrohung.ȱ (1) WerȱzurȱAbgabeȱeinerȱWillenserklärungȱdurchȱarglistigeȱTäuschungȱoderȱwiderrechtȬ lichȱdurchȱDrohungȱbestimmtȱwordenȱist,ȱkannȱdieȱErklärungȱanfechten.ȱ (2) HatȱeinȱDritterȱdieȱTäuschungȱverübt,ȱsoȱistȱeineȱErklärung,ȱdieȱeinemȱanderenȱgeȬ genüberȱabzugebenȱwar,ȱnurȱdannȱanfechtbar,ȱwennȱdieserȱdieȱTäuschungȱkannteȱoȬ derȱ kennenȱ musste.ȱ Soweitȱ einȱ andererȱ alsȱ derjenige,ȱ welchemȱ gegenüberȱ dieȱ ErkläȬ rungȱabzugebenȱwar,ȱausȱderȱErklärungȱunmittelbarȱeinȱRechtȱerworbenȱhat,ȱistȱdieȱ Erklärungȱ ihmȱ gegenüberȱ anfechtbar,ȱ wennȱ erȱ dieȱ Täuschungȱ kannteȱ oderȱ kennenȱ musste.ȱ Anknüpfungspunktȱ fürȱ dieȱ Anfechtungȱ istȱ hier,ȱ dassȱ sichȱ derȱ Vertragspartnerȱ nichtȱ rechtstreuȱverhält.ȱErȱhatȱentwederȱdurchȱTäuschungȱoderȱdurchȱBedrohungȱdenȱAnȬ derenȱzumȱAbschlussȱdesȱVertragesȱgebracht.ȱ

5.11.3 Anfechtungsfrist Dieȱ Längeȱ derȱ Anfechtungsfristȱ istȱ abhängigȱ vonȱ derȱ Artȱ desȱ Anfechtungsgrundes.ȱ Erfolgtȱ dieȱ Anfechtungȱ aufgrundȱ einesȱ Irrtumsȱ (§ȱ 119ȱ BGB)ȱ oderȱ aufgrundȱ falscherȱ Übermittlungȱ (§ȱ 120ȱ BGB),ȱ soȱ hatȱ dieȱAnfechtungȱ nachȱ §ȱ 121ȱ BGBȱ ohneȱ schuldhaftesȱ Zögernȱ –ȱ alsoȱ unverzüglichȱ –ȱ zuȱ erfolgen.ȱ ZeitlicherȱAnknüpfungspunktȱ fürȱ dieȱ unȬ verzüglicheȱAnfechtungȱ istȱ nichtȱ derȱ Vertragsschluss,ȱ sondernȱ derȱ Zeitpunkt,ȱ inȱ welȬ chemȱ derȱ Anfechtungsberechtigteȱ vonȱ demȱ Anfechtungsgrundȱ Kenntnisȱ erlangtȱ hat.ȱ Dasȱ bedeutet,ȱ erstȱ wennȱ einemȱ Vertragspartnerȱ bewusstȱ wird,ȱ dassȱ erȱ sichȱ damalsȱ beimȱVertragsschlussȱgeirrtȱhat,ȱbeginntȱdieȱFristȱzuȱlaufen.ȱLiegtȱdieȱAbgabeȱderȱWilȬ

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ȱ

Anfechtung

lenserklärungȱ allerdingsȱ bereitsȱ zehnȱ Jahreȱ zurück,ȱ soȱ istȱ nachȱ §ȱ 121ȱAbs.ȱ 2ȱ BGBȱ dieȱ Anfechtungȱausgeschlossen.ȱȱ ImȱGegensatzȱzuȱdenȱAnfechtungsgründenȱnachȱ§ȱ119ȱundȱ§ȱ120ȱBGB,ȱbeiȱdenenȱsichȱ beideȱ Vertragspartnerȱ jaȱ rechtstreuȱ verhaltenȱ habenȱ undȱ lediglichȱ einȱ Irrtumȱ oderȱ falscheȱÜbermittlungȱzurȱAnfechtungȱführten,ȱverhältȱesȱsichȱbeiȱderȱAnfechtungȱnachȱ §ȱ123ȱBGBȱanders.ȱHierȱverhieltȱsichȱeinȱVertragspartnerȱnichtȱrechtstreu,ȱsondernȱhatȱ denȱ anderenȱ durchȱ Täuschungȱ oderȱ Drohungȱ zurȱ Abgabeȱ seinerȱ Willenserklärungȱ undȱdamitȱzumȱVertragsabschlussȱgebracht.ȱJemand,ȱderȱsichȱsoȱverhält,ȱverdientȱnichtȱ denȱ Schutzȱ desȱ Gesetzgebers.ȱ Ausȱ diesemȱ Grundȱ istȱ dieȱ Anfechtungsfristȱ inȱ Fällenȱ einerȱAnfechtungȱ nachȱ §ȱ 123ȱ BGBȱ auchȱ länger.ȱ Hierȱ giltȱ nachȱ §ȱ 124ȱ BGBȱ eineȱ JahresȬ frist.ȱAnknüpfungspunktȱistȱauchȱhierȱnichtȱderȱZeitpunktȱderȱAbgabeȱderȱWillenserȬ klärungȱ sondernȱ Anknüpfungspunktȱ istȱ derȱ Zeitpunkt,ȱ inȱ demȱ derȱ AnfechtungsbeȬ rechtigteȱ dieȱ Täuschungȱ entdecktȱ bzw.ȱ imȱ Falleȱ derȱ Drohungȱ derȱ Zeitpunkt,ȱ inȱ demȱ dieȱZwangslageȱaufhört.ȱD.h.ȱvonȱdiesemȱZeitpunktȱanȱhatȱderȱAnfechtungsberechtigȬ teȱ einȱ Jahrȱ Zeit,ȱ sichȱ zuȱ überlegen,ȱ obȱ erȱ seineȱ damaligeȱ Willenserklärungȱ anfechtenȱ möchte.ȱAuchȱhierȱistȱebensoȱwieȱbeiȱderȱFristȱnachȱ§ȱ121ȱBGBȱdieȱAnfechtungȱausgeȬ schlossen,ȱwennȱseitȱderȱAbgabeȱderȱWillenserklärungȱzehnȱJahreȱverstrichenȱsind.ȱ

5.11.4 Folge der Anfechtung DieȱFolgeȱderȱAnfechtungȱist,ȱunabhängigȱdavonȱwelcherȱderȱdreiȱAnfechtungsgründeȱ vorliegt,ȱ nachȱ §ȱ 142ȱAbs.ȱ 1ȱ BGBȱ dieȱ Nichtigkeitȱ derȱ Willenserklärungȱ desȱAnfechtenȬ denȱ vonȱAnfangȱ an.ȱ Damitȱ einherȱ gehtȱ dieȱ Nichtigkeitȱ desȱ Vertrages.ȱ Schließlichȱ beȬ darfȱeinȱVertragȱzweiȱübereinstimmenderȱWillenserklärungen.ȱFälltȱeineȱdieserȱErkläȬ rungenȱweg,ȱsoȱführtȱdiesȱzugleichȱzurȱNichtigkeitȱdesȱVertrages.ȱWennȱhierȱvonȱNichȬ tigkeitȱ gesprochenȱ wird,ȱ soȱ istȱ esȱ wichtig,ȱ dassȱ esȱ sichȱ hierȱ umȱ eineȱ Nichtigkeitȱ vonȱ Anfangȱanȱhandelt;ȱalsȱhätteȱesȱdieȱErklärungȱnieȱgegeben.ȱJuristenȱnennenȱdieȱ„NichȬ tigkeitȱvonȱAnfangȱan“ȱauchȱNichtigkeitȱ„exȱtunc“.ȱDanebenȱistȱzuȱbedenken,ȱdassȱsichȱ derȱAnfechtendeȱbeiȱAnfechtungenȱnachȱ§ȱ119ȱoderȱ§ȱ120ȱBGBȱmöglicherweiseȱgemäßȱ §ȱ122ȱBGBȱschadensersatzpflichtigȱmacht.ȱDieseȱVorschriftȱlautet:ȱ §ȱ122ȱBGBȱȱSchadensersatzpflichtȱdesȱAnfechtenden.ȱ (1) Istȱ eineȱ Willenserklärungȱ nachȱ §ȱ 118ȱ nichtigȱ oderȱ aufgrundȱ derȱ §§ȱ 119,ȱ 120ȱ angeȬ fochten,ȱ soȱ hatȱ derȱ Erklärende,ȱ wennȱ dieȱ Erklärungȱ einemȱ anderenȱ gegenüberȱ abȬ zugebenȱ war,ȱ diesem,ȱ andernfallsȱ jedemȱ Drittenȱ denȱ Schadenȱ zuȱ ersetzen,ȱ denȱ derȱ andereȱoderȱderȱDritteȱdadurchȱerleidet,ȱdassȱerȱaufȱdieȱGültigkeitȱderȱErklärungȱverȬ traut,ȱjedochȱnichtȱüberȱdenȱBetragȱdesȱInteressesȱhinaus,ȱwelchesȱderȱandereȱoderȱderȱ DritteȱanȱderȱGültigkeitȱderȱErklärungȱhat.ȱȱ (2) DieȱSchadensersatzpflichtȱtrittȱnichtȱȱein,ȱwennȱderȱBeschädigteȱdenȱGrundȱderȱNichȬ tigkeitȱ oderȱ derȱ Anfechtbarkeitȱ kannteȱ oderȱ infolgeȱ vonȱ Fahrlässigkeitȱ nichtȱ kannteȱ (kennenȱmusste).ȱ

ȱ

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5.11

5


Esȱ seiȱ anȱ dieserȱ Stelleȱ auchȱ angemerkt,ȱ dassȱ dieȱ Regelungenȱ überȱ dieȱAnfechtungȱ inȱ derȱ Praxisȱ zumindestȱ imȱ Rahmenȱ desȱ EȬCommerceȱ mitȱ Verbrauchernȱ kaumȱ zurȱAnȬ wendungȱ kommen;ȱ dennȱ dieȱ Verbraucherschutzregelungenȱ zuȱ Fernabsatzverträgenȱ undȱ dasȱ damitȱ verbundeneȱ Widerrufsrechtȱ bzw.ȱ Rückgaberechtȱ bietenȱ hierȱ oftmalsȱ eineȱeinfachereȱRückabwicklungsmöglichkeit.ȱ

5.12 Andere Nichtigkeitsgründe Esȱ gibtȱ auchȱ Aspekte,ȱ dieȱ dazuȱ führen,ȱ dassȱ eineȱ Willenserklärungȱ vonȱ Anfangȱ anȱ nichtȱwirksamȱwird.ȱInȱderartigenȱFällenȱbedarfȱesȱkeinerȱAnfechtungȱmehr,ȱsondernȱ esȱ kannȱ vonȱ vornhereinȱ keinȱ wirksamerȱ Vertragȱ geschlossenȱ werden.ȱ Zuȱ derartigenȱ Nichtigkeitsgründenȱ zählenȱ Verträgeȱ mitȱ Geschäftsunfähigenȱ undȱ Verstößeȱ gegenȱ gesetzlichȱvorgeschriebeneȱFormerfordernisse.ȱ

5.12.1 Fehlende Geschäftsfähigkeit Problemeȱ könnenȱ inȱ derȱ Praxisȱ imȱ Rahmenȱ desȱ Vertragsschlussesȱ dannȱ auftreten,ȱ wennȱderȱNutzerȱnochȱnichtȱvolljährigȱist.ȱHierȱgehtȱesȱumȱdieȱGeschäftsfähigkeit.ȱDieȱ GeschäftsfähigkeitȱdarfȱnichtȱmitȱderȱRechtsfähigkeitȱverwechseltȱwerden.ȱRechtsfähigȱ istȱeineȱnatürlicheȱPersonȱnachȱ§ȱ1ȱBGBȱgrundsätzlichȱmitȱderȱVollendungȱderȱGeburt.ȱ Juristischeȱ Personenȱ hingegenȱ erlangenȱ ihreȱ Rechtsfähigkeitȱ mitȱ derȱ Entstehung.ȱ GeȬ wöhnlichȱistȱderȱAnknüpfungspunktȱfürȱdieȱRechtsfähigkeitȱjuristischerȱPersonenȱalsoȱ dieȱ Eintragungȱ inȱ einȱ öffentlichesȱ Registerȱ (z.B.ȱ Handelsregisterȱ oderȱ Vereinsregister.ȱ Unterȱ derȱ Geschäftsfähigkeitȱ verstehtȱ manȱ hingegenȱ dieȱ Fähigkeit,ȱ Rechtsgeschäfteȱ wirksamȱ undȱ selbständigȱ vornehmenȱ zuȱ können.ȱ Dieȱ fehlendeȱ Geschäftsfähigkeitȱ istȱ inȱdenȱ§§ȱ104ȱff.ȱBGBȱnormiert.ȱ §ȱ104ȱBGBȱȱGeschäftsunfähigkeit.ȱ Geschäftsunfähigȱist:ȱ 1.

werȱnichtȱdasȱsiebenteȱLebensjahrȱvollendetȱhat,ȱ

2.

werȱsichȱinȱeinemȱdieȱfreieȱWillensbestimmungȱausschließendenȱZustandȱkrankhafterȱ StörungȱderȱGeistestätigkeitȱbefindet,ȱsofernȱnichtȱderȱZustandȱseinerȱNaturȱnachȱeinȱ vorübergehenderȱist.ȱ

Nachȱ §ȱ 105ȱ BGBȱ sindȱ Willenserklärungen,ȱ dieȱ geschäftsunfähigeȱ Personenȱ abgebenȱ nichtig.ȱ Fürȱ einenȱ Vertragsschluss,ȱ derȱ gewöhnlichȱ durchȱ zweiȱ übereinstimmendeȱ Willenserklärungenȱ zustandeȱ kommtȱ bedeutetȱ dies,ȱ dassȱ dieȱ Willenserklärungȱ desȱ Geschäftsunfähigenȱ vonȱ Anfangȱ anȱ nichtigȱ ist.ȱ Deshalbȱ lagenȱ vonȱ Anfangȱ anȱ keineȱ

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ȱ

Andere Nichtigkeitsgründe

zweiȱ übereinstimmendenȱ Willenserklärungenȱ vor,ȱ soȱ dassȱ auchȱ vonȱ Anfangȱ anȱ keinȱ Vertragsschlussȱgegebenȱist.ȱ Beispiel:ȱ Einȱ sechsjährigesȱ Kindȱ nutztȱ ohneȱ Wissenȱ derȱ Elternȱ dasȱ Internetȱ undȱ bestätigtȱ perȱ MausklickȱdieȱNutzungȱeinesȱkostenpflichtigenȱDienstes.ȱ InȱdiesemȱBeispielsfallȱistȱdieȱWillenserklärungȱdesȱMinderjährigenȱnichtig.ȱDieȱNichȬ tigkeitȱistȱinȱ§ȱ105ȱAbs.ȱ1ȱBGBȱi.V.m.ȱ§ȱ104ȱNr.ȱ1ȱBGBȱfestgeschrieben.ȱDerȱEmpfängerȱ derȱ Willenserklärungȱ desȱ Minderjährigenȱ kannȱ sichȱ auchȱ nichtȱ aufȱ Vertrauensschutzȱ oderȱgutenȱGlaubenȱanȱdieȱGeschäftsfähigkeitȱdesȱVertragspartnersȱberufen.183ȱ

5.12.2 Beschränkt Geschäftsfähige 5.12.2.1 Einwilligung des gesetzlichen Vertreters AndersȱverhältȱesȱsichȱbereitsȱmitȱWillenserklärungen,ȱdieȱPersonenȱabgeben,ȱdieȱbeȬ reitsȱ dasȱ siebenteȱ Lebensjahrȱ aberȱ nochȱ nichtȱ dasȱ achtzehnteȱ Lebensjahrȱ vollendetȱ haben.ȱDerartigeȱPersonenȱsindȱgemäßȱ§ȱ106ȱBGBȱbeschränktȱgeschäftsfähig.ȱSieȱbenöȬ tigenȱfürȱRechtsgeschäfte,ȱdieȱnichtȱnurȱrechtlichȱvorteilhaftȱsind,ȱnachȱ§ȱ107ȱBGBȱderȱ Einwilligungȱ ihresȱ gesetzlichenȱ Vertreters.ȱ Gewöhnlichȱ sindȱ dieȱ Elternȱ gesetzlicheȱ Vertreter.ȱ Schließtȱ einȱ beschränktȱ geschäftsfähigerȱ ohneȱ eineȱ derartigeȱ Einwilligungȱ einenȱ Vertrag,ȱ soȱ istȱ derȱ Vertragȱ zunächstȱ schwebendȱ unwirksam.ȱ Dieȱ Wirksamkeitȱ hängtȱnachȱ§ȱ108ȱAbs.ȱ1ȱBGBȱdavonȱab,ȱobȱderȱgesetzlicheȱVertreterȱdasȱRechtsgeschäftȱ nachträglichȱ genehmigt.ȱ Tutȱ erȱ dies,ȱ soȱ wirdȱ ausȱ demȱ schwebendȱ unwirksamenȱ Rechtsgeschäftȱ einȱ wirksames.ȱ Verweigertȱ erȱ seineȱ Genehmigung,ȱ soȱ wirdȱ ausȱ demȱ schwebendȱ unwirksamenȱ Rechtsgeschäftȱ einȱ absolutȱ unwirksamesȱ Rechtsgeschäft.ȱ UmȱbeiȱeinerȱschwebendenȱUnwirksamkeitȱdieȱdamitȱverbundeneȱRechtsunsicherheitȱ zuȱbeenden,ȱhatȱderȱVertragspartnerȱdesȱMinderjährigenȱdieȱMöglichkeit,ȱdenȱgesetzliȬ chenȱ Vertreterȱ desȱ Minderjährigenȱ zuȱ einerȱ Erklärungȱ überȱ dieȱ Genehmigungȱ aufzuȬ fordern.ȱErteiltȱderȱgesetzlicheȱVertreterȱnichtȱinnerhalbȱvonȱzweiȱWochenȱdieȱGenehȬ migung,ȱ soȱ giltȱ sieȱ alsȱ verweigertȱ undȱ ausȱ demȱ schwebendȱ unwirksamenȱ Geschäftȱ wirdȱeinȱabsolutȱunwirksames.ȱNurȱinȱwenigenȱAusnahmefällenȱbrauchtȱderȱMinderȬ jährigeȱkeineȱEinwilligungȱdesȱgesetzlichenȱVertreters.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 183ȱ Zuȱ einerȱ möglichenȱ Haftungȱ derȱ Erziehungsberechtigtenȱ bzw.ȱ desȱ Anschlussinhabersȱ vgl.:ȱ

Rössel,ȱ Haftungȱ fürȱ innerfamiliäreȱ Überlassungȱ desȱ Internetanschlusses,ȱ ITRBȱ 2007,ȱ S.ȱ 83ȱ f.;ȱ zugleichȱ Erörterungȱ derȱ Entscheidungȱ desȱ LGȱ Hamburg,ȱ Beschlussȱ vomȱ 21.04.2006ȱ –ȱ 308ȱ Oȱ 139/06,ȱCRȱ2007,ȱS.ȱ121.ȱ

ȱ

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5.12

5


5.12.2.2 Lediglich rechtlicher Vorteil EinȱderartigerȱAusnahmefallȱistȱnachȱ§ȱ107ȱBGBȱgegeben,ȱwennȱdasȱRechtsgeschäftȱfürȱ denȱMinderjährigenȱlediglichȱrechtlichȱvorteilhaftȱist.ȱDasȱTatbestandsmerkmalȱ„ledigȬ lichȱ rechtlicherȱ Vorteil“ȱ istȱ bereitsȱ dannȱ erfüllt,ȱ wennȱ dasȱ Rechtsgeschäftȱ fürȱ denȱ beȬ schränktȱGeschäftsfähigenȱkeinenȱrechtlichenȱNachteilȱmitȱsichȱbringt.ȱOftmalsȱistȱeineȱ SchenkungȱoderȱeineȱEinigungȱbezüglichȱeinerȱEigentumsübertragungȱanȱdenȱMinderȬ jährigenȱ nurȱ lediglichȱ rechtlichȱ vorteilhaft.ȱ Dennȱ Eigentümerȱ einesȱ Gegenstandesȱ zuȱ werden,ȱohneȱsichȱimȱGegenzugȱzurȱZahlungȱeinesȱKaufpreisesȱverpflichtenȱzuȱmüsȬ sen,ȱistȱgewöhnlichȱnurȱrechtlichȱvorteilhaft.ȱAberȱauchȱhierȱgibtȱesȱAusnahmen:ȱ Beispiel:ȱ Oȱschenktȱderȱ12ȬjährigenȱSȱohneȱEinwilligungȱderȱgesetzlichenȱVertreterȱeinȱPony.ȱIstȱ dieȱSchenkungȱwirksam?ȱ Hierȱ istȱ dasȱ Rechtsgeschäftȱ nichtȱ nurȱ rechtlichȱ vorteilhaftȱ fürȱ dieȱ minderjährigeȱ S.ȱ Zwarȱ istȱ esȱ lediglichȱ rechtlichȱ vorteilhaftȱ Eigentümerȱ zuȱ werden,ȱ dochȱ hängenȱ anȱ diesemȱ Geschenkȱ etlicheȱ finanzielleȱ Verpflichtungen.ȱ Soȱ mussȱ dasȱ Ponyȱ untergestelltȱ undȱ gefüttertȱ werden.ȱ Gegebenenfallsȱ müssenȱ auchȱ Tierarztkostenȱ undȱ ähnlichesȱ aufgebrachtȱwerden,ȱsoȱdassȱhierȱnichtȱvonȱeinemȱlediglichȱrechtlichenȱVorteilȱausgeȬ gangenȱ werdenȱ darf.ȱ Dasȱ Rechtsgeschäftȱ istȱ somitȱ schwebendȱ unwirksamȱ undȱ Sȱ beȬ darfȱfürȱdessenȱWirksamkeitȱderȱEinwilligungȱihrerȱgesetzlichenȱVertreter.ȱ

5.12.2.3 Taschengeldparagraph EineȱandereȱAusnahmevorschriftȱstelltȱderȱ§ȱ110ȱBGBȱdar.ȱErȱwirdȱbisweilenȱauchȱalsȱ Taschengeldparagraphȱbezeichnet.ȱ Beispiel:ȱ Derȱ 16Ȭjährigeȱ Aȱ bestelltȱ sichȱ überȱ dasȱ Internetȱ 5ȱ CDsȱ fürȱ insgesamtȱ 50ȱ Euroȱ undȱ beȬ zahltȱsieȱmitȱseinemȱTaschengeld.ȱSeineȱElternȱhatȱerȱnichtȱgefragt.ȱIstȱdasȱRechtsgeschäftȱ gültig?ȱ HintergrundȱdesȱTaschengeldparagraphenȱistȱes,ȱdassȱJugendlicheȱTaschengeldȱerhalȬ ten,ȱumȱzuȱlernen,ȱmitȱGeldȱumzugehen.ȱDasȱkönnenȱsieȱaberȱnur,ȱwennȱsieȱauchȱalsȱ negativeȱKonsequenzȱspüren,ȱdassȱsieȱanȱfürȱsieȱȱnachteiligeȱGeschäfteȱgebundenȱsind.ȱ Deshalbȱ durchbrichtȱ derȱ Gesetzgeberȱ mitȱ §ȱ 110ȱ BGBȱ denȱ ansonstenȱ bestehendenȱ SchutzȱdesȱMinderjährigenȱundȱlässtȱRechtsgeschäfteȱgültigȱsein,ȱdieȱeinȱMinderjähriȬ gerȱmitȱMittelnȱbewirkt,ȱdieȱihmȱzurȱfreienȱVerfügungȱüberlassenȱwurden.ȱ §ȱ110ȱBGBȱȱBewirkenȱderȱLeistungȱmitȱeigenenȱMitteln.ȱ Einȱ vonȱ demȱ Minderjährigenȱ ohneȱ Zustimmungȱ desȱ gesetzlichenȱ Vertretersȱ geschlossenerȱ VertragȱgiltȱalsȱvonȱAnfangȱanȱwirksam,ȱwennȱderȱMinderjährigeȱdieȱvertragsmäßigeȱLeistungȱ

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ȱ

Andere Nichtigkeitsgründe

mitȱMittelnȱbewirkt,ȱdieȱihmȱzuȱdiesemȱZweckȱoderȱzuȱfreierȱVerfügungȱvonȱdemȱVertreterȱoderȱ mitȱdessenȱZustimmungȱvonȱeinemȱDrittenȱüberlassenȱwordenȱsind.ȱ Bereitsȱ ausȱ demȱ Wortlautȱ desȱ Gesetzestextesȱ wirdȱ deutlich,ȱ dassȱ dieȱ freieȱ Verfügungȱ desȱ Minderjährigenȱ anȱ eineȱ Zustimmungȱ derȱ Elternȱ bzw.ȱ gesetzlichenȱ Vertreterȱ geȬ koppeltȱist.ȱEntwederȱsieȱhabenȱihmȱselbstȱdasȱGeldȱzurȱfreienȱVerfügungȱüberlassen,ȱ oderȱ andereȱ Personenȱ habenȱ demȱ Minderjährigenȱ dasȱ Geldȱ mitȱ Einverständnisȱ derȱ gesetzlichenȱ Vertreterȱ überlassen.ȱ Derȱ imȱ Beispielfallȱ dargestellteȱ Vertragsschlussȱ istȱ alsoȱ auchȱ ohneȱ dieȱ Zustimmungȱ derȱ Elternȱ wirksam,ȱ daȱ Aȱ mitȱ seinemȱ Taschengeldȱ bezahltȱ hat.ȱ Darüberȱ hinausȱ gibtȱ esȱ einȱ weiteresȱ Kriterium,ȱ welchesȱ imȱ Rahmenȱ desȱ Taschengeldparagraphenȱzuȱbeachtenȱist.ȱEsȱsollȱanȱfolgendemȱBeispielȱerläutertȱwerȬ den:ȱȱ Beispiel:ȱ Wiederȱkauftȱderȱ16ȬjährigeȱAȱüberȱdasȱInternetȱein.ȱDiesmalȱmöchteȱerȱeinenȱLaptopȱerȬ werben.ȱErȱfindetȱeinȱSpitzengerätȱfürȱ1200ȱEuro.ȱAȱhatȱaberȱnurȱ800ȱEuroȱTaschengeldȱ gespartȱundȱerhältȱwöchentlichȱ100ȱEuro.ȱDaȱAȱnichtȱgenugȱGeldȱhat,ȱvereinbartȱerȱmitȱ demȱVerkäufer,ȱdassȱerȱ800ȱEuroȱvonȱseinemȱangespartenȱTaschengeldȱanzahltȱundȱdannȱ jedeȱ Wocheȱ weitereȱ 100ȱ Euroȱ vonȱ seinemȱ Taschengeldȱ bezahlt.ȱ Istȱ auchȱ dieserȱ Vertragȱ gültig?ȱ Derȱ Gesetzestextȱ desȱ §ȱ 110ȱ BGBȱ verwendetȱ ausdrücklichȱ dieȱ Formulierungȱ „(...)ȱ mitȱ Mittelnȱ bewirkt,ȱ dieȱ ihmȱ (...)“.ȱ Dasȱ Gesetzȱ verlangtȱ also,ȱ dassȱ derȱ Minderjährigeȱ dieȱ vertragsmäßigeȱ Leistungȱ tatsächlichȱ bewirkt,ȱ alsoȱ vollȱ erbracht,ȱ hat.ȱ Imȱ UmkehrȬ schlussȱbedeutetȱdies,ȱdassȱRatengeschäfteȱmitȱMinderjährigenȱnichtȱmöglichȱsind.ȱImȱ vorliegendenȱBeispielfallȱhatȱderȱMinderjährigeȱAȱdenȱKaufpreisȱfürȱdenȱLaptopȱnichtȱ vollständigȱbezahlt.ȱDerȱGesetzgeberȱmöchteȱmitȱderȱRegelungȱdesȱ§ȱ110ȱBGBȱverhinȬ dern,ȱ dassȱ sichȱ einȱ Minderjährigerȱ zuȱ mehrȱ verpflichtet,ȱ alsȱ erȱ anȱ Taschengeldȱ zurȱ Verfügungȱ hat.ȱ Deshalbȱ istȱ inȱ diesemȱ Beispielfall,ȱ trotzȱ derȱ Beschränkungȱ desȱAȱ aufȱ dasȱ Taschengeld,ȱ derȱ Vertragȱ mitȱ demȱ Internethändlerȱ schwebendȱ unwirksamȱ undȱ bedarfȱzuȱseinerȱWirksamkeitȱderȱEinwilligungȱderȱgesetzlichenȱVertreter.ȱ

5.12.3 Formmangel Nachȱ §ȱ 125ȱ Satzȱ 1ȱ BGBȱ istȱ einȱ Vertragȱ nichtig,ȱ wennȱ dieȱ gesetzlichȱ vorgeschriebeneȱ Formȱ nichtȱ eingehaltenȱ wurde.ȱ Sinnȱ derȱ Formvorschriftenȱ istȱ es,ȱ beiȱ bestimmtenȱ RechtsgeschäftenȱdieȱVertragspartnerȱbesserȱzuȱschützen.ȱSoȱenthaltenȱFormvorschrifȬ tenȱ inȱ derȱ Regelȱ eineȱ Warnfunktion,ȱ eineȱ Beweisfunktionȱ oderȱ auchȱ eineȱ BeratungsȬ funktion.ȱ Oftȱ werdenȱ mündlicheȱ Vereinbarungenȱ unbedachterȱ getroffenȱ alsȱ schriftliȬ che.ȱInsofernȱistȱesȱsinnvoll,ȱwennȱderȱGesetzgeberȱfürȱeinigeȱVerträgeȱdieȱSchriftformȱ vorschreibt.ȱ Darüberȱ hinausȱ bietetȱ einȱ Schriftformerfordernisȱ auchȱ denȱ Vorteil,ȱ dassȱ beiȱ späterenȱ eventuellenȱ Streitigkeitenȱ dieȱ Parteienȱ anhandȱ desȱ Schriftstücksȱ dieȱ geȬ troffenenȱ Vereinbarungenȱ beweisenȱ können.ȱ Schreibtȱ derȱ Gesetzgeberȱ fürȱ bestimmteȱ

ȱ

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5.12

5


Verträgeȱsogarȱvor,ȱdassȱsieȱvorȱeinemȱNotarȱgeschlossenȱwerdenȱmüssen,ȱsoȱkommtȱesȱ ihmȱ hierbeiȱ insbesondereȱ daraufȱ an,ȱ dassȱ dieȱ Parteienȱ imȱ Rahmenȱ derȱ Beurkundungȱ dieȱMöglichkeitȱhaben,ȱsichȱvonȱeinemȱNotarȱberatenȱzuȱlassen.ȱ

5.12.4 Sittenwidrigkeit Einȱ Rechtsgeschäft,ȱ dasȱ gegenȱ dieȱ gutenȱ Sittenȱ verstößt,ȱ istȱ nachȱ §ȱ 138ȱ Abs.ȱ 1ȱ BGBȱ nichtig.ȱVonȱderȱSittenwidrigkeitȱeinesȱGeschäftesȱkannȱausgegangenȱwerden,ȱwennȱesȱ gegenȱdasȱAnstandsgefühlȱallerȱbilligȱundȱgerechtȱDenkendenȱverstößt.ȱBeiȱderȱBeurȬ teilungȱistȱaufȱdieȱnachȱallgemeinerȱÜberzeugungȱgeltenden,ȱnichtȱgesetzlichȱnormierȬ tenȱRechtsgrundsätzeȱsowieȱaufȱdieȱherrschendeȱRechtsȬȱundȱSozialmoralȱabzustellen.ȱ

5.13 Allgemeine Geschäftsbedingungen 5.13.1 Einbeziehung in Verträge Allgemeineȱ Geschäftsbedingungenȱ (AGB)ȱ sindȱ nachȱ §ȱ 305ȱ Abs.ȱ 1ȱ BGBȱ alleȱ fürȱ eineȱ VielzahlȱvonȱVerträgenȱvorformuliertenȱVertragsbedingungen,ȱdieȱeineȱVertragsparteiȱ (Verwender)ȱ derȱ anderenȱ Vertragsparteiȱ beiȱ Vertragsschlussȱ stellt.ȱ Derȱ Gesetzgeberȱ gehtȱvonȱderȱGrundideeȱderȱVertragsautonomieȱaus.ȱDasȱheißt,ȱesȱwirdȱdavonȱausgeȬ gangen,ȱ dassȱ beiȱ einemȱ Vertragsschlussȱ beideȱ Vertragsparteienȱ imȱ freienȱ Kräftespielȱ ihreȱ Vorstellungenȱ aushandelnȱ könnenȱ undȱ sichȱ daraufhinȱ gemeinsamȱ aufȱ eineȱ VerȬ tragsausgestaltungȱ einigen.ȱ Derȱ Begriffȱ derȱ Vertragsautonomieȱ umfasstȱ nämlichȱ soȬ wohlȱdieȱAbschlussȬȱalsȱauchȱdieȱInhaltsfreiheit.ȱWährendȱdieȱAbschlussfreiheitȱbesagt,ȱ dassȱesȱjedemȱfreisteht,ȱobȱundȱmitȱwemȱerȱeinenȱVertragȱeingehenȱmöchte,ȱbesagtȱdieȱ Inhaltsfreiheit,ȱdassȱauchȱderȱInhaltȱdesȱVertragesȱdurchȱdieȱParteienȱfreiȱausgehandeltȱ werdenȱkann.184ȱDieȱallgemeinenȱGeschäftsbedingungenȱhingegenȱhabenȱdenȱZweck,ȱ dasȱ Vertragsprozedereȱ zuȱ vereinfachen.ȱAusȱ ökonomischenȱ Gesichtspunktenȱ werdenȱ seitensȱeinerȱVertragsparteiȱmitȱderenȱallgemeinenȱGeschäftsbedingungenȱderȱanderenȱ Parteiȱ einseitigȱ Vertragsbedingungenȱ vorgegeben,ȱ welcheȱ dieȱ andereȱ Vertragsparteiȱ insgesamtȱ imȱ Rahmenȱ desȱ Vertragsschlussesȱ akzeptierenȱ soll.ȱ Beiȱ einemȱ derartigenȱ Vorgehenȱkannȱnichtȱmehrȱvonȱeinemȱ„Aushandeln“ȱoderȱeinemȱfreienȱKräftespielȱimȱ Rahmenȱ desȱ Vertragsschlussesȱ ausgegangenȱ werden.185ȱ Ausȱ diesemȱ Grundeȱ hatȱ derȱ Gesetzgeber,ȱquasiȱumȱeinȱGleichgewichtȱderȱKräfteȱwiederȱherzustellen,ȱRegelungenȱ geschaffen,ȱ dieȱ das,ȱ wasȱ inȱ allgemeinenȱ Geschäftsbedingungenȱ normiertȱ wird,ȱ überȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 184ȱ Vgl.ȱKorenke,ȱBürgerlichesȱRecht,ȱMünchenȱ2006,ȱS.ȱ118ȱf.ȱ 185ȱ Vgl.ȱKorenke,ȱBürgerlichesȱRecht,ȱMünchenȱ2006,ȱS.ȱ119.ȱ

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ȱ

Allgemeine Geschäftsbedingungen

prüfbarȱmachenȱundȱeinseitigȱbenachteiligendeȱRegelungenȱgegebenenfallsȱaushebelnȱ können.186ȱ Dieȱ Vorschriften,ȱ welcheȱ dieȱ Überprüfungȱ derȱ allgemeinenȱ GeschäftsbeȬ dingungenȱermöglichenȱsindȱinȱ§ȱ305ȱff.ȱBGBȱgeregelt.ȱ Beispielfall:ȱ AȱmöchteȱsichȱüberȱdasȱInternetȱeinenȱAnzugȱbestellen.ȱImȱInternetshopȱdesȱVȱfindetȱerȱ einenȱAnzug.ȱNebenȱdemȱBestellbuttonȱbefindetȱsichȱeinȱFeldȱmitȱfolgendemȱText:ȱ„Ichȱ binȱmitȱdenȱallgemeinenȱGeschäftsbedingungenȱeinverstanden“.ȱAlsȱerȱdenȱdarunterȱbeȬ findlichenȱHyperlinkȱnutzenȱmöchte,ȱumȱdieȱAGBȱabzufragen,ȱerhältȱerȱeineȱFehlermelȬ dung.ȱNachȱmehrerenȱerfolglosenȱVersuchenȱdieȱAGBȱüberȱdenȱHyperlinkȱabzurufenȱbesȬ tätigtȱA,ȱohneȱdieȱAGBȱgelesenȱzuȱhaben,ȱmitȱdiesenȱeinverstandenȱzuȱseinȱundȱbestelltȱ denȱAnzug.ȱSindȱdieȱAGBȱwirksamȱVertragsbestandteilȱgeworden?ȱ Allgemeineȱ Geschäftsbedingungenȱ könnenȱ nurȱ Vertragsbestandteilȱ werden,ȱ wennȱ gem.ȱ §ȱ 305ȱAbs.ȱ 2ȱ BGBȱ aufȱ sieȱ ausdrücklichȱ hingewiesenȱ wurdeȱ undȱ fürȱ denȱ Nutzerȱ dieȱ Möglichkeitȱ derȱ Kenntnisnahmeȱ bestand.ȱ Imȱ vorliegendenȱ Beispielfallȱ istȱ zwarȱ ausdrücklichȱ aufȱ dieȱ Geltungȱ derȱAGBȱ hingewiesenȱ worden,ȱ dochȱ istȱ esȱ fraglich,ȱ obȱ derȱNutzerȱauchȱdieȱMöglichkeitȱderȱKenntnisnahmeȱhatte.ȱDamitȱeinȱNutzerȱdieȱAGBȱ inȱ zumutbarerȱ Weiseȱ zurȱ Kenntnisȱ nehmenȱ kann,ȱ istȱ esȱ erforderlich,ȱ dassȱ esȱ ihmȱ erȬ möglichtȱ wird,ȱ dieȱ Datenȱ entwederȱ inȱ einemȱ gängigenȱ Dateiformatȱ herunterzuladenȱ oderȱsieȱausdruckenȱzuȱkönnen.ȱFormellȱsollteȱbeachtetȱwerden,ȱdassȱdieȱAGBȱvonȱderȱ Schriftgrößeȱherȱlesbarȱsind187,ȱeinȱMindestmaßȱanȱÜbersichtlichkeitȱaufweisenȱsowieȱ besondersȱleichtȱverständlicheȱundȱübersichtlicheȱKlauselnȱbeinhalten.188ȱ Imȱ vorliegendenȱ Beispielfallȱ konnteȱ derȱ Nutzerȱ dieȱAGBȱ mangelsȱAbrufbarkeitȱ nichtȱ zurȱKenntnisȱnehmen.ȱAusȱdiesemȱGrundȱsindȱsieȱauchȱnichtȱVertragsbestandteilȱgeȬ worden.ȱ BeiȱOnlineshopsȱwirdȱinȱderȱPraxisȱbisweilenȱderȱerforderlicheȱausdrücklicheȱHinweisȱ aufȱdieȱAGBȱmangelhaftȱumgesetzt.ȱSoȱistȱeinȱHyperlinkȱderartȱaufȱderȱHomepageȱzuȱ platzieren,ȱ dassȱ erȱ vonȱ einemȱ Durchschnittskundenȱ selbstȱ beiȱ flüchtigerȱ Betrachtungȱ derȱ Seiteȱ nichtȱ übersehenȱ werdenȱ kann.ȱ Dafürȱ mussȱ erȱ nichtȱ zwingendȱ inȱ Fettdruckȱ oderȱdurchȱFarbeȱhervorgehobenȱwerden;ȱesȱgenügt,ȱdassȱerȱnichtȱzwischenȱdenȱandeȬ renȱInformationenȱaufȱderȱSeiteȱuntergeht.189ȱ Daherȱbietetȱesȱsichȱan,ȱdenȱHinweisȱaufȱdieȱallgemeinenȱGeschäftsbedingungenȱsoȱzuȱ platzieren,ȱ dassȱ derȱ Nutzerȱ auchȱ tatsächlichȱ undȱ beweisbarȱ dieȱ Möglichkeitȱ derȱ KenntnisnahmeȱderȱAGBȱhat.ȱObȱderȱNutzerȱsieȱallerdingsȱwirklichȱliestȱistȱunerhebȬ lich.ȱEineȱsichereȱMöglichkeitȱwäreȱbeispielsweise,ȱdassȱderȱNutzerȱzunächstȱdurchȱdieȱ allgemeinenȱGeschäftsbedingungenȱscrollenȱmüsste,ȱumȱzuȱdemȱIconȱzuȱgelangen,ȱmitȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 186ȱ Zurȱ Entwicklungȱ derȱ Rechtsprechungȱ desȱ BGHȱ aufȱ diesemȱ Gebietȱ vgl:ȱ Intveen,ȱ Dieȱ RechtȬ

sprechungȱdesȱBGHȱzuȱHaftungsregelungenȱinȱAGB,ȱITBRȱ2007,ȱS.ȱ144ȱff.ȱ 187ȱ Vgl.ȱzuȱdenȱGrößenanforderungenȱvonȱAGBȱallgemein:ȱBGH,ȱNJWȬRRȱ1986,ȱS.ȱ1310.ȱ 188ȱ Vgl.ȱLGȱKöln,ȱCRȱ2003,ȱS.ȱ697ȱff.ȱ 189ȱ Vgl.ȱOLGȱHamburg,ȱEntscheidungȱvomȱ13.06.2002,ȱMMRȱ2002,ȱS.ȱ677.ȱ

ȱ

97

5.13

5


demȱ erȱ seineȱ Bestellungȱ abschickenȱ kann.ȱ Dieseȱ Varianteȱ istȱ zwarȱ zuverlässigȱ aberȱ wenigȱ praxistauglich,ȱ daȱ Kundenȱ insbesondereȱ beiȱ längerenȱ Geschäftsbedingungenȱ nichtȱbisȱzumȱIconȱscrollenȱwürden.ȱSomitȱkönntenȱmöglicherweiseȱBestellungenȱunȬ terbleiben.ȱSoȱgiltȱesȱandereȱMöglichkeitenȱzuȱfinden,ȱallgemeineȱGeschäftsbedingunȬ genȱzumȱVertragsbestandteilȱzuȱmachen.ȱDieȱinȱderȱPraxisȱanzutreffendeȱVariante,ȱbeiȱ welcherȱ derȱAnbieterȱ aufȱ seinerȱ Seiteȱ mitȱ Warenangeboten,ȱ unmittelbarȱ vorȱ demȱ BeȬ stellȬIcon190,ȱ deutlichȱ herausstellt,ȱ dassȱ seineȱ allgemeinenȱ Geschäftsbedingungenȱ gelȬ tenȱundȱdannȱeinenȱHyperlink191ȱzuȱderȱbetreffendenȱSeiteȱsetzt192,ȱbirgtȱeinȱerhebliȬ chesȱGefahrenpotential.ȱSoȱkönnteȱderȱNutzerȱbeispielsweiseȱversuchen,ȱüberȱdenȱLinkȱ zuȱderȱSeiteȱmitȱdenȱAGBȱzuȱgelangenȱundȱdieȱSeiteȱlässtȱsichȱanȱdiesemȱTagȱausȱtechȬ nischenȱGründenȱnichtȱabrufen.ȱBestelltȱerȱtrotzdem,ȱhatteȱerȱnichtȱdieȱMöglichkeitȱdieȱ AGBȱzurȱKenntnisȱzuȱnehmen.ȱDementsprechendȱsindȱsieȱauchȱnichtȱVertragsbestandȬ teilȱ geworden.ȱ Insofernȱ istȱ esȱ praktikabler,ȱ dieȱAGBȱ direktȱ inȱ dasȱ Bestellformularȱ zuȱ integrieren.193ȱ Insbesondereȱ imȱ Wirtschaftslebenȱ kannȱ esȱ imȱ Rahmenȱ vonȱ B2BȬEȬCommerceȱ dazuȱ kommen,ȱ dassȱ sowohlȱ derȱ Käuferȱ alsȱ auchȱ derȱ Verkäuferȱ ihreȱ AGBȱ inȱ denȱ Vertragȱ einführenȱmöchten.ȱWennȱAngebotsschreibenȱundȱAuftragsbestätigungȱdieȱjeweiligenȱ Allgemeinenȱ Geschäftsbedingungenȱ desȱ Versendersȱ beinhalten,ȱ stelltȱ sichȱ dieȱ Frage,ȱ wessenȱAGBȱdennȱhierȱgelten.ȱKlauseln,ȱdieȱinȱdenȱAGBȱbeiderȱVertragsparteienȱüberȬ einstimmenȱ werdenȱ Vertragsbestandteil.ȱ Klauseln,ȱ dieȱ sichȱ Widersprechenȱ werdenȱ nichtȱ Vertragsbestandteil,ȱ soȱ dassȱ dieȱ dortȱ entstehendeȱ Regelungslückeȱ durchȱ dieȱ gewöhnlichenȱ gesetzlichenȱ Regelungenȱ wieȱ etwaȱ denȱ Vorschriftenȱ desȱ BGBȱ oderȱ desȱ HGBȱzuȱschließenȱist.ȱHiervorȱkönnenȱbisweilenȱdieȱinȱderȱPraxisȱoftmalsȱanzutreffenȬ denȱ Abwehrklauselnȱ schützen.ȱ Unterȱ derartigenȱ Abwehrklauselnȱ sindȱ FormulierunȬ genȱ wieȱ „Esȱ geltenȱ ausschließlichȱ unsereȱ allgemeinenȱ Geschäftsbedingungen“ȱ oderȱ „Allgemeineȱ Geschäftsbedingungenȱ unsererȱ Kundenȱ findenȱ keineȱ Anwendung“ȱ zuȱ verstehen.ȱDerartigeȱAbwehrklauselnȱführenȱdazu,ȱdassȱdieȱAGBȱdesȱVertragspartnersȱ nichtȱzurȱGeltungȱgelangen.ȱEnthaltenȱjedochȱdieȱVerträgeȱbeiderȱVertragspartnerȱeineȱ derartigeȱAbwehrklausel,ȱsoȱgeltenȱinsoweitȱdieȱgesetzlichenȱRegelungen.ȱ

5.13.2 Beweisbarkeit DamitȱesȱspäterȱnichtȱzuȱBeweisproblemenȱüberȱdieȱFrageȱkommt,ȱwelcheȱFassungȱderȱ AGBȱbeiȱVertragsschlussȱabrufbarȱwaren,ȱkannȱjedemȱBetreiberȱvonȱEȬCommerceȱnurȱ dringendȱ empfohlenȱ werden,ȱ jedwedeȱ Änderungȱ seinerȱAGBȱ genauȱ zuȱ dokumentieȬ renȱ undȱ denȱ genauenȱ Zeitpunktȱ derȱ Änderungȱ aufzuzeichnen.ȱ Demȱ Internetnutzerȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 190ȱ Vgl.ȱEichhorn,ȱInternetrecht,ȱBerlinȱu.a.ȱ2007,ȱS.ȱ75.ȱ 191ȱ Vgl.ȱ Erd,ȱ OnlineȬRechtȱ kompakt:ȱ Vonȱ derȱ Domainȱ zumȱ Download,ȱ 3.ȱAufl.,ȱ Frankfurtȱ a.M.ȱ

2005,ȱS.ȱ58.ȱ 192ȱ Vgl.ȱHärting,ȱInternetrecht,ȱ2.ȱAufl.,ȱKölnȱ2005,ȱRn.ȱ381.ȱ 193ȱ Vgl.ȱEichhorn,ȱInternetrecht,ȱBerlinȱu.a.ȱ2007,ȱS.ȱ75.ȱ

98

ȱ


hingegenȱ seiȱ angeraten,ȱ dieȱ AGBȱ beiȱ Vertragschlussȱ auszudruckenȱ undȱ sichȱ nichtȱ daraufȱ zuȱ verlassen,ȱ dassȱ dieseȱ zuȱ einemȱ späterenȱ Zeitpunkt,ȱ wennȱ erȱ mitȱ demȱ VerȬ tragspartnerȱeinenȱRechtsstreitȱführt,ȱnochȱunverändertȱimȱNetzȱzuȱfindenȱsind.ȱ

5.13.3 Rechtliche Beurteilung BeiȱderȱrechtlichenȱBeurteilungȱstellenȱAGB,ȱdieȱsichȱwidersprechen,ȱoftmalsȱeinȱProbȬ lemȱdar.ȱWennȱbeispielsweiseȱzweiȱUnternehmerȱGeschäfteȱabgeschlossenȱhabenȱundȱ beideȱihreȱAGBȱzumȱVertragsbestandteilȱgemachtȱhatten,ȱkonnteȱesȱvorkommen,ȱdassȱ einzelneȱ Regelungenȱ inȱ denȱ AGBȱ zuȱ bestimmtenȱ Punkteȱ unterschiedlicheȱ Aussagenȱ trafen.ȱWessenȱAGBȱsollenȱdannȱgelten?ȱSofernȱansonstenȱeinȱwirksamerȱVertragȱzwiȬ schenȱ denȱ Parteienȱ geschlossenȱ wurde,ȱ gehtȱ dieȱ Rechtsprechungȱ mittlerweileȱ davonȱ aus,ȱ dassȱ nurȱ dieȱ übereinstimmendenȱ AGBȬRegelungenȱ (bisweilenȱ sogarȱ überhauptȱ keineȱ AGB)ȱ inȱ denȱ Vertragȱ einbezogenȱ sindȱ undȱ stattdessenȱ dieȱ entsprechendenȱ geȬ setzlichenȱRegelungenȱzurȱAnwendungȱkommen.ȱ SindȱAGBȱwirksamȱBestandteilȱeinesȱVertragesȱgeworden,ȱsoȱmussȱinȱeinemȱnächstenȱ Schrittȱgeprüftȱwerden,ȱobȱsieȱdenȱgesetzlichenȱVorgabenȱ derȱ§§ȱ307ȱbisȱ309ȱBGBȱgeȬ nügen.ȱ Inȱ diesenȱ Vorschriftenȱ hatȱ derȱ Gesetzgeberȱ aufgeführt,ȱ welcheȱ Regelungenȱ inȱ allgemeinenȱGeschäftsbedingungenȱunzulässigȱsind.ȱBeiȱdieserȱPrüfungȱistȱallerdingsȱ nachȱderȱArtȱdesȱVertragesȱzuȱdifferenzieren.ȱBeiȱallgemeinenȱGeschäftsbedingungen,ȱ dieȱeinȱUnternehmerȱgegenüberȱeinemȱVerbraucherȱverwendet,ȱfindetȱeineȱvollständiȬ geȱÜberprüfungȱderȱ§§ȱ307ȱbisȱ309ȱBGBȱstatt.ȱHandeltȱesȱsichȱhingegenȱumȱeinenȱVerȬ tragsschlussȱ zwischenȱ zweiȱ Unternehmern,ȱ soȱ beschränktȱ sichȱ dieȱ Überprüfungȱ derȱ AGBȱnachȱ§ȱ310ȱAbs.ȱ1ȱBGBȱaufȱeinenȱAbgleichȱmitȱdemȱ§ȱ307ȱBGB.ȱDieȱUrsacheȱliegtȱ darin,ȱ dassȱ derȱ Gesetzgeberȱ vonȱ einerȱ besonderenȱ Schutzbedürftigkeitȱ desȱ VerbrauȬ chersȱausgeht.ȱDennȱeinȱVerbraucherȱwirdȱsichȱinȱderȱRegelȱinȱrechtlichenȱAngelegenȬ heiten,ȱundȱdamitȱauchȱimȱRechtȱderȱAGB,ȱnichtȱsoȱgutȱauskennenȱwieȱeinȱUnternehȬ mer.ȱAndersȱverhältȱesȱsichȱaber,ȱwennȱaufȱbeidenȱSeitenȱdesȱVertragesȱUnternehmerȱ stehen.ȱ Beideȱ wissen,ȱ woraufȱ sieȱ sichȱ imȱ Wirtschaftslebenȱ beiȱ einemȱ Vertragsschlussȱ einlassen.ȱ Hierȱ lässtȱ derȱ Gesetzgeberȱ eineȱ Überprüfungsmöglichkeitȱ derȱ AGBȱ nachȱ denȱ Grundsätzenȱ desȱ §ȱ 307ȱ BGBȱ genügen,ȱ nachȱ welchemȱ eineȱ Bestimmungȱ inȱ denȱ AGBȱdannȱunwirksamȱist,ȱwennȱsieȱdenȱVertragspartnerȱunangemessenȱbenachteiligt.ȱ SoȱkannȱeineȱunangemesseneȱBenachteiligungȱdarinȱbestehen,ȱdassȱinȱdenȱallgemeinenȱ Geschäftsbedingungenȱ vonȱ einemȱ wesentlichenȱ Grundgedankenȱ derȱ gesetzlichenȱ Regelungȱ abgewichenȱ wird.ȱ Darüberȱ hinausȱ kommtȱ esȱ jedochȱ auchȱ daraufȱ an,ȱ worȬ überȱundȱzuȱwelchemȱZweckȱderȱVertragȱgeschlossenȱwurde.ȱImȱZweifelȱistȱeineȱBeȬ stimmungȱ unwirksam,ȱ dieȱ wesentlicheȱ Rechteȱ oderȱ Pflichtenȱ desȱ Vertragesȱ soȱ einȬ schränkt,ȱdassȱderȱVertragszweckȱgefährdetȱist.ȱ WerdenȱAGBȱüberprüft,ȱdieȱeinȱUnternehmerȱgegenüberȱeinemȱVerbraucherȱverwenȬ det,ȱsoȱbietetȱesȱsichȱan,ȱdieȱ§§ȱ307ȱbisȱ309ȱBGBȱinȱumgekehrterȱReihenfolgeȱzuȱprüfen.ȱ Dasȱbedeutet,ȱmanȱbeginntȱmitȱdemȱsehrȱdetailliertȱausgestaltetenȱ§ȱ309ȱBGB.ȱDanachȱ

ȱ

99

5.13

5


erstȱ werdenȱ dieȱ Regelungenȱ desȱ §ȱ 308ȱ undȱdieȱ desȱ §ȱ 307ȱBGBȱ geprüft.ȱ Dieȱ GesetzesȬ normen,ȱwelchenȱdieȱAGBȱnichtȱzuwiderlaufenȱdürfen,ȱlauten:ȱ §ȱ307ȱBGBȱȱInhaltskontrolle.ȱ (1) BestimmungenȱinȱAllgemeinenȱGeschäftsbedingungenȱsindȱunwirksam,ȱwennȱsieȱdenȱ VertragspartnerȱdesȱVerwendersȱentgegenȱdenȱGebotenȱvonȱTreuȱundȱGlaubenȱunanȬ gemessenȱ benachteiligen.ȱEineȱ unangemesseneȱ BenachteiligungȱkannȱsichȱauchȱdarȬ ausȱergeben,ȱdassȱdieȱBestimmungȱnichtȱklarȱundȱverständlichȱist.ȱ (2) Eineȱ unangemesseneȱ Benachteiligungȱ istȱ imȱ Zweifelȱ anzunehmen,ȱ wennȱ eineȱ BeȬ stimmungȱ 1.

mitȱ wesentlichenȱ Grundgedankenȱ derȱ gesetzlichenȱ Regelung,ȱ vonȱ derȱ abȬ gewichenȱwird,ȱnichtȱzuȱvereinbarenȱistȱoderȱ

2.

wesentlicheȱRechteȱoderȱPflichten,ȱdieȱsichȱausȱderȱNaturȱdesȱVertragesȱerȬ geben,ȱ soȱ einschränkt,ȱ dassȱ dieȱ Erreichungȱ desȱ Vertragszwecksȱ gefährdetȱ ist.ȱ

(3) DieȱAbsätzeȱ1ȱundȱ2ȱsowieȱdieȱ§§ȱ308ȱundȱ309ȱgeltenȱnurȱfürȱBestimmungenȱinȱAllȬ gemeinenȱGeschäftsbedingungen,ȱdurchȱdieȱvonȱRechtsvorschriftenȱabweichendeȱoderȱ dieseȱ ergänzendeȱ Regelungenȱ vereinbartȱ werden.ȱ Andereȱ Bestimmungenȱ könnenȱ nachȱAbsatzȱ1ȱSatzȱ2ȱinȱVerbindungȱmitȱAbsatzȱ1ȱSatzȱ1ȱunwirksamȱsein.ȱ ȱ §ȱ308ȱBGBȱȱKlauselverboteȱmitȱWertungsmöglichkeit.ȱ InȱAllgemeinenȱGeschäftsbedingungenȱistȱinsbesondereȱunwirksamȱ 1.

(AnnahmeȬȱundȱLeistungsfrist)ȱeineȱBestimmung,ȱdurchȱdieȱsichȱderȱVerwenderȱunȬ angemessenȱ langeȱ oderȱ nichtȱ hinreichendȱ bestimmteȱ Fristenȱ fürȱ dieȱ Annahmeȱ oderȱ Ablehnungȱ einesȱ Angebotsȱ oderȱ dieȱ Erbringungȱ einerȱ Leistungȱ vorbehält;ȱ ausgeȬ nommenȱhiervonȱistȱderȱVorbehalt,ȱerstȱnachȱAblaufȱderȱWiderrufsȬȱoderȱRückgabeȬ fristȱnachȱ§ȱ355ȱAbs.ȱ1ȱundȱ2ȱundȱ§ȱ356ȱzuȱleisten;ȱ

2.

(Nachfrist)ȱ eineȱ Bestimmung,ȱ durchȱ dieȱ sichȱ derȱ Verwenderȱ fürȱ dieȱ vonȱ ihmȱ zuȱ beȬ wirkendeȱLeistungȱabweichendȱvonȱRechtsvorschriftenȱeineȱunangemessenȱlangeȱoderȱ nichtȱhinreichendȱbestimmteȱNachfristȱvorbehält;ȱ

3.

(Rücktrittsvorbehalt)ȱdieȱVereinbarungȱeinesȱRechtsȱdesȱVerwenders,ȱsichȱohneȱsachȬ lichȱgerechtfertigtenȱundȱimȱVertragȱangegebenenȱGrundȱvonȱseinerȱLeistungspflichtȱ zuȱlösen;ȱdiesȱgiltȱnichtȱfürȱDauerschuldverhältnisse;ȱ

4.

(Änderungsvorbehalt)ȱ dieȱ Vereinbarungȱ einesȱ Rechtsȱ desȱ Verwenders,ȱ dieȱ versproȬ cheneȱ Leistungȱ zuȱ ändernȱ oderȱ vonȱ ihrȱ abzuweichen,ȱ wennȱ nichtȱ dieȱ Vereinbarungȱ derȱÄnderungȱoderȱAbweichungȱunterȱBerücksichtigungȱderȱInteressenȱdesȱVerwenȬ dersȱfürȱdenȱanderenȱVertragsteilȱzumutbarȱist;ȱ

100 ȱ


5.

(FingierteȱErklärungen)ȱeineȱBestimmung,ȱwonachȱeineȱErklärungȱdesȱVertragspartȬ nersȱ desȱ Verwendersȱ beiȱ Vornahmeȱ oderȱ Unterlassungȱ einerȱ bestimmtenȱ Handlungȱ alsȱvonȱihmȱabgegebenȱoderȱnichtȱabgegebenȱgilt,ȱesȱseiȱdenn,ȱdassȱȱ a)

demȱVertragspartnerȱeineȱangemesseneȱFristȱzurȱAbgabeȱeinerȱausdrückliȬ chenȱErklärungȱeingeräumtȱistȱundȱ

b)

derȱ Verwenderȱ sichȱ verpflichtet,ȱ denȱ Vertragspartnerȱ beiȱ Beginnȱ derȱ Fristȱ aufȱdieȱvorgeseheneȱBedeutungȱseinesȱVerhaltensȱbesondersȱhinzuweisen;ȱ

diesȱgiltȱnichtȱfürȱVerträge,ȱinȱdieȱTeilȱBȱderȱVerdingungsordnungȱfürȱBauleisȬ tungenȱinsgesamtȱeinbezogenȱist;ȱ 6.

(Fiktionȱ desȱ Zugangs)ȱ eineȱ Bestimmung,ȱ dieȱ vorsieht,ȱ dassȱ eineȱ Erklärungȱ desȱ VerȬ wendersȱvonȱbesondererȱBedeutungȱdemȱanderenȱVertragsteilȱalsȱzugegangenȱgilt;ȱ

7.

(AbwicklungȱvonȱVerträgen)ȱeineȱBestimmung,ȱnachȱderȱderȱVerwenderȱfürȱdenȱFall,ȱ dassȱeineȱVertragsparteiȱvomȱVertragȱzurücktrittȱoderȱdenȱVertragȱkündigt,ȱ

8.

a)

eineȱ unangemessenȱ hoheȱ Vergütungȱ fürȱ dieȱ Nutzungȱ oderȱ denȱ Gebrauchȱ einerȱSacheȱoderȱeinesȱRechtsȱoderȱfürȱerbrachteȱLeistungenȱoderȱ

b)

einenȱunangemessenȱhohenȱErsatzȱvonȱAufwendungenȱverlangenȱkann;ȱ

(NichtverfügbarkeitȱderȱLeistung)ȱdieȱnachȱNummerȱ3ȱzulässigeȱVereinbarungȱeinesȱ VorbehaltsȱdesȱVerwenders,ȱsichȱvonȱderȱVerpflichtungȱzurȱErfüllungȱdesȱVertragsȱbeiȱ NichtverfügbarkeitȱderȱLeistungȱzuȱlösen,ȱwennȱsichȱderȱVerwenderȱnichtȱverpflichȬ tet,ȱ a)

denȱVertragspartnerȱunverzüglichȱüberȱdieȱNichtverfügbarkeitȱzuȱinformieȬ renȱundȱ

b)

GegenleistungenȱdesȱVertragspartnersȱunverzüglichȱzuȱerstatten.ȱ

ȱ §ȱ309ȱBGBȱȱKlauselverboteȱohneȱWertungsmöglichkeitȱ AuchȱsoweitȱeineȱAbweichungȱvonȱdenȱgesetzlichenȱVorschriftenȱzulässigȱist,ȱistȱinȱAllgemeiȬ nenȱGeschäftsbedingungenȱunwirksamȱ 1.

(KurzfristigeȱPreiserhöhungen)ȱeineȱBestimmung,ȱwelcheȱdieȱErhöhungȱdesȱEntgeltsȱ fürȱWarenȱoderȱLeistungenȱvorsieht,ȱdieȱinnerhalbȱvonȱvierȱMonatenȱnachȱVertragsȬ schlussȱgeliefertȱoderȱerbrachtȱwerdenȱsollen;ȱdiesȱgiltȱnichtȱbeiȱWarenȱoderȱLeistunȬ gen,ȱdieȱimȱRahmenȱvonȱDauerschuldverhältnissenȱgeliefertȱoderȱerbrachtȱwerden;ȱ

2.

ȱ(Leistungsverweigerungsrechte)ȱeineȱBestimmung,ȱdurchȱdieȱ a)

ȱ

dasȱLeistungsverweigerungsrecht,ȱdasȱdemȱVertragspartnerȱdesȱVerwendersȱ nachȱ§ȱ320ȱzusteht,ȱausgeschlossenȱoderȱeingeschränktȱwirdȱoderȱ

101

5.13

5


b)

einȱ demȱ Vertragspartnerȱ desȱ Verwendersȱ zustehendesȱ ZurückbehaltungsȬ recht,ȱ soweitȱ esȱ aufȱ demselbenȱ Vertragsverhältnisȱ beruht,ȱ ausgeschlossenȱ oderȱ eingeschränkt,ȱ insbesondereȱ vonȱ derȱ Anerkennungȱ vonȱ Mängelnȱ durchȱdenȱVerwenderȱabhängigȱgemachtȱwird;ȱ

3.

ȱ(Aufrechnungsverbot)ȱ eineȱ Bestimmung,ȱ durchȱ dieȱ demȱ Vertragspartnerȱ desȱ VerȬ wendersȱ dieȱ Befugnisȱ genommenȱ wird,ȱ mitȱ einerȱ unbestrittenenȱ oderȱ rechtskräftigȱ festgestelltenȱForderungȱaufzurechnen;ȱ

4.

(Mahnung,ȱFristsetzung)ȱeineȱBestimmung,ȱdurchȱdieȱderȱVerwenderȱvonȱderȱgesetzȬ lichenȱ Obliegenheitȱ freigestelltȱ wird,ȱ denȱ anderenȱ Vertragsteilȱ zuȱ mahnenȱ oderȱ ihmȱ eineȱFristȱfürȱdieȱLeistungȱoderȱNacherfüllungȱzuȱsetzen;ȱ

5.

(PauschalierungȱvonȱSchadensersatzansprüchen)ȱdieȱVereinbarungȱeinesȱpauschalierȬ tenȱ Anspruchsȱ desȱ Verwendersȱ aufȱ Schadensersatzȱ oderȱ Ersatzȱ einerȱ WertmindeȬ rung,ȱwennȱ a)

dieȱ Pauschaleȱ denȱ inȱ denȱ geregeltenȱ Fällenȱ nachȱ demȱ gewöhnlichenȱ Laufȱ derȱDingeȱzuȱerwartendenȱSchadenȱoderȱdieȱgewöhnlichȱeintretendeȱWertȬ minderungȱübersteigtȱoderȱ

b)

demȱ anderenȱ Vertragsteilȱ nichtȱ ausdrücklichȱ derȱ Nachweisȱ gestattetȱ wird,ȱ einȱSchadenȱoderȱeineȱWertminderungȱseiȱüberhauptȱnichtȱentstandenȱoderȱ wesentlichȱniedrigerȱalsȱdieȱPauschale;ȱ

6.

(Vertragsstrafe)ȱeineȱBestimmung,ȱdurchȱdieȱdemȱVerwenderȱfürȱdenȱFallȱderȱNichtȬ abnahmeȱoderȱverspätetenȱAbnahmeȱderȱLeistung,ȱdesȱZahlungsverzugsȱoderȱfürȱdenȱ Fall,ȱdassȱderȱandereȱVertragsteilȱsichȱvomȱVertragȱlöst,ȱZahlungȱeinerȱVertragsstrafeȱ versprochenȱwird;ȱ

7.

(HaftungsausschlussȱbeiȱVerletzungȱvonȱLeben,ȱKörper,ȱGesundheitȱundȱbeiȱgrobemȱ Verschulden)ȱ a)

(Verletzungȱ vonȱ Leben,ȱ Körper,ȱ Gesundheit)ȱ einȱ Ausschlussȱ oderȱ eineȱ BeȬ grenzungȱ derȱ Haftungȱ fürȱ Schädenȱ ausȱ derȱ Verletzungȱ desȱ Lebens,ȱ desȱ Körpersȱ oderȱ derȱ Gesundheit,ȱ dieȱ aufȱ einerȱ fahrlässigenȱ Pflichtverletzungȱ desȱVerwendersȱoderȱeinerȱvorsätzlichenȱoderȱfahrlässigenȱPflichtverletzungȱ einesȱgesetzlichenȱVertretersȱoderȱErfüllungsgehilfenȱdesȱVerwendersȱberuȬ hen;ȱ

b)

(Grobesȱ Verschulden)ȱ einȱ Ausschlussȱ oderȱ eineȱ Begrenzungȱ derȱ Haftungȱ fürȱsonstigeȱSchäden,ȱdieȱaufȱeinerȱgrobȱfahrlässigenȱPflichtverletzungȱdesȱ VerwendersȱoderȱaufȱeinerȱvorsätzlichenȱoderȱgrobȱfahrlässigenȱPflichtverȬ letzungȱ einesȱ gesetzlichenȱ Vertretersȱ oderȱ Erfüllungsgehilfenȱ desȱ VerwenȬ dersȱberuhen;ȱ

dieȱBuchstabenȱaȱundȱbȱgeltenȱnichtȱfürȱHaftungsbeschränkungenȱinȱdenȱnachȱ Maßgabeȱ desȱ Personenbeförderungsgesetzesȱ genehmigtenȱ BeförderungsbedinȬ

102 ȱ


gungenȱ undȱ Tarifvorschriftenȱ derȱ Straßenbahnen,ȱ Obusseȱ undȱ Kraftfahrzeugeȱ imȱLinienverkehr,ȱsoweitȱsieȱnichtȱzumȱNachteilȱdesȱFahrgastsȱvonȱderȱVerordȬ nungȱ überȱ dieȱ Allgemeinenȱ Beförderungsbedingungenȱ fürȱ denȱ StraßenbahnȬȱ undȱObusverkehrȱsowieȱdenȱLinienverkehrȱmitȱKraftfahrzeugenȱvomȱ27.ȱFebruȬ arȱ 1970ȱ abweichen;ȱ Buchstabeȱ bȱ giltȱ nichtȱ fürȱ Haftungsbeschränkungenȱ fürȱ staatlichȱgenehmigteȱLotterieȬȱoderȱAusspielverträge;ȱ 8.

(SonstigeȱHaftungsausschlüsseȱbeiȱPflichtverletzung)ȱ a)

(AusschlussȱdesȱRechts,ȱsichȱvomȱVertragȱzuȱlösen)ȱeineȱBestimmung,ȱdieȱ beiȱeinerȱvomȱVerwenderȱzuȱvertretenden,ȱnichtȱinȱeinemȱMangelȱderȱKaufȬ sacheȱoderȱdesȱWerkesȱbestehendenȱPflichtverletzungȱdasȱRechtȱdesȱanderenȱ Vertragsteils,ȱsichȱvomȱVertragȱzuȱlösen,ȱausschließtȱoderȱeinschränkt;ȱdiesȱ giltȱnichtȱfürȱdieȱinȱderȱNummerȱ7ȱbezeichnetenȱBeförderungsbedingungenȱ undȱTarifvorschriftenȱunterȱdenȱdortȱgenanntenȱVoraussetzungen;ȱ

b)

(Mängel)ȱeineȱBestimmung,ȱdurchȱdieȱbeiȱVerträgenȱüberȱLieferungenȱneuȱ hergestellterȱSachenȱundȱüberȱWerkleistungenȱȱ

aa) (Ausschlussȱ undȱ Verweisungȱ aufȱ Dritte)ȱ dieȱ Ansprücheȱ gegenȱ denȱ VerȬ wenderȱwegenȱeinesȱMangelsȱinsgesamtȱoderȱbezüglichȱeinzelnerȱTeileȱausȬ geschlossen,ȱaufȱdieȱEinräumungȱvonȱAnsprüchenȱgegenȱDritteȱbeschränktȱ oderȱ vonȱ derȱ vorherigenȱ gerichtlichenȱ Inanspruchnahmeȱ Dritterȱ abhängigȱ gemachtȱwerden;ȱ bb) (Beschränkungȱ aufȱ Nacherfüllung)ȱ dieȱ Ansprücheȱ gegenȱ denȱ Verwenderȱ insgesamtȱ oderȱ bezüglichȱ einzelnerȱ Teileȱ aufȱ einȱ Rechtȱ aufȱ Nacherfüllungȱ beschränktȱwerden,ȱsofernȱdemȱanderenȱVertragsteilȱnichtȱausdrücklichȱdasȱ Rechtȱ vorbehaltenȱ wird,ȱ beiȱ Fehlschlagenȱ derȱ Nacherfüllungȱ zuȱ mindernȱ oder,ȱ wennȱ nichtȱ eineȱ Bauleistungȱ Gegenstandȱ derȱ Mängelhaftungȱ ist,ȱ nachȱseinerȱWahlȱvomȱVertragȱzurückzutreten;ȱ cc) ȱ(Aufwendungenȱ beiȱ Nacherfüllung)ȱ dieȱ Verpflichtungȱ desȱ Verwendersȱ ausgeschlossenȱ oderȱ beschränktȱ wird,ȱ dieȱ zumȱ Zweckeȱ derȱ Nacherfüllungȱ erforderlichenȱ Aufwendungen,ȱ insbesondereȱ TransportȬ,ȱ WegeȬ,ȱ ArbeitsȬȱ undȱMaterialkosten,ȱzuȱtragen;ȱ dd) (Vorenthaltenȱ derȱ Nacherfüllung)ȱ derȱ Verwenderȱ dieȱ Nacherfüllungȱ vonȱ derȱ vorherigenȱ Zahlungȱ desȱ vollständigenȱ Entgeltsȱ oderȱ einesȱ unterȱ BeȬ rücksichtigungȱ desȱ Mangelsȱ unverhältnismäßigȱ hohenȱ Teilsȱ desȱ Entgeltsȱ abhängigȱmacht;ȱ ee) (Ausschlussfristȱ fürȱ Mängelanzeige)ȱ derȱ Verwenderȱ demȱ anderenȱ VerȬ tragsteilȱfürȱdieȱAnzeigeȱnichtȱoffensichtlicherȱMängelȱeineȱAusschlussfristȱ setzt,ȱdieȱkürzerȱistȱalsȱdieȱnachȱdemȱDoppelbuchstabenȱffȱzulässigeȱFrist;ȱ ȱ

ȱ

103

5.13

5


ff)

9.

(ErleichterungȱderȱVerjährung)ȱdieȱVerjährungȱvonȱAnsprüchenȱgegenȱdenȱ VerwenderȱwegenȱeinesȱMangelsȱinȱdenȱFällenȱdesȱ§ȱ438ȱAbs.ȱ1ȱNr.ȱ2ȱundȱ desȱ§ȱ634aȱAbs.ȱ1ȱNr.ȱ2ȱerleichtertȱoderȱinȱdenȱsonstigenȱFällenȱeineȱweniȬ gerȱ alsȱ einȱ Jahrȱ betragendeȱ Verjährungsfristȱ abȱ demȱ gesetzlichenȱ VerjähȬ rungsbeginnȱ erreichtȱ wird;ȱ diesȱ giltȱ nichtȱ fürȱ Verträge,ȱ inȱ dieȱ Teilȱ Bȱ derȱ VerdingungsordnungȱfürȱBauleistungenȱinsgesamtȱeinbezogenȱist;ȱ

(Laufzeitȱ beiȱ Dauerschuldverhältnissen)ȱ beiȱ einemȱ Vertragsverhältnis,ȱ dasȱ dieȱ regelȬ mäßigeȱ Lieferungȱ vonȱ Warenȱ oderȱ dieȱ regelmäßigeȱ Erbringungȱ vonȱ DienstȬȱ oderȱ WerkleistungenȱdurchȱdenȱVerwenderȱzumȱGegenstandȱhat,ȱ a)

eineȱ denȱ anderenȱ Vertragsteilȱ längerȱ alsȱ zweiȱ Jahreȱ bindendeȱ Laufzeitȱ desȱ Vertrags,ȱ

b)

eineȱ denȱ anderenȱ Vertragsteilȱ bindendeȱ stillschweigendeȱ Verlängerungȱ desȱ VertragsverhältnissesȱumȱjeweilsȱmehrȱalsȱeinȱJahrȱoderȱ

c)

zuȱ Lastenȱ desȱ anderenȱ Vertragsteilsȱ eineȱ längereȱ Kündigungsfristȱ alsȱ dreiȱ Monateȱ vorȱ Ablaufȱ derȱ zunächstȱ vorgesehenenȱ oderȱ stillschweigendȱ verȬ längertenȱVertragsdauer;ȱ

diesȱgiltȱnichtȱfürȱVerträgeȱüberȱdieȱLieferungȱalsȱzusammengehörigȱverkaufterȱ Sachen,ȱ fürȱ Versicherungsverträgeȱ sowieȱ fürȱ Verträgeȱ zwischenȱ denȱ Inhabernȱ urheberrechtlicherȱ Rechteȱ undȱ Ansprücheȱ undȱ Verwertungsgesellschaftenȱ imȱ SinneȱdesȱGesetzesȱüberȱdieȱWahrnehmungȱvonȱUrheberrechtenȱundȱverwandȬ tenȱSchutzrechten;ȱ 10. (Wechselȱ desȱ Vertragspartners)ȱ eineȱ Bestimmung,ȱ wonachȱ beiȱ KaufȬ,ȱ DienstȬȱ oderȱ WerkverträgenȱeinȱDritterȱanstelleȱdesȱVerwendersȱinȱdieȱsichȱausȱdemȱVertragȱergeȬ bendenȱRechteȱundȱPflichtenȱeintrittȱoderȱeintretenȱkann,ȱesȱseiȱdenn,ȱinȱderȱBestimȬ mungȱwirdȱ a)

derȱDritteȱnamentlichȱbezeichnetȱoderȱ

b)

demȱanderenȱVertragsteilȱdasȱRechtȱeingeräumt,ȱsichȱvomȱVertragȱzuȱlösen;ȱ

11. (HaftungȱdesȱAbschlussvertreters)ȱeineȱBestimmung,ȱdurchȱdieȱderȱVerwenderȱeinemȱ Vertreter,ȱderȱdenȱVertragȱfürȱdenȱanderenȱVertragsteilȱabschließt,ȱ a)

ohneȱhieraufȱgerichteteȱausdrücklicheȱundȱgesonderteȱErklärungȱeineȱeigeneȱ HaftungȱoderȱEinstandspflichtȱoderȱ

b)

imȱFalleȱvollmachtloserȱVertretungȱeineȱüberȱ§ȱ179ȱhinausgehendeȱHaftungȱ

auferlegt;ȱ ȱ ȱ

104 ȱ

Probleme im Rahmen der Vertragsabwicklung

12. (Beweislast)ȱeineȱBestimmung,ȱdurchȱdieȱderȱVerwenderȱdieȱBeweislastȱzumȱNachteilȱ desȱanderenȱVertragsteilsȱändert,ȱinsbesondereȱindemȱerȱ a)

diesemȱ dieȱ Beweislastȱ fürȱ Umständeȱ auferlegt,ȱ dieȱ imȱ VerantwortungsbeȬ reichȱdesȱVerwendersȱliegen,ȱoderȱ

b)

denȱanderenȱVertragsteilȱbestimmteȱTatsachenȱbestätigenȱlässt;ȱ

BuchstabeȱbȱgiltȱnichtȱfürȱEmpfangsbekenntnisse,ȱdieȱgesondertȱunterschriebenȱ oderȱmitȱeinerȱgesondertenȱqualifiziertenȱelektronischenȱSignaturȱversehenȱsind;ȱ 13. (FormȱvonȱAnzeigenȱundȱErklärungen)ȱeineȱBestimmung,ȱdurchȱdieȱAnzeigenȱoderȱ Erklärungen,ȱdieȱdemȱVerwenderȱoderȱeinemȱDrittenȱgegenüberȱ abzugebenȱsind,ȱanȱ eineȱstrengereȱFormȱalsȱdieȱSchriftformȱoderȱanȱbesondereȱZugangserfordernisseȱgeȬ bundenȱwerden.ȱ

5.13.4 Praktische Anwendung des AGB-Rechts Insbesondereȱ erstȱ ausȱ denȱ allgemeinenȱ Geschäftsbedingungenȱ ersichtlicheȱ PreisȬ angabenȱstellenȱinȱderȱRechtspraxisȱeinȱgroßesȱProblemȱdar.ȱImmerȱwiederȱerhalȬ tenȱPersonen,ȱdieȱeinȱInternetangebotȱgenutztȱhatten,ȱohneȱzuȱsehen,ȱdassȱinȱdenȱ allgemeinenȱGeschäftsbedingungenȱeinȱPreisȱfürȱdieȱNutzerȱverstecktȱwar.ȱImmerȱ wiederȱ müssenȱ Gerichteȱ dieȱ Verbraucherȱ vorȱ unzulässigenȱ Honorarforderungenȱ inȱSchutzȱnehmen.ȱSoȱhatȱerstȱvorȱkurzerȱZeitȱdasȱAGȱMünchenȱwiederȱeineȱPreisȬ angabeȱ inȱ allgemeinenȱ Geschäftsbedingungenȱ alsȱ überraschendeȱ Klauselȱ eingeȬ stuft194ȱ undȱ folgendesȱ festgestellt:ȱ „Weistȱ eineȱ Internetpräsenz,ȱ dieȱ nebenȱ einemȱ Gewinnspielȱ undȱ einemȱ Gutscheinȱ dieȱ Möglichkeitȱ einerȱ LebenserwartungsbeȬ rechnungȱbietet,ȱerstȱinȱdenȱAllgemeinenȱGeschäftsbedingungenȱAngabenȱzuȱdenȱ damitȱ verbundenenȱ Kostenȱ auf,ȱ soȱ handeltȱesȱ sichȱ dabeiȱ umȱ eineȱ überraschendeȱ Klausel,ȱderenȱ Verwendungȱ dieȱ Unwirksamkeitȱ desȱ hinsichtlichȱ derȱ Berechnungȱ geschlossenenȱVertragesȱzurȱFolgeȱhat“.195ȱȱ

5.14 Probleme im Rahmen der Vertragsabwicklung DieȱvielenȱMillionenȱVerträge,ȱdieȱtäglichȱabgeschlossenȱwerden,ȱsindȱfürȱJuristenȱeherȱ uninteressant.ȱ Bestehenȱ jedochȱ Schwierigkeitenȱ beiȱ derȱ Erfüllungȱ oderȱ Abwicklungȱ dieserȱVerträge,ȱsoȱistȱmanȱgezwungen,ȱsichȱrechtlichȱdamitȱauseinanderzusetzen.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 194ȱ Vgl.ȱAGȱMünchen,ȱUrteilȱvomȱ16.01.2007,ȱ161ȱCȱ23695/06,ȱCRȱ2007,ȱS.ȱ816.ȱ 195ȱ AGȱMünchen,ȱUrteilȱvomȱ16.01.2007,ȱ161ȱCȱ23695/06,ȱCRȱ2007,ȱS.ȱ816ȱ(LeitsatzȱderȱRedaktion).ȱ

ȱ

105

5.14

5


5.14.1 Die Haftung des Verkäufers Inȱ derȱ Praxisȱ werdenȱ imȱ EDVȬBereichȱ insbesondereȱ vieleȱ Kaufverträgeȱ überȱ Warenȱ sowieȱWerkȬȱoderȱMietverträge,ȱzumeistȱüberȱSoftware,ȱgeschlossen.ȱSolangeȱderartigeȱ Verträgeȱreibungslosȱabgewickeltȱwerden,ȱsindȱsieȱjuristischȱeherȱuninteressant.ȱDochȱ welcheȱRechteȱhabenȱdieȱVertragspartner,ȱwennȱdasȱveräußerte,ȱhergestellteȱoderȱzurȱ VerfügungȱgestellteȱProduktȱfehlerhaftȱist?ȱ Sowohlȱ imȱ Kaufvertragsrechtȱ alsȱ auchȱ imȱ MietȬȱ undȱ Werkvertragsrechtȱ findenȱ sichȱ Mängelgewährleistungsrechte,ȱ welcheȱ derȱ Vertragspartnerȱ geltendȱ machenȱ kann,ȱ wennȱdieȱihmȱveräußerteȱbzw.ȱdieȱihmȱüberlasseneȱSacheȱmitȱeinemȱMangelȱbehaftetȱ ist.ȱ Derȱ Begriffȱ desȱ Mangelsȱ istȱ inȱ allenȱ dreiȱ Artenȱ vonȱ Verträgenȱ nahezuȱ identisch.ȱ AnknüpfungspunktȱistȱdieȱFrage,ȱobȱdieȱWareȱdieȱimȱVertragȱvereinbarteȱBeschaffenȬ heitȱaufweistȱoderȱsichȱfürȱdieȱnachȱdemȱVertragȱvorgeseheneȱVerwendungȱeignet.ȱ

5.14.1.1 Mängelgewährleistung im Kaufvertragsrecht DerȱVerkäuferȱistȱnachȱ§ȱ433ȱAbs.ȱ1ȱSatzȱ2ȱBGBȱverpflichtet,ȱdemȱKäuferȱdieȱSacheȱfreiȱ vonȱSachȬȱundȱRechtsmängelnȱzuȱverschaffen.196ȱDieseȱPflichtȱzurȱmangelfreienȱÜberȬ eignungȱ giltȱ auchȱ beiȱ derȱAbwicklungȱ vonȱ Käufenȱ überȱ dasȱ Internet.ȱ Dochȱ wannȱ istȱ eineȱWareȱmangelfrei?ȱ Beispiel:ȱ Aȱ siehtȱ aufȱ derȱ Homepageȱ desȱ Internetversandhausesȱ Xȱ günstigeȱ Fahrradlampen.ȱ Sieȱ werdenȱbeworbenȱmitȱderȱÜberschriftȱ„fürȱalleȱFahrradtypenȱgeeignet“.ȱAȱbestelltȱbeiȱXȱ überȱInternetȱdieseȱ Fahrradleuchten.ȱAlsȱdieseȱ geliefertȱwerden,ȱstelltȱerȱfest,ȱdassȱdieseȱ zwarȱfunktionstüchtigȱsind,ȱaberȱsichȱanȱseinemȱFahrradȱnichtȱmontierenȱlassen.ȱSindȱsieȱ deshalbȱmangelhaft?ȱ EineȱSacheȱistȱnachȱ§ȱ434ȱAbs.ȱ1ȱSatzȱ1ȱBGBȱdannȱfreiȱvonȱSachmängeln,ȱwennȱsieȱdieȱ vereinbarteȱBeschaffenheitȱaufweist.ȱHabenȱdieȱParteienȱalsoȱeineȱbestimmteȱVereinbaȬ rungȱgetroffen,ȱmussȱdasȱKaufobjektȱallȱdieȱvereinbartenȱEigenschaftenȱbesitzen,ȱsonstȱ liegtȱeinȱMangelȱvor.ȱHabenȱdieȱVertragsparteien,ȱwieȱsoȱoftȱimȱWirtschaftsleben,ȱkeineȱ konkreteȱVereinbarungȱgetroffen,ȱsoȱistȱdieȱSacheȱnachȱ§ȱ434ȱAbs.ȱ1ȱSatzȱ2ȱNr.ȱ1ȱBGBȱ dannȱ freiȱ vonȱ Sachmängeln,ȱ wennȱ sieȱ sichȱ fürȱ dieȱ nachȱ demȱ Vertragȱ vorausgesetzteȱ Verwendungȱeignet.ȱDiesȱbedeutet,ȱdassȱeineȱbestellteȱWareȱauchȱdannȱalsȱmangelhaftȱ anzusehenȱist,ȱwennȱsieȱüberȱdenȱgewöhnlichenȱGebrauchȱbestimmteȱMerkmaleȱnichtȱ aufweist,ȱ dieȱ inȱ einerȱ vertraglichenȱ BeschaffenheitsȬȱ oderȱ Verwendungsvereinbarungȱ getroffenȱwordenȱsind.ȱȱ Sofernȱ derȱ Vertragȱ keinenȱ konkretenȱ Gebrauchȱ voraussetzt,ȱ liegtȱ gemäßȱ §ȱ 434ȱAbs.ȱ 1ȱ Satzȱ2ȱNr.ȱ2ȱBGBȱeinȱSachmangelȱvor,ȱ„wennȱsieȱsichȱfürȱdieȱgewöhnlicheȱVerwendungȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 196ȱ Vgl.ȱ hierzuȱ allgemeinȱ auch:ȱ Looschelders,ȱ Dieȱ neuereȱ Rechtsprechungȱ zurȱ kaufrechtlichenȱ

Gewährleistung,ȱJAȱ2007,ȱS.ȱ673ȱff.ȱ

106 ȱ


eignetȱundȱeineȱBeschaffenheitȱaufweist,ȱdieȱbeiȱSachenȱderȱgleichenȱArtȱüblichȱistȱundȱ dieȱ derȱ Käuferȱ nachȱ derȱArtȱ derȱ Sacheȱ erwartenȱ kann“.ȱ Dieȱ Beschaffenheitȱ derȱ Wareȱ wirdȱnachȱ§ȱ434ȱAbs.ȱ1ȱSatzȱ3ȱBGBȱinsbesondereȱauchȱdadurchȱcharakterisiert,ȱwieȱsieȱ nachȱöffentlichenȱÄußerungenȱdesȱVerkäufersȱoderȱauchȱinȱderȱWerbungȱangepriesenȱ wird.ȱ Verkauftȱ alsoȱ wieȱ inȱ demȱ ebenȱ genanntenȱ Beispielfallȱ einȱ Internetversandhausȱ einȱProduktȱmitȱdemȱWerbetextȱ„FürȱalleȱFahrradtypenȱ geeignet“,ȱsoȱistȱes,ȱtrotzȱderȱ eigentlichenȱFunktionstüchtigkeitȱauchȱalsȱMangelȱanzusehen,ȱwennȱdieȱWareȱnichtȱanȱ jedemȱFahrradȱangebrachtȱwerdenȱkann.ȱȱ

5.14.1.2 Rechte des Käufers DerȱKäuferȱeinesȱmangelhaftenȱProduktesȱkannȱdieȱinȱ§ȱ437ȱBGBȱgenanntenȱMängelȬ gewährleistungsrechteȱinȱAnspruchȱnehmen.ȱDochȱdarfȱsichȱderȱbetroffeneȱKäuferȱhierȱ nichtȱfreiȱfürȱeinenȱderȱunterȱdenȱZiffernȱ1ȱbisȱ3ȱgenanntenȱWegeȱentscheiden,ȱsondernȱ esȱ istȱ hierbeiȱ zwingendȱ eineȱ bestimmteȱ Reihenfolgeȱ einzuhalten.ȱ Zunächstȱ hatȱ derȱ Kundeȱnurȱdasȱinȱ§ȱ437ȱNr.ȱ1ȱBGBȱgenannteȱRechtȱaufȱNacherfüllung.ȱDerȱBegriffȱderȱ Nacherfüllungȱ stelltȱ hierbeiȱ denȱ Oberbegriffȱ fürȱ Nachlieferungȱ undȱ Nachbesserungȱ dar.ȱZwischenȱdiesenȱbeidenȱAlternativenȱhatȱderȱKundeȱdieȱfreieȱWahl.ȱErȱkannȱsichȱ alsoȱentwederȱdafürȱentscheiden,ȱdieȱmangelhafteȱWareȱzurückzugebenȱumȱeinȱmanȬ gelfreieȱSacheȱzuȱerhalten,ȱoderȱerȱentscheidetȱsichȱfürȱeineȱReparaturȱ desȱmangelbeȬ haftetenȱ Gegenstandes.ȱ Dasȱ Wahlrechtȱ liegtȱ beimȱ Kunden.ȱ Derȱ Verkäuferȱ darfȱ demȱ Kundenȱ nichtȱ vorschreiben,ȱ welcheȱ derȱ beidenȱ Alternativenȱ zurȱ Mängelbeseitigungȱ durchgeführtȱwird.ȱNurȱinȱsehrȱbegrenztenȱFällenȱkannȱdasȱWahlrechtȱdesȱKundenȱaufȱ eineȱAlternativeȱeingeschränktȱsein.ȱSoȱkannȱesȱbeispielsweiseȱsein,ȱdassȱeinȱKundeȱeinȱ limitiertesȱGerätȱgekauftȱhat,ȱwelchesȱzumȱZeitpunktȱderȱInanspruchnahmeȱderȱMänȬ gelgewährleistungȱ nichtȱ mehrȱ vorrätigȱ istȱ undȱ auchȱ nichtȱ mehrȱ beschafftȱ werdenȱ kann.ȱ Inȱ derartigenȱ Fällenȱ wärenȱ dieȱ Alternativenȱ aufȱ Nachbesserungȱ alsoȱ aufȱ eineȱ Reparaturȱ beschränkt.ȱ Ebensoȱ sindȱ Fälleȱ denkbar,ȱ beiȱ welchenȱ dieȱ Nachbesserungȱ einenȱunverhältnismäßigenȱKostenaufwandȱerfordert.ȱAuchȱinȱderartigenȱFällenȱwirdȱ dieȱWahlȱdesȱKundenȱaufȱeineȱAlternativeȱbeschränkt.ȱȱ Beispiel:ȱ AȱbestelltȱsichȱbeiȱeinemȱInternetversandȱfürȱBastlerȱeinenȱBausatz.ȱDieserȱenthältȱauchȱ einȱ Beutelchenȱ mitȱ Schrauben.ȱ Derȱ Bausatzȱ desȱ Aȱ enthältȱ allerdingsȱ einenȱ Beutelȱ mitȱ Schrauben,ȱ beiȱ denenȱ dasȱ Gewindeȱ nichtȱ korrektȱ gestanztȱ war.ȱ Sieȱ ähnelnȱ eherȱ Nägelnȱ undȱlassenȱsichȱnichtȱeinschrauben.ȱAȱmoniertȱdenȱMangelȱundȱmeint,ȱdaȱerȱalsȱKundeȱ dasȱWahlrechtȱimȱRahmenȱderȱNacherfüllungȱhat,ȱentscheidetȱerȱsichȱfürȱNachbesserung.ȱ Erȱmöchteȱalso,ȱdassȱbeiȱjederȱeinzelnenȱSchraubeȱdasȱGewindeȱnachgefrästȱwird.ȱ Hierȱ liegtȱ einȱ Fallȱ vor,ȱ beiȱ demȱ dieȱ Nachbesserungȱ einenȱ zuȱ hohenȱ Kostenaufwandȱ erfordernȱ würde.ȱ Inȱ derartigenȱ Fällenȱ wirdȱ dasȱ Wahlrechtȱ beschnitten,ȱ soȱ dassȱ derȱ VerkäuferȱstattȱeinerȱNachbesserungȱdemȱAȱeineȱneueȱPackungȱSchraubenȱbzw.ȱeinenȱ komplettenȱneuenȱBausatzȱliefernȱkann.ȱȱ

ȱ

107

5.14

5


NurȱwennȱdieȱberechtigteȱWahlȱeinesȱKundenȱgrundlosȱabgelehntȱwirdȱoderȱsichȱderȱ Kundeȱ fürȱ Nachbesserungȱ entschiedenȱ hatȱ undȱ dieseȱ zweiȱ Malȱ fehlgeschlagenȱ ist,ȱ kannȱ derȱ Käuferȱ aufȱ dieȱ übrigenȱ unterȱ §ȱ 437ȱ Nr.ȱ 2ȱ undȱ Nr.ȱ 3ȱ BGBȱ genanntenȱ Rechteȱ übergehen.ȱHierbeiȱbestehtȱkeineȱzwingendeȱReihenfolgeȱmehr,ȱsoȱdassȱsichȱdemȱKäuȬ ferȱnunȱfolgendeȱMöglichkeitenȱbieten:ȱ

RücktrittȱvomȱVertrag,ȱ MinderungȱdesȱKaufpreises,ȱ SchadensersatzȱoderȱErsatzȱvergeblicherȱAufwendungen.ȱ DieȱAnsprücheȱdesȱKäufersȱverjährenȱgewöhnlichȱnachȱ§ȱ438ȱAbs.ȱ1ȱNr.ȱ3ȱBGBȱinnerȬ halbȱeinerȱZeitȱvonȱzweiȱJahrenȱabȱÜbereignung,ȱalsoȱabȱAnlieferungȱderȱWare.ȱZwarȱ kannȱ dieȱ Verjährungsfristȱ grundsätzlichȱ durchȱ vertraglicheȱ Vereinbarungȱ verkürztȱ werden,ȱ dochȱ istȱ diesȱ gemäßȱ §ȱ 475ȱAbs.ȱ 2ȱ BGBȱ nurȱ imȱ B2BȬEȬCommerce,ȱ nichtȱ aberȱ gegenüberȱVerbrauchernȱimȱB2CȬEȬCommerceȱmöglich.ȱȱ AnknüpfungspunktȱfürȱȱdieȱMängelgewährleistungȱistȱdieȱPflichtȱdesȱVerkäufersȱeineȱ fehlerfreieȱWareȱzuȱübereignen.ȱGerichteȱwendenȱinnerhalbȱderȱerstenȱ6ȱMonateȱnachȱ derȱ Übereignungȱ zugunstenȱ desȱ Verbrauchersȱ eineȱ Beweislastumkehrȱ an.ȱ Dasȱ heißt,ȱ weistȱ eineȱ Wareȱ wieȱ z.B.ȱ einȱ Fernsehgerätȱ innerhalbȱ derȱ erstenȱ sechsȱ Monateȱ einenȱ Mangelȱauf,ȱsoȱträgtȱderȱVerkäuferȱdieȱBeweislastȱdafür,ȱdassȱerȱdenȱFernseherȱmangelȬ freiȱübereignetȱhat.ȱEsȱwirdȱalsoȱunterstellt,ȱdassȱderȱFehlerȱbereitsȱbeiȱÜbereignungȱinȱ demȱProduktȱangelegtȱwar.ȱTrittȱderȱMangelȱerstȱinȱeinerȱZeitȱauf,ȱdieȱmehrȱalsȱ6ȱMoȬ nateȱnachȱderȱÜbereignungȱliegt,ȱsoȱmussȱderȱKäuferȱbeweisen,ȱdassȱderȱGegenstandȱ bereitsȱbeiȱÜbereignungȱmangelhaftȱwar.ȱ Eineȱ weitereȱ Frage,ȱ dieȱ imȱ Rahmenȱ derȱ Mängelgewährleistungȱ beiȱ Internetkäufenȱ auftretenȱkönnte,ȱistȱdieȱFrage,ȱwerȱdieȱKostenȱdesȱRücksendensȱmangelhafterȱWarenȱ zuȱtragenȱhat.ȱȱ Beispiel:ȱ Aȱ kauftȱ perȱ Internetȱ beiȱ demȱ Händlerȱ Xȱ einenȱ Fernseher.ȱ Dieserȱ istȱ mangelhaftȱ undȱ Aȱ möchteȱvonȱXȱNachlieferung.ȱXȱbestehtȱallerdingsȱdarauf,ȱdassȱAȱdieȱKostenȱderȱRückȬ sendungȱbezahlt.ȱDarfȱerȱdieses?ȱ DasȱGesetzȱregeltȱinȱ§ȱ439ȱAbs.ȱ2ȱBGBȱexplizit,ȱdassȱderȱVerkäuferȱ„dieȱzumȱZweckeȱ derȱ Nacherfüllungȱ erforderlichenȱ Aufwendungen,ȱ insbesondereȱ TransportȬ,ȱ WegeȬ,ȱ ArbeitsȬȱundȱMaterialkostenȱzuȱtragenȱ hat.ȱFürȱdenȱBeispielfallȱbedeutetȱdies,ȱdassȱXȱ vonȱAȱnichtȱverlangenȱkannȱetwaigeȱRücksendungskostenȱzuȱbezahlen.ȱ

5.14.1.3 Garantie Vonȱ derȱ Mängelgewährleistungȱ abzugrenzenȱ sindȱ dieȱ Garantiefälle.ȱ Vieleȱ Herstellerȱ sindȱderartȱüberzeugtȱvonȱihrenȱProdukten,ȱdassȱsieȱdaraufȱeineȱ„Garantie“ȱgeben.ȱInȱ

108 ȱ


derȱPraxisȱbetragenȱdieȱGarantiezeiträumeȱmeistensȱeinȱoderȱzweiȱJahre.ȱDieȱGarantieȱ desȱ Herstellersȱ darfȱ nichtȱ mitȱ derȱ Mängelgewährleistungȱ desȱ Verkäufersȱ verwechseltȱ werden.ȱ Oftmalsȱ versuchenȱ Verkäuferȱ Kunden,ȱ dieȱ mitȱ berechtigtenȱ MängelgewährȬ leistungsforderungenȱzuȱihnenȱkommen,ȱloszuwerden,ȱindemȱsieȱaufȱeineȱHerstellerȬ garantieȱ verweisenȱ undȱ dieȱ Kundenȱ auffordern,ȱ sichȱ anȱ denȱ Herstellerȱ zuȱ wenden.ȱ Diesȱ müssenȱ sichȱ dieȱ Käuferȱ nichtȱ gefallenȱ lassen.ȱ Schließlichȱ istȱ derȱ Verkäuferȱ ihrȱ VertragspartnerȱundȱnichtȱderȱHersteller.ȱ

5.14.2 Unmöglichkeit NebenȱdemȱebenȱerörtertenȱFall,ȱdassȱdieȱWareȱmitȱeinemȱMangelȱbehaftetȱist,ȱkannȱesȱ inȱ derȱ Praxisȱ aberȱ auchȱ vorkommen,ȱ dassȱ dieȱ Wareȱ überhauptȱ nichtȱ mehrȱ geliefertȱ werdenȱkann.ȱUnterȱUnmöglichkeitȱverstehtȱmanȱalsoȱFälle,ȱinȱwelchenȱderȱSchuldnerȱ dieȱ Leistungȱ nichtȱ mehrȱ erbringenȱ kann.ȱ Erȱ leistetȱ nicht,ȱ weilȱ esȱ ihmȱ unmöglichȱ ist.ȱ Wieȱistȱdannȱzuȱverfahren?ȱMussȱderȱKundeȱdieȱWareȱbezahlen,ȱobwohlȱderȱVerkäuferȱ sieȱ nichtȱ mehrȱ übereignenȱ kann?ȱ Beiȱ derartigenȱ Fallgestaltungenȱ sprichtȱ manȱ vonȱ „Unmöglichkeit“.ȱWurdeȱfrüher,ȱbisȱzurȱSchuldrechtsreformȱnochȱzwischenȱanfängliȬ cherȱ undȱ nachträglicher,ȱ objektiverȱ undȱ subjektiverȱ Unmöglichkeitȱ unterschieden,ȱ soȱ wirdȱ nunmehrȱ aufȱ alleȱ dieseȱ Formenȱ derȱ Unmöglichkeitȱ dieȱ Selbeȱ Regelungȱ angeȬ wandt.ȱ Unterȱ anfänglicherȱ Unmöglichkeitȱ verstehtȱ manȱ Fälle,ȱ beiȱ denenȱ bereitsȱ vorȱ Vertragsschlussȱ dieȱ Erfüllungȱ desȱ Vertragesȱ unmöglichȱ war.ȱ ȱ Unterȱ nachträglicherȱ Unmöglichkeitȱ hingegenȱ Fälle,ȱ beiȱ denenȱ zumȱ Zeitpunktȱ desȱ Vertragsschlussesȱ dieȱ Erfüllungȱzwarȱnochȱmöglichȱwar,ȱnachȱdemȱVertragsschlussȱjedochȱnichtȱmehr.ȱ BeispielȱfürȱanfänglicheȱUnmöglichkeit:ȱ Aȱ schließtȱ mitȱ Bȱ perȱ Internetȱ einenȱ Kaufvertragȱ überȱ denȱ Hundȱ desȱ A.ȱ Zuȱ demȱ ZeitȬ punktȱalsȱsieȱdenȱVertragȱschlossenȱlagȱderȱHundȱbereitsȱtotȱinȱderȱHundehütte.ȱDerȱVerȬ tragȱwar,ȱwasȱbeideȱVertragsparteienȱnichtȱwussten,ȱbereitsȱzumȱZeitpunktȱdesȱVertragsȬ schlussesȱnichtȱmehrȱzuȱerfüllen.ȱEsȱhandeltȱsichȱhierȱalsoȱumȱeineȱanfänglicheȱUnmögȬ lichkeit.ȱ ȱ BeispielȱfürȱnachträglicheȱUnmöglichkeit:ȱ Wennȱ beiȱ derȱ selbenȱ Fallgestaltungȱ wieȱ eben,ȱ derȱ Hundȱ zumȱ Zeitpunktȱ desȱ VertragsȬ schlussesȱnochȱlebteȱundȱerstȱnachȱdemȱVertragsschlussȱaberȱbevorȱerȱanȱBȱübergebenȱundȱ übereignetȱwerdenȱkonnteȱstirbt,ȱsoȱhandeltȱesȱsichȱumȱeineȱnachträglicheȱUnmöglichkeit.ȱ Dieȱ Differenzierungȱ zwischenȱ objektiverȱ oderȱ undȱ subjektiverȱ Unmöglichkeitȱ wirdȱ danachȱ getroffen,ȱ obȱ esȱ jedemȱ aufȱ derȱ Weltȱ unmöglichȱ ist,ȱ denȱ Vertragȱ zuȱ erfüllen,ȱ dannȱobjektiveȱUnmöglichkeitȱoderȱnurȱdemȱVertragspartnerȱunmöglichȱist,ȱdenȱVerȬ tragȱzuȱerfüllen,ȱdannȱsubjektiveȱUnmöglichkeit.ȱ

ȱ

109

5.14

5


BeispielȱfürȱobjektiveȱUnmöglichkeit:ȱȱ AȱundȱBȱschließenȱperȱInternetȱeinenȱKaufvertragȱüberȱeinenȱgebrauchtenȱComputer.ȱAȱ sollȱihnȱdemȱBȱamȱnächstenȱTagȱzuschicken.ȱInȱderȱNachtȱbrenntȱjedochȱdasȱunversicherȬ teȱHausȱdesȱAȱmitsamtȱdemȱComputerȱab.ȱDaȱniemandȱaufȱderȱWeltȱdenȱVertragȱbezügȬ lichȱdesȱvereinbartenȱComputersȱerfüllenȱkann,ȱhandeltȱesȱsichȱumȱeineȱobjektiveȱUnmögȬ lichkeit.ȱ ȱ BeispielȱfürȱsubjektiveȱUnmöglichkeit:ȱ AȱundȱBȱhaben,ȱwieȱimȱvorigenȱBeispiel,ȱeinenȱVertragȱbezüglichȱdesȱgebrauchtenȱComȬ putersȱ geschlossen.ȱ Diesmalȱ brenntȱ jedochȱ nichtȱ dasȱ Hausȱ ab,ȱ sondernȱ derȱ Computerȱ wirdȱdemȱAȱnachtsȱgestohlen.ȱWiederȱistȱesȱdemȱAȱnichtȱmöglich,ȱdenȱKaufvertragȱdurchȱ Übereignungȱzuȱerfüllen.ȱDaȱderȱComputerȱjedochȱnochȱexistiert,ȱistȱesȱnichtȱjedemȱaufȱ derȱWeltȱunmöglich,ȱdenȱComputerȱzuȱübereignen.ȱInsofernȱhandeltȱesȱsichȱhierȱnichtȱumȱ eineȱobjektiveȱsondernȱumȱeineȱsubjektiveȱUnmöglichkeit.ȱDennȱesȱistȱsubjektiv,ȱalsoȱnurȱ demȱVertragspartner,ȱunmöglich,ȱdenȱVertragȱzuȱerfüllen.ȱ ZuȱdiesenȱFällenȱtrittȱnochȱeineȱweitereȱFormȱderȱUnmöglichkeit,ȱnämlichȱdieȱfaktischeȱ Unmöglichkeit.ȱUnterȱfaktischerȱUnmöglichkeitȱsindȱFälleȱzuȱverstehen,ȱbeiȱdenenȱderȱ Vertragȱzwarȱnochȱerfülltȱwerdenȱkönnte,ȱdieȱErfüllungȱjedochȱeinenȱerheblichenȱundȱ unverhältnismäßigenȱAufwandȱerfordernȱwürde.ȱ Beispiel:ȱ Aȱ undȱ Bȱ habenȱ einenȱ Kaufvertragȱ überȱ einenȱ schönenȱ aberȱ relativȱ wertlosenȱ Ringȱ geȬ schlossen.ȱAȱstehtȱaufȱeinerȱBrückeȱundȱschautȱsichȱseinenȱRingȱnochȱeinmalȱgenauȱan.ȱ DabeiȱfälltȱerȱihmȱausȱderȱHandȱundȱlandetȱinȱdemȱunterȱderȱBrückeȱfließendenȱFluss.ȱDaȱ diesȱ allesȱ geschah,ȱ bevorȱ Aȱ demȱ Bȱ denȱ Ringȱ übereignenȱ konnte,ȱ wäreȱ Aȱ eigentlichȱ ausȱ demȱ Vertragȱ nochȱ zurȱ Übereignungȱ verpflichtet.ȱ Esȱ istȱ ihmȱ tatsächlichȱ auchȱ nichtȱ unȬ möglichȱdenȱRingȱzuȱübereignen.ȱDennȱderȱRingȱexistiertȱnochȱundȱAȱweißȱauchȱungeȬ fährȱwoȱerȱimȱFlussȱgelandetȱist.ȱEinȱBergenȱdesȱRingesȱdurchȱTaucherȱwäreȱaberȱfürȱdenȱ relativȱwertlosenȱRingȱeinȱvielȱzuȱhoherȱAufwand,ȱsoȱdassȱhierȱvonȱeinerȱfaktischenȱUnȬ möglichkeitȱausgegangenȱwird.ȱȱ Aufȱ alleȱ dieseȱ Variantenȱ (anfänglich,ȱ nachträglich,ȱ objektiv,ȱ subjektivȱ oderȱ faktisch)ȱ wendenȱJuristenȱdieȱSelbenȱVorschriftenȱan.ȱ FürȱdenjenigenȱVertragspartner,ȱdemȱdieȱLeistungȱunmöglichȱwird,ȱgiltȱdieȱRegelungȱ desȱ§ȱ275ȱBGB.ȱ §ȱ275ȱBGBȱȱAusschlussȱderȱLeistungspflicht.ȱ (1) DerȱAnspruchȱaufȱLeistungȱistȱausgeschlossen,ȱsoweitȱdieseȱfürȱdenȱSchuldnerȱoderȱ fürȱjedermannȱunmöglichȱist.ȱ

110 ȱ


(2) DerȱSchuldnerȱkannȱdieȱLeistungȱverweigern,ȱsoweitȱdieseȱeinenȱAufwandȱerfordert,ȱ derȱ unterȱ Beachtungȱ desȱ Inhaltsȱ desȱ Schuldverhältnissesȱ undȱ derȱ Geboteȱ vonȱ Treuȱ undȱGlaubenȱinȱeinemȱgrobenȱMissverhältnisȱzuȱdemȱLeistungsinteresseȱdesȱGläubiȬ gersȱ steht.ȱ Beiȱ derȱ Bestimmungȱ derȱ demȱ Schuldnerȱ zuzumutendenȱ Anstrengungenȱ istȱ auchȱ zuȱ berücksichtigen,ȱ obȱ derȱ Schuldnerȱ dasȱ Leistungshindernisȱ zuȱ vertretenȱ hat.ȱ (3) DerȱSchuldnerȱkannȱdieȱLeistungȱfernerȱverweigern,ȱwennȱerȱdieȱLeistungȱpersönlichȱ zuȱerbringenȱhatȱundȱsieȱihmȱunterȱAbwägungȱdesȱseinerȱLeistungȱentgegenstehenȬ denȱ Hindernissesȱ mitȱ demȱ Leistungsinteresseȱ desȱ Gläubigersȱ nichtȱ zugemutetȱ werȬ denȱkann.ȱ (4) DieȱRechteȱdesȱGläubigersȱbestimmenȱsichȱnachȱdenȱ§§ȱ280,ȱ283ȱbisȱ285,ȱ311aȱundȱ 326.ȱ Derȱ§ȱ275ȱBGBȱsiehtȱalsoȱvor,ȱdassȱderȱSchuldnerȱimȱFalleȱderȱUnmöglichkeitȱvonȱseiȬ nerȱLeistungspflichtȱfreiȱwird.ȱJeȱnachdem,ȱobȱderȱSchuldnerȱdafürȱverantwortlichȱist,ȱ dassȱ dieȱ Leistungȱ nichtȱ mehrȱ erbrachtȱ werdenȱ kannȱ oderȱ erȱ schuldlosȱ daranȱ ist,ȱ hatȱ derȱ Schuldnerȱ demȱ Gläubigerȱ beiȱ Verschuldenȱ Schadensersatzȱ zuȱ leisten,ȱ ohneȱ VerȬ schuldenȱmussȱerȱdiesȱnicht.ȱȱ Wasȱ passiertȱ mitȱ derȱ Gegenleistung?ȱ Mussȱ derȱ Gläubigerȱ möglicherweiseȱ bezahlen,ȱ obwohlȱderȱSchuldnerȱüberȱ§ȱ275ȱBGBȱvonȱseinerȱLeistungspflichtȱfreiȱwird?ȱDieȱVorȬ schrift,ȱwelcheȱdasȱRechtȱderȱGegenleistungȱregelt,ȱistȱderȱ§ȱ326ȱBGB.ȱ §ȱ326ȱBGBȱȱBefreiungȱvonȱderȱ GegenleistungȱundȱRücktrittȱ beimȱAusschlussȱderȱ LeistungsȬ pflicht.ȱ (1) BrauchtȱderȱSchuldnerȱnachȱ§ȱ275ȱAbs.ȱ1ȱbisȱ3ȱnichtȱzuȱleisten,ȱentfälltȱderȱAnspruchȱ aufȱdieȱGegenleistung;ȱbeiȱeinerȱTeilleistungȱfindetȱ§ȱ441ȱAbs.ȱ3ȱentsprechendeȱAnȬ wendung.ȱSatzȱ1ȱgiltȱnicht,ȱwennȱderȱSchuldnerȱimȱFalleȱderȱnichtȱvertragsgemäßenȱ LeistungȱdieȱNacherfüllungȱnachȱ§ȱ275ȱAbs.ȱ1ȱbisȱ3ȱnichtȱzuȱerbringenȱbraucht.ȱ (2) IstȱderȱGläubigerȱfürȱdenȱUmstand,ȱaufgrundȱdessenȱderȱSchuldnerȱnachȱ§ȱ275ȱAbs.ȱ 1ȱ bisȱ 3ȱ nichtȱ zuȱ leistenȱ braucht,ȱ alleinȱ oderȱ weitȱ überwiegendȱ verantwortlichȱ oderȱ trittȱdieserȱvomȱSchuldnerȱnichtȱzuȱvertretendeȱUmstandȱzuȱeinerȱZeitȱein,ȱzuȱwelȬ cherȱ derȱ Gläubigerȱ imȱ Verzugȱ derȱ Annahmeȱ ist,ȱ soȱ behältȱ derȱ Schuldnerȱ denȱ AnȬ spruchȱaufȱdieȱGegenleistung.ȱErȱmussȱsichȱjedochȱdasjenigeȱanrechnenȱlassen,ȱwasȱerȱ infolgeȱderȱBefreiungȱvonȱderȱLeistungȱerspartȱoderȱdurchȱanderweitigeȱVerwendungȱ seinerȱArbeitskraftȱerwirbtȱoderȱzuȱerwerbenȱböswilligȱunterlässt.ȱ (3) VerlangtȱderȱGläubigerȱnachȱ§ȱ285ȱHerausgabeȱdesȱfürȱdenȱgeschuldetenȱGegenstandȱ erlangtenȱ Ersatzesȱ oderȱ Abtretungȱ desȱ Ersatzanspruchs,ȱ soȱ bleibtȱ erȱ zurȱ GegenleisȬ tungȱverpflichtet.ȱDieseȱmindertȱsichȱjedochȱnachȱMaßgabeȱdesȱ§ȱ441ȱAbs.ȱ3ȱinsoweit,ȱ alsȱderȱWertȱdesȱErsatzesȱoderȱdesȱErsatzanspruchsȱhinterȱdemȱWertȱderȱgeschuldeȬ tenȱLeistungȱzurückbleibt.ȱ

ȱ

111

5.14

5


(4) Soweitȱ dieȱ nachȱ dieserȱ Vorschriftȱ nichtȱ geschuldeteȱ Gegenleistungȱ bewirktȱ ist,ȱ kannȱ dasȱGeleisteteȱnachȱdenȱ§§ȱ346ȱbisȱ348ȱzurückgefordertȱwerden.ȱ (5) BrauchtȱderȱSchuldnerȱnachȱ§ȱ275ȱAbs.ȱ1ȱbisȱ3ȱnichtȱzuȱleisten,ȱkannȱderȱGläubigerȱ zurücktreten;ȱ aufȱ denȱ Rücktrittȱ findetȱ §ȱ 323ȱ mitȱ derȱ Maßgabeȱ entsprechendeȱ AnȬ wendung,ȱdassȱdieȱFristsetzungȱentbehrlichȱist.ȱ Hatȱ derȱ Schuldnerȱ dieȱ Unmöglichkeitȱ selbstȱ zuȱ verantworten,ȱ soȱ verliertȱ erȱ seinenȱ Anspruchȱ aufȱ dieȱ Gegenleistung.ȱ Istȱ hingegenȱ derȱ Gläubigerȱ Schuldȱ daran,ȱ dassȱ derȱ SchuldnerȱdieȱLeistungȱnichtȱmehrȱerbringenȱkann,ȱsoȱbehältȱderȱSchuldnerȱnachȱ§ȱ326ȱ Abs.ȱ2ȱSatzȱ1,ȱ1.ȱAlt.ȱBGBȱseinenȱAnspruchȱaufȱdieȱGegenleistung.ȱSindȱwederȱSchuldȬ nerȱ nochȱ Gläubigerȱ fürȱ dieȱ Unmöglichkeitȱ verantwortlich,ȱ soȱ verliertȱ derȱ Schuldnerȱ nachȱ§ȱ326ȱAbs.ȱ1ȱSatzȱ1ȱBGBȱseinenȱAnspruchȱaufȱdieȱGegenleistung.ȱ

5.14.3 Verzug WasȱfürȱRechteȱhatȱderȱKunde,ȱwennȱeinȱInternethändlerȱnichtȱrechtzeitigȱdieȱbestellteȱ Wareȱliefert?ȱWelcheȱRechteȱhatȱeinȱOnlineȬVerkäufer,ȱwennȱseinȱKundeȱdieȱWareȱnichtȱ bezahlt?ȱNichtȱimmer,ȱwennȱderȱSchuldnerȱnichtȱleistet,ȱliegtȱeineȱUnmöglichkeitȱvor.ȱ Oftmalsȱ kannȱ geleistetȱ werden,ȱ derȱ betreffendeȱ Vertragsteilȱ erbringtȱ dieȱ vertraglichȱ geschuldeteȱLeistungȱnurȱverspätet.ȱInȱderartigenȱFällenȱbezeichnetȱmanȱdiesesȱVorgeȬ henȱalsȱ„Verzug“.ȱSofernȱderȱSchuldnerȱnichtȱrechtzeitigȱleistet,ȱliegtȱeinȱSchuldnerverȬ zugȱ vor,ȱ sofernȱ derȱ Gläubigerȱ nichtȱ rechtzeitigȱ seinenȱ Verpflichtungenȱ nachkommt,ȱ liegtȱeinȱGläubigerverzugȱvor.ȱ

5.14.3.1 Schuldnerverzug DerȱSchuldnerverzugȱbestimmtȱsichȱnachȱ§ȱ286ȱBGB.ȱ §ȱ286ȱBGBȱȱVerzugȱdesȱSchuldners.ȱ (1) LeistetȱderȱSchuldnerȱaufȱeineȱMahnungȱdesȱGläubigersȱnicht,ȱdieȱnachȱdemȱEintrittȱ derȱFälligkeitȱerfolgt,ȱsoȱkommtȱerȱdurchȱdieȱMahnungȱinȱVerzug.ȱDerȱMahnungȱsteȬ henȱ dieȱ Erhebungȱ derȱ Klageȱ aufȱ dieȱ Leistungȱ sowieȱ dieȱ Zustellungȱ einesȱ MahnbeȬ scheidsȱimȱMahnverfahrenȱgleich.ȱ (2) DerȱMahnungȱbedarfȱesȱnicht,ȱwennȱ

112 ȱ

1.

fürȱdieȱLeistungȱeineȱZeitȱnachȱdemȱKalenderȱbestimmtȱist,ȱ

2.

derȱ Leistungȱ einȱ Ereignisȱ vorauszugehenȱ hatȱ undȱ eineȱ angemesseneȱ Zeitȱ fürȱdieȱLeistungȱinȱderȱWeiseȱbestimmtȱist,ȱdassȱsieȱsichȱvonȱdemȱEreignisȱ anȱnachȱdemȱKalenderȱberechnenȱlässt,ȱ

3.

derȱSchuldnerȱdieȱLeistungȱernsthaftȱundȱendgültigȱverweigert,ȱ


4.

ausȱbesonderenȱGründenȱunterȱAbwägungȱderȱbeiderseitigenȱInteressenȱderȱ sofortigeȱEintrittȱdesȱVerzugesȱgerechtfertigtȱist.ȱ

(3) Derȱ Schuldnerȱ einerȱ Entgeltforderungȱ kommtȱ spätestensȱ inȱ Verzug,ȱ wennȱ erȱ nichtȱ innerhalbȱvonȱ30ȱTagenȱnachȱFälligkeitȱundȱZugangȱeinerȱRechnungȱoderȱgleichwerȬ tigenȱZahlungsaufstellungȱleistet;ȱdiesȱgiltȱgegenüberȱeinemȱSchuldner,ȱderȱVerbrauȬ cherȱist,ȱnur,ȱwennȱaufȱdieseȱFolgenȱinȱderȱRechnungȱoderȱZahlungsaufstellungȱbeȬ sondersȱhingewiesenȱwordenȱist.ȱWennȱderȱZeitpunktȱdesȱZugangsȱderȱRechnungȱoȬ derȱ Zahlungsaufstellungȱ unsicherȱ ist,ȱ kommtȱ derȱ Schuldner,ȱ derȱ nichtȱ Verbraucherȱ ist,ȱspätestensȱ30ȱTageȱnachȱFälligkeitȱundȱEmpfangȱderȱGegenleistungȱinȱVerzug.ȱ (4) DerȱSchuldnerȱkommtȱnichtȱinȱVerzug,ȱsolangeȱdieȱLeistungȱinfolgeȱeinesȱUmstandsȱ unterbleibt,ȱdenȱerȱnichtȱzuȱvertretenȱhat.ȱ Unabhängigȱdavon,ȱumȱwasȱfürȱeineȱLeistungȱesȱsichȱhandelt,ȱsetztȱderȱSchuldnerverȬ zugȱalsȱersteȱVoraussetzungȱdenȱEintrittȱderȱ„Fälligkeit“ȱvoraus.ȱDieseȱrichtetȱsichȱnachȱ derȱLeistungszeitȱundȱistȱinȱ§ȱ271ȱBGBȱgeregelt.ȱDerȱSchuldnerȱmussȱdieȱLeistungȱalsoȱ zuȱ derȱ vereinbartenȱ Zeitȱ erbringen.ȱ Damitȱ derȱ Schuldnerȱ sichȱ nachȱ derȱ Fälligkeitȱ imȱ VerzugȱbefindetȱmussȱjedochȱgrundsätzlichȱnochȱeineȱMahnungȱdesȱGläubigersȱnachȱ Fälligkeitȱhinzutreten.ȱErstȱabȱdieserȱMahnungȱtrittȱderȱVerzugȱein.ȱDasȱGesetzȱkenntȱ aberȱeinigeȱAusnahmefälle,ȱinȱwelchenȱesȱausnahmsweiseȱeinerȱMahnungȱnichtȱmehrȱ bedarf.ȱ Derartigeȱ Ausnahmen,ȱ beiȱ denenȱ ohneȱ vorherigeȱ Fristsetzungȱ durchȱ denȱ SchuldnerȱVerzugȱeintritt,ȱsindȱgegeben,ȱwenn:ȱ

fürȱdieȱLeistungȱeineȱZeitȱnachȱdemȱKalenderȱbestimmtȱistȱ(§ȱ286ȱAbs.ȱ2ȱNr.ȱ1ȱBGB),ȱ derȱ Terminȱ zumindestȱ nachȱ derȱ Kalenderzeitȱ bestimmbarȱ istȱ (§ȱ 286ȱ Abs.ȱ 2ȱ Nr.ȱ 2ȱ BGB),ȱ

derȱSchuldnerȱdieȱLeistungȱernsthaftȱverweigertȱ(§ȱ286ȱAbs.ȱ2ȱNr.ȱ3ȱBGB),ȱ besondereȱGründeȱbestehenȱ(§ȱ286ȱAbs.ȱ2ȱNr.ȱ4).ȱȱ HandeltȱesȱsichȱbeiȱderȱForderungȱumȱeineȱGeldschuld,ȱsoȱkommtȱderȱSchuldnerȱnachȱ §ȱ286ȱAbs.ȱ3ȱBGBȱautomatischȱspätestensȱdannȱinȱVerzug,ȱwennȱerȱnichtȱinnerhalbȱvonȱ 30ȱTagenȱnachȱFälligkeitȱundȱZugangȱderȱRechnungȱbezahlt.ȱDurchȱdieȱexpliziteȱAusȬ sage,ȱdassȱerȱ„spätestens“ȱinȱVerzugȱkommt,ȱbietetȱderȱGesetzgeberȱdemȱGläubigerȱdieȱ Möglichkeit,ȱ durchȱ eineȱ vorȱAblaufȱ derȱ 30ȱ Tageȱ erfolgteȱ Mahnungȱ nachȱ §ȱ 286ȱAbs.ȱ 1ȱ undȱAbs.ȱ2ȱBGBȱauchȱeineȱkürzereȱFristȱherbeizuführen.ȱBeiȱdemȱnachȱ30ȱTagenȱautoȬ matischȱ eintretendenȱ Verzugȱ istȱ jedochȱ unbedingtȱ zuȱ beachten,ȱ dassȱ diesȱ gegenüberȱ einemȱSchuldner,ȱderȱVerbraucherȱist,ȱnurȱdannȱgeschieht,ȱwennȱinȱderȱRechnungȱaufȱ dieseȱFolgeȱbesondersȱhingewiesenȱwurde.ȱȱ Nachȱ§ȱ286ȱBGBȱkannȱderȱGläubigerȱalsȱRechtsfolgeȱdesȱVerzugesȱnebenȱdemȱweiterȬ hinȱ bestehendenȱ Erfüllungsanspruchȱ auchȱ nochȱ Schadensersatzȱ wegenȱ derȱ VerzögeȬ rungȱderȱLeistungȱverlangen.ȱDieserȱstehtȱihmȱaberȱgemäßȱ§ȱ280ȱBGBȱnurȱzu,ȱwennȱdieȱ Pflichtverletzungȱ vomȱ Schuldnerȱ zuȱ verantwortenȱ war.ȱ Derartigeȱ Schädenȱ könnenȱ sein:ȱ ȱ

113

5.14

5


KostenȱfürȱRechtsverfolgung;ȱ KostenȱfürȱdieȱArbeitȱeinesȱInkassobüros.ȱHierbeiȱistȱjedochȱzuȱbeachten,ȱdassȱdieȱ Kostenȱ wegenȱ derȱ Schadensminderungspflichtȱ nachȱ §ȱ 254ȱ BGBȱ aufȱ dieȱ Höheȱ vonȱ Anwaltskostenȱbegrenztȱwird.ȱ

Verzugszinsen.ȱ IstȱderȱSchuldnerȱmitȱeinerȱGeldschuldȱinȱVerzug,ȱsoȱhatȱerȱsieȱwährendȱdesȱVerzugesȱ nachȱ §ȱ 288ȱ Abs.ȱ 1ȱ Satzȱ 1ȱ BGBȱ zuȱ verzinsen.ȱ Derȱ Zinssatzȱ hierfürȱ beträgtȱ nachȱ §ȱ 288ȱ Abs.ȱ1ȱSatzȱ2ȱBGBȱbeiȱRechtsgeschäftenȱanȱdenenȱeinȱVerbraucherȱbeteiligtȱistȱ5%ȱüberȱ demȱ Basiszinssatzȱ undȱ beiȱ Rechtsgeschäftenȱ unterȱ Kaufleuten,ȱ anȱ denenȱ alsoȱ keinȱ Verbraucherȱbeteiligtȱist,ȱnachȱ§ȱ288ȱAbs.ȱ2ȱBGBȱ8%ȱüberȱdemȱBasiszinssatz.ȱDerȱBasisȬ zinssatzȱistȱinȱ§ȱ247ȱBGBȱfestgelegtȱundȱverändertȱsichȱjeweilsȱzumȱ1.ȱJanuarȱundȱ1.ȱJuliȱ einesȱjedenȱJahres.ȱ197ȱ

5.14.3.2 Gläubigerverzug Nichtȱ immerȱ istȱ esȱ derȱ Schuldner,ȱ derȱ sichȱ imȱ Verzugȱ befindet.ȱ Gegenstückȱ zumȱ SchuldnerverzugȱistȱderȱGläubigerverzug.ȱDieserȱistȱgeregeltȱinȱ§ȱ293ȱBGB.ȱDerȱGläuȬ bigerverzugȱ kannȱ zumȱ Beispielȱ zurȱ Anwendungȱ kommen,ȱ wennȱ derȱ Kundeȱ einesȱ OnlineȬHändlersȱdieȱgelieferteȱWareȱnichtȱannehmenȱmöchte.ȱ §ȱ293ȱBGBȱȱAnnahmeverzug.ȱ DerȱGläubigerȱkommtȱinȱVerzug,ȱwennȱerȱdieȱihmȱangeboteneȱLeistungȱnichtȱannimmt.ȱ Beispiel:ȱ BȱistȱDJȱundȱhatȱsichȱbeiȱeinemȱInternetversandȱmehrereȱCDsȱbestellt.ȱErȱvereinbartȱmitȱ demȱInternetversandȱausdrücklich,ȱdassȱdieȱCDsȱzuȱeinerȱbestimmten,ȱvereinbartenȱZeitȱ vonȱeinemȱKurierdienstȱzuȱihmȱgebrachtȱwerden.ȱAlsȱderȱKurierdienstȱvereinbarungsgeȬ mäßȱ beiȱ seinerȱ Adresseȱ erscheint,ȱ öffnetȱ Bȱ dieȱ Haustürȱ nicht,ȱ soȱ dassȱ derȱ Kurierfahrerȱ unverrichteterȱDingeȱwiederȱgeht.ȱNachȱeinemȱweiterenȱerfolglosenȱZustellversuchȱgibtȱ derȱKurierdienstȱdieȱverpacktenȱCDsȱanȱdenȱInternetversandȱzurück.ȱAmȱAbendȱdesȱSelȬ benȱTagesȱwirdȱdortȱeingebrochen.ȱDieȱnochȱimmerȱverpacktenȱCDsȱwerdenȱebenfallsȱgeȬ stohlen.ȱ Hatȱ Bȱ gegenȱ denȱ Internetversandȱ einenȱ Anspruchȱ ȱ aufȱ Übereignungȱ neuerȱ CDs?ȱHatȱderȱInternetversandȱAnspruchȱaufȱBezahlung?ȱ ErsteȱVoraussetzungȱfürȱdenȱGläubigerverzugȱist,ȱdassȱdieȱLeistungȱerfüllbarȱist.ȱEineȱ Leistungȱistȱerfüllbar,ȱwennȱderȱSchuldnerȱzurȱLeistungȱberechtigtȱist.ȱWannȱdiesesȱderȱ Fallȱist,ȱerläutertȱderȱ§ȱ271ȱBGB.ȱ ȱ ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 197ȱ DerȱaktuelleȱBasiszinssatzȱkannȱimȱInternetȱunterȱwww.basiszinssatz.deȱabgerufenȱwerden.ȱ

114 ȱ


§ȱ271ȱBGBȱȱLeistungszeit.ȱ (1) IstȱeineȱZeitȱfürȱdieȱLeistungȱwederȱbestimmtȱnochȱausȱdenȱUmständenȱzuȱentnehȬ men,ȱ soȱ kannȱ derȱ Gläubigerȱ dieȱ Leistungȱ sofortȱ verlangen,ȱ derȱ Schuldnerȱ sieȱ sofortȱ bewirken.ȱ (2) Istȱ eineȱ Zeitȱ bestimmt,ȱ soȱ istȱ imȱ Zweifelȱ anzunehmen,ȱ dassȱ derȱ Gläubigerȱ dieȱ LeisȬ tungȱnichtȱvorȱdieserȱZeitȱverlangen,ȱderȱSchuldnerȱaberȱsieȱvorherȱbewirkenȱkann.ȱ Dieȱ zweiteȱ Voraussetzungȱ fürȱ denȱ Gläubigerverzugȱ ist,ȱ dassȱ derȱ Schuldnerȱ dieȱ LeisȬ tungȱordnungsgemäßȱanbietet.ȱOrdnungsgemäßȱimȱSinneȱdesȱ§ȱ294ȱBGBȱbedeutet:ȱdieȱ Leistungȱ mussȱ zurȱ rechtenȱ Zeit,ȱ amȱ rechtenȱ Ortȱ undȱ inȱ derȱ richtigenȱArtȱ undȱ Weiseȱ vollständigȱangebotenȱwerden.ȱHiervonȱkannȱnurȱunterȱden,ȱinȱ§ȱ295ȱBGBȱgenanntenȱ Umständen,ȱausnahmsweiseȱabgewichenȱwerden.ȱ §ȱ295ȱBGBȱȱWörtlichesȱAngebot.ȱ EinȱwörtlichesȱAngebotȱdesȱSchuldnersȱgenügt,ȱwennȱderȱGläubigerȱihmȱerklärtȱhat,ȱdassȱerȱdieȱ Leistungȱ nichtȱ annehmenȱ werde,ȱ oderȱ wennȱ zurȱ Bewirkungȱ derȱ Leistungȱ eineȱ Handlungȱ desȱ Gläubigersȱerforderlichȱist,ȱinsbesondereȱwennȱderȱGläubigerȱdieȱgeschuldeteȱSacheȱabzuholenȱ hat.ȱDemȱAngebotȱderȱLeistungȱstehtȱdieȱAufforderungȱanȱdenȱGläubigerȱgleich,ȱdieȱerforderliȬ cheȱHandlungȱvorzunehmen.ȱ DritteȱVoraussetzungȱdesȱGläubigerverzugesȱist,ȱdassȱderȱGläubigerȱdieȱLeistungȱnichtȱ annimmt.ȱAndersȱ alsȱ beimȱ Schuldnerverzugȱ kommtȱ esȱ hierȱ aufȱ einȱ Verschuldenȱ desȱ Gläubigers,ȱalsoȱaufȱeinȱ„Vertretenmüssen“,ȱnichtȱan.ȱ

5.14.3.3 Die Rechtsfolge des Gläubigerverzuges Währendȱ desȱ Gläubigerverzugesȱ findetȱ eineȱ Haftungserleichterungȱ desȱ Schuldnersȱ nachȱ§ȱ300ȱAbs.ȱ1ȱBGBȱstatt.ȱSollteȱderȱzuȱlieferndeȱGegenstandȱbeschädigtȱwerden,ȱsoȱ hatȱderȱSchuldnerȱleichteȱFahrlässigkeitȱnichtȱzuȱvertreten.ȱSollteȱderȱGegenstandȱzerȬ störtȱ werdenȱ undȱ Unmöglichkeitȱ trittȱ ein,ȱ soȱ wirdȱ derȱ Schuldnerȱ zwarȱ gemäßȱ §ȱ 275ȱ Abs.ȱ1ȱBGBȱvonȱderȱLeistungspflichtȱfrei.ȱIstȱdemȱSchuldnerȱbezüglichȱdesȱUntergangsȱ derȱSacheȱaberȱnurȱleichteȱFahrlässigkeitȱvorzuwerfen,ȱsoȱscheidetȱeinȱSchadensersatzȬ anspruchȱdesȱGläubigersȱnachȱdenȱ§§ȱ280ȱAbs.ȱ1ȱundȱ3,ȱ283ȱBGBȱaus.ȱDerȱSchuldnerȱ hingegenȱbehältȱgemäßȱ§ȱ326ȱAbs.ȱ2ȱSatzȱ1,ȱ2.ȱAlt.ȱBGBȱseinenȱAnspruchȱ aufȱdieȱGeȬ genleistung,ȱdaȱerȱnachȱ§ȱ300ȱAbs.ȱ1ȱBGBȱfürȱleichteȱFahrlässigkeitȱnichtȱeinzustehenȱ hat.ȱ Imȱ vorliegendenȱ Beispielfallȱ warȱ derȱ Bȱ bezüglichȱ derȱ CDsȱ imȱ Annahmeverzug.ȱ Sieȱ wurdenȱzurȱvereinbartenȱZeitȱgeliefert.ȱInsofernȱträgtȱBȱdieȱGefahrȱderȱUnmöglichkeit.ȱ ZwarȱsindȱderartigeȱCDsȱalsȱGattungȱsicherlichȱnochȱerhältlich,ȱdochȱhatȱsichȱhierȱdieȱ Gattungsschuldȱ inȱ eineȱ Stückschuldȱ gewandelt,ȱ alsȱ derȱ Internetversandȱ dieȱ CDsȱ ausȱ ihrenȱ Lagerbeständenȱ fürȱ Bȱ aussonderteȱ undȱ zuȱ ihmȱ schickte.ȱ Durchȱ seinenȱ AnnahȬ meverzugȱ trägtȱ erȱ nunȱ dasȱ Risikoȱ derȱ Verschlechterungȱ oderȱ desȱ Untergangsȱ derȱ

ȱ

115

5.14

5


Kaufsache.ȱ Derȱ Internetversandȱ wirdȱ nachȱ §ȱ 275ȱ Abs.ȱ 1ȱ BGBȱ vonȱ seinerȱ LeistungsȬ pflichtȱ frei.ȱ Esȱverliertȱ aberȱ nichtȱ seinenȱ Zahlungsanspruchȱ gegenüberȱ B.ȱ Dennȱ Bȱ hatȱ denȱUntergangȱzuȱverantworten.ȱHätteȱerȱdieȱCDsȱzumȱvereinbartenȱZeitpunktȱentgeȬ gengenommen,ȱsoȱhätteȱderȱInternethandelȱdenȱVertragȱerfüllenȱkönnen.ȱSomitȱmussȱBȱ imȱvorliegendenȱBeispielfallȱdieȱCDsȱbezahlen,ȱobwohlȱerȱkeineȱCDsȱmehrȱübereignetȱ bekommt.ȱ

5.15 Grenzüberschreitende Verträge Bisherȱ wurdenȱ nurȱ Verträgeȱ besprochen,ȱ dieȱ zwischenȱ zweiȱ deutschenȱ VertragspartȬ nernȱgeschlossenȱwerden.ȱDeutschesȱRechtȱgiltȱaberȱnurȱaufȱdeutschemȱHoheitsgebiet.ȱ DasȱInternetȱhältȱsichȱaberȱalsȱinternationalesȱKommunikationsmediumȱnichtȱanȱLanȬ desgrenzen.ȱȱWessenȱRechtȱistȱalsoȱanzuwenden,ȱwennȱperȱInternetȱVerträgeȱmitȱausȬ ländischenȱ Vertragspartnernȱ abgeschlossenȱ werden?ȱ Inȱ derȱ Praxisȱ istȱ dieȱ sogenannteȱ NetiquetteȱfürȱVertragsverhältnisseȱnichtȱrelevant.ȱDennȱsieȱstelltȱlediglichȱeinȱunverȬ bindlichesȱ Regelwerkȱ überȱ denȱ korrektenȱ Umgangȱ imȱ Internetȱ dar.ȱ Derartigeȱ unverȬ bindlicheȱ Verhaltensregelnȱ könnenȱ aberȱ nichtȱ Grundlageȱ verbindlicherȱ VertragsregeȬ lungenȱsein.ȱȱ UmȱdieȱFrageȱzuȱklären,ȱwelchesȱRechtȱbeiȱFällenȱmitȱAuslandsbezugȱzurȱAnwendungȱ kommt,ȱ istȱ esȱ erforderlich,ȱ sichȱ zunächstȱ dieȱ Vereinbarungenȱ desȱ geschlossenenȱ VerȬ tragesȱanzusehen.ȱDarüberȱhinausȱkannȱeineȱZuordnungȱüberȱdasȱEinführungsgesetzȱ zumȱ Bürgerlichenȱ Gesetzbuchȱ (EGBGB)198ȱ undȱ überȱ internationaleȱ RechtsübereinȬ künfteȱerfolgen.ȱ

5.15.1 UN-Kaufrecht Dasȱ soȱ genannteȱ UNȬKaufrechtȱ gehtȱ zurückȱ aufȱ dasȱ Wienerȱ UNȬAbkommenȱ überȱ VerträgeȱüberȱdenȱinternationalenȱWarenkaufȱvomȱ11.ȱAprilȱ1980.ȱEsȱwirdȱauchȱunterȱ derȱ englischenȱ Bezeichnungȱ „Conventionȱ onȱ Contractsȱ forȱ theȱ Internationalȱ Saleȱ ofȱ Goodsȱ(CISG)“ȱgenanntȱundȱistȱinȱderȱBundesrepublikȱDeutschlandȱamȱ01.01.1991ȱinȱ Kraftȱgetreten.199ȱEsȱkannȱdannȱzurȱAnwendungȱ kommen,ȱ wennȱdieȱ Vertragspartnerȱ einesȱKaufvertragesȱüberȱbeweglicheȱSachenȱinȱunterschiedlichenȱStaatenȱihrenȱUnterȬ nehmenssitzȱhaben.ȱAlsȱvölkerrechtlicheȱVereinbarungȱhatȱdasȱCISGȱVorrangȱvorȱdemȱ nationalenȱKollisionsrecht.ȱInȱderȱPraxisȱkommtȱdasȱUNȬKaufrechtȱallerdingsȱbeiȱVerȬ trägenȱ überȱ dasȱ Internetȱ oftmalsȱ nichtȱ zurȱ Anwendung.ȱ Grundȱ dafürȱ istȱ zumȱ einen,ȱ dassȱ dasȱ UNȬKaufrechtȱ nichtȱ fürȱ Verträgeȱ mitȱ Verbrauchernȱ giltȱ undȱ zumȱ anderen,ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 198ȱ Gesetzȱvomȱ21.09.1994,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ2495,ȱberichtigtȱ1997ȱIȱS.ȱ1061.ȱ 199ȱ Vgl.ȱBekanntmachungȱvomȱ23.10.1990,ȱBGBl.ȱIIȱ1477.ȱ

116 ȱ

Grenzüberschreitende Verträge

dassȱ esȱ darüberȱ hinausȱ auchȱ gemäßȱ Art.ȱ 6ȱ CISGȱ vertraglichȱ ausgeschlossenȱ werdenȱ kann.ȱSofernȱeinȱInternethändlerȱalsoȱdasȱUNȬKaufrechtȱfürȱseineȱVerträgeȱausschlieȬ ßenȱ möchte,ȱ istȱ ihmȱ anzuraten,ȱ diesȱ z.B.ȱ überȱ eineȱ entsprechendeȱ Klauselȱ inȱ seinenȱ allgemeinenȱ Geschäftsbedingungenȱ zuȱ tun.ȱ Gewöhnlichȱ drücktȱ derȱ Textȱ aus,ȱ dassȱ unterȱAusschlussȱdesȱUNȬKaufrechtsȱdieȱAnwendungȱdesȱdeutschenȱRechtsȱvereinbartȱ wurde.ȱ

5.15.2 Die Rechtswahl durch Vertragsparteien Wegenȱ derȱ herrschendenȱ Vertragsfreiheitȱ bestehtȱ imȱ Internetȱ dieȱ Möglichkeit,ȱ dassȱ beideȱVertragsparteienȱsichȱübereinstimmendȱeinerȱRechtsordnungȱ unterwerfen.ȱEntȬ wederȱgeschiehtȱdiesȱdurchȱeineȱIndividualvereinbarungȱoderȱ–ȱwasȱimȱInternetȱerhebȬ lichȱ häufigerȱ vorkommtȱ –ȱ durchȱ dieȱ Einbeziehungȱ vonȱ allgemeinenȱ GeschäftsbedinȬ gungenȱmitȱeinerȱRechtswahlklauselȱinȱdenȱVertrag.ȱȱ Dieȱ Rechtswahlȱ mussȱ imȱInternetȱ ȱ nichtȱ unbedingtȱ ausdrücklichȱ durchȱ IndividualabȬ redeȱoderȱdurchȱdieȱEinbeziehungȱallgemeinerȱGeschäftsbedingungenȱvorgenommenȱ werden.ȱSieȱkannȱauchȱkonkludent,ȱalsoȱdurchȱschlüssigesȱVerhalten,ȱgeschehen.ȱFürȱ dieȱ Annahmeȱ einerȱ stillschweigendenȱ Rechtswahlȱ istȱ einȱ entsprechenderȱ Willeȱ derȱ Vertragsparteienȱerforderlich,ȱwelcherȱausȱeinzelnenȱVertragsbestimmungenȱoderȱdenȱ sonstigenȱUmständenȱdesȱFallsȱerkennbarȱwird.ȱAlsȱIndizienȱdafür,ȱdassȱdieȱVertragsȬ partnerȱ eineȱ bestimmteȱ Rechtsordnungȱ wählenȱ möchten,ȱ könnenȱ beispielsweiseȱ folȬ gendeȱIndizienȱhinzugezogenȱwerden:ȱ

TreffenȱeinerȱGerichtsstandsvereinbarung,ȱ HinweisȱaufȱRechtsnormenȱeinesȱbestimmtenȱStaates,ȱ VereinbarungȱeinesȱeinheitlichenȱErfüllungsortes,ȱ Bezugȱ zuȱ einemȱ anderenȱ Vertrag,ȱ fürȱ denȱ dieȱ Parteienȱ bereitsȱ eineȱ expliziteȱ Rechtswahlȱgetroffenȱhaben,ȱ

wennȱderȱVertragsinhaltȱanȱdenȱbesonderenȱBedürfnissenȱderȱeinenȱVertragsparteiȱ ausgerichtetȱist,ȱ

evtl.ȱVertragssprache.ȱ InȱderȱPraxisȱbietetȱesȱsichȱfürȱOnlineȬHändlerȱjedochȱan,ȱimȱRahmenȱdesȱAbschlussesȱ vonȱ B2BȬVerträgenȱ mitȱAuslandsbezugȱ durchȱ eineȱ Rechtswahlklauselȱ explizitȱ festzuȬ legen,ȱ welchesȱ Rechtȱ aufȱ denȱ Vertragȱ anzuwendenȱ ist.ȱ Nurȱ soȱ könnenȱ Zweifelȱ vonȱ vorneȱhereinȱausgeschlossenȱwerden.ȱImȱRahmenȱvonȱB2CȬVerträgenȱsollteȱhingegenȱ gewöhnlichȱaufȱeineȱRechtswahlklauselȱverzichtetȱwerden,ȱdaȱderȱKundeȱansonstenȱinȱ dieȱ Lageȱ versetztȱ wird,ȱ vonȱ mehrerenȱ nationalenȱ Verbraucherschutzrechtenȱ dasȱ fürȱ ihnȱgünstigereȱanzuwenden.ȱ

ȱ

117

5.15

5


Überȱ dieȱ Frage,ȱ obȱ dieȱ Vereinbarungȱ überȱ dieȱ Rechtswahlȱ wirksamȱ istȱ bzw.ȱ welchesȱ Rechtȱstattdessenȱgilt,ȱbestimmtȱsichȱnachȱdemȱ„InternationalenȱPrivatrecht“ȱ(IPR).ȱDieȱ BezeichnungȱInternationalesȱPrivatrechtȱdarfȱaberȱnichtȱdarüberȱhinwegtäuschen,ȱdassȱ esȱsichȱhierbeiȱumȱnationalesȱRechtȱundȱnichtȱetwaȱumȱeinenȱVertragȱzwischenȱStaatenȱ handelt.ȱJedesȱLandȱhatȱseinȱeigenesȱInternationalesȱPrivatrecht.ȱEsȱgibtȱalsȱnationalesȱ RechtȱAuskunftȱdarüber,ȱwelchesȱRechtȱanzuwendenȱist,ȱwennȱinȱeinemȱFallȱmitȱAusȬ landsberührungȱeinȱanderesȱRechtȱmitȱdemȱeigenen,ȱnationalenȱRechtȱkollidiert.ȱDesȬ halbȱ wirdȱ dasȱ Internationaleȱ Privatrechtȱ oftmalsȱ auchȱ alsȱ Kollisionsrechtȱ bezeichnet.ȱȱ DieȱwichtigstenȱNormenȱhierzuȱfindenȱsichȱinȱDeutschlandȱimȱEinführungsgesetzȱzumȱ BürgerlichenȱGesetzbuchȱ(EGBGB).ȱȱ Art.ȱ27ȱEGBGBȱȱFreieȱRechtswahl.ȱ (1)

Derȱ Vertragȱ unterliegtȱ demȱ vonȱ denȱ Parteienȱ gewähltenȱ Recht.ȱ Dieȱ RechtsȬ wahlȱ mussȱ ausdrücklichȱ seinȱ oderȱ sichȱ mitȱ hinreichenderȱ Sicherheitȱ ausȱ denȱ BestimmungenȱdesȱVertragesȱoderȱausȱdenȱUmständenȱdesȱFallesȱergeben.ȱDieȱ Parteienȱ könnenȱ dieȱ Rechtswahlȱ fürȱ denȱ ganzenȱ Vertragȱ oderȱ nurȱ fürȱ einenȱ Teilȱtreffen.ȱ

(2)

Dieȱ Parteienȱ könnenȱ jederzeitȱ vereinbaren,ȱ dassȱ derȱ Vertragȱ einemȱ anderenȱ Rechtȱ unterliegenȱ sollȱ alsȱ dem,ȱ dasȱ zuvorȱ aufȱ Grundȱ einerȱ früherenȱ RechtsȬ wahlȱ oderȱ aufȱ Grundȱ andererȱ Vorschriftenȱ diesesȱ Unterabschnittsȱ fürȱ ihnȱ maßgebendȱ war.ȱ Dieȱ Formgültigkeitȱ desȱ Vertragesȱ nachȱ Art.ȱ 11ȱ undȱ Rechteȱ Dritterȱ werdenȱ durchȱ eineȱ Änderungȱ derȱ Bestimmungȱ desȱ anzuwendendenȱ RechtsȱnachȱVertragsabschlußȱnichtȱberührt.ȱ

(3)

Istȱ derȱ sonstigeȱ Sachverhaltȱ imȱ Zeitpunktȱ derȱ Rechtswahlȱ nurȱ mitȱ einemȱ Staatȱverbunden,ȱsoȱkannȱdieȱWahlȱdesȱRechtsȱeinesȱanderenȱStaatesȱ–ȱauchȱ wennȱsieȱdurchȱdieȱVereinbarungȱderȱZuständigkeitȱeinesȱGerichtsȱeinesȱandeȬ renȱStaatesȱergänztȱistȱ–ȱdieȱBestimmungenȱnichtȱberühren,ȱvonȱdenenȱnachȱ demȱRechtȱjenesȱStaatesȱdurchȱVertragȱnichtȱabgewichenȱwerdenȱkannȱ(zwinȬ gendeȱBestimmungen).ȱ

(4)

Aufȱ dasȱ Zustandekommenȱ undȱ dieȱ Wirksamkeitȱ derȱ Einigungȱ derȱ Parteienȱ überȱdasȱanzuwendendeȱRechtȱsindȱdieȱArt.ȱ11,ȱ12ȱundȱ29ȱAbs.ȱ3ȱundȱArt.ȱ31ȱ anzuwenden.ȱ

5.15.3 Verträge ohne Rechtswahl Istȱ keineȱ Rechtswahlklauselȱ getroffenȱ worden,ȱ soȱ mussȱ zwischenȱ B2Bȱ undȱ B2CȬ Verträgenȱdifferenziertȱwerden.ȱNachȱArt.ȱ28ȱAbs.ȱ1ȱSatzȱ1ȱEGBGBȱwirdȱohneȱRechtsȬ wahlȱgrundsätzlichȱdavonȱausgegangen,ȱdassȱderȱVertragȱdemȱRechtȱdesȱStaatesȱunterȬ liegt,ȱ „mitȱ demȱ erȱ dieȱ engstenȱ Verbindungenȱ aufweist“.ȱ Unterȱ Berücksichtigungȱ desȱ Art.ȱ28ȱAbs.ȱ2ȱEGBGBȱwirdȱdieȱVermutungȱaufgestellt,ȱdassȱderȱStaatȱmitȱderȱengstenȱ

118 ȱ

Zusammenfassung

Verbindungȱ derȱ Staatȱ ist,ȱ inȱ welchemȱ derjenige,ȱ derȱ dieȱ Leistungȱ zuȱ erbringenȱ hat,ȱ seinenȱ gewöhnlichenȱ Aufenthaltȱ oderȱ seinenȱ Unternehmenssitzȱ hat.ȱ Fürȱ OnlineȬ Geschäfteȱ bedeutetȱ dies,ȱdassȱinȱ derȱ Regelȱdasȱ RechtȱdesȱStaatesȱ angewandtȱ wird,ȱ inȱ welchemȱderȱAnbieterȱderȱWareȱoderȱWerkȬȱbzw.ȱDienstleistungȱseinenȱSitzȱhat.ȱIstȱderȱ Vertragspartnerȱallerdingsȱ„Verbraucher“,ȱsoȱgreifenȱallerdingsȱdieȱinȱArt.ȱ29ȱAbs.ȱ2ȱinȱ VerbindungȱmitȱArt.ȱ28ȱAbs.ȱ5ȱEGBGBȱnormiertenȱverbraucherfreundlichenȱRegelunȬ gen.ȱ Beiȱ B2CȬVerträgenȱ ohneȱ Rechtswahlklauselȱ giltȱ nachȱArt.ȱ 29ȱAbs.ȱ 2ȱ EGBGBȱ dasȱ RechtȱdesȱgewöhnlichenȱAufenthaltsȱdesȱVerbrauchers.ȱEsȱistȱalsoȱzwischenȱB2BȬȱundȱ B2CȬVerträgenȱinsoweitȱzuȱdifferenzieren,ȱalsȱbeimȱB2BȬEȬCommerceȱinȱderȱRegelȱdasȱ Rechtȱ desȱ Staatesȱ desȱ Unternehmenssitzesȱ undȱ beiȱ B2CȬVerträgenȱ inȱ derȱ Regelȱ dasȱ RechtȱdesȱStaatesȱanzuwendenȱist,ȱinȱwelchemȱderȱVerbraucherȱseinenȱgewöhnlichenȱ Aufenthaltȱhat.ȱ

5.16 Zusammenfassung VerträgeȱkommenȱimȱInternetȱdurchȱzweiȱübereinstimmendeȱWillenserklärungen,ȱ nämlichȱAngebotȱundȱAnnahmeȱzustande.ȱ

Imȱ Internetȱ kannȱ eineȱ Willenserklärungȱ mündlich,ȱ schriftlichȱ oderȱ konkludentȱ abgegebenȱwerden.ȱ

ȱNachȱ ganzȱ herrschenderȱ Meinungȱ stellenȱ Warenanpreisungenȱ imȱ Internetȱ geȬ wöhnlichȱ nochȱ keinȱ bindendesȱ Angebotȱ dar,ȱ sondernȱ lediglichȱ eineȱ „invitatioȱ adȱ offerendum“.ȱ

ImȱRahmenȱdesȱZugangsȱvonȱWillenserklärungenȱperȱEȬMailȱistȱzwischenȱMailsȱanȱ PrivatpersonenȱundȱMailsȱanȱUnternehmerȱzuȱunterscheiden.ȱ

InternetauktionenȱgeltenȱgewöhnlichȱnichtȱalsȱAuktionenȱimȱklassischenȱSinne.ȱAufȱ sieȱistȱgrundsätzlichȱdasȱRechtȱdesȱKaufvertragesȱanzuwenden.ȱDementsprechendȱ geltenȱ hierȱ inȱderȱ Regelȱ auchȱ dieȱ Verbraucherschutzvorschriften,ȱ dieȱdasȱBGBȱ fürȱ Fernabsatzgeschäfteȱ vorgesehenȱ hatȱ undȱ dieȱ Pflichtenȱ imȱ elektronischenȱ GeȬ schäftsverkehr.ȱ

ȱ

119

5.16

Einführung

6 E-Commerce

6.1

Einführung

Derȱ Begriffȱ desȱ EȬCommerceȱ bezeichnetȱ weitȱ mehrȱ alsȱ dieȱ schlichteȱAbwicklungȱ vonȱ GeschäftenȱperȱInternet.ȱErȱumfasstȱvielmehrȱauchȱdieȱgesamtenȱVorgängeȱimȱVorfeldȱ undȱ auchȱ dieȱ währendȱ derȱAbwicklungȱ derartigerȱ Geschäfte.ȱ Obȱ undȱ inwieweitȱ sichȱ einȱUnternehmenȱimȱWettbewerbȱdesȱEȬCommerceȱetablierenȱkann,ȱhängtȱvonȱunterȬ schiedlichenȱFaktorenȱab.ȱInsbesondereȱspielenȱhierbeiȱdieȱFaktorenȱ„technischeȱAusȬ stattung“ȱ undȱ „Nutzungsverhalten“ȱ ȱ eineȱ wesentlicheȱ Rolle.ȱ Ohneȱ Kenntnisȱ dieserȱ Faktorenȱ undȱ derȱ rechtlichenȱ Rahmenbedingungenȱ könnenȱ wederȱ Gewerbetreibendeȱ nochȱFreiberuflerȱihrenȱAuftrittȱimȱNetzȱzielsicherȱplanen.ȱNachdemȱinȱdenȱvergangeȬ nenȱ Jahrenȱ vorwiegendȱ dieȱ großenȱ Unternehmenȱ inȱ ihrenȱ Netzauftrittȱ investiertȱ hatȬ ten,ȱ sindȱ esȱ nunmehrȱ dieȱ kleinenȱ undȱ mittlerenȱ Unternehmen,ȱ dieȱ nachȱ einerȱ langenȱ Phaseȱ derȱ Skepsis,ȱ nunmehrȱ inȱ Hardwareȱ undȱ damitȱ inȱ dieȱ Infrastrukturȱ investierenȱ umȱEȬCommerceȱzuȱbetreiben.ȱ Möchteȱ jemandȱ beruflichȱ Warenȱ überȱ dasȱ Internetȱ vertreiben,ȱ soȱ sollteȱ erȱ sichȱ zuvorȱ überȱdieȱformellenȱundȱgesellschaftsrechtlichenȱVoraussetzungenȱGedankenȱmachen.ȱ

6.2

Gesellschaftsrechtliche Möglichkeiten

Werȱ imȱ EDVȬBereichȱ oderȱ überȱ dasȱ Internetȱ Warenȱ oderȱ Dienstleistungenȱ anbietenȱ möchte,ȱ stehtȱzunächstȱ vorȱ derȱ Entscheidung,ȱ obȱ erȱ diesȱ alleineȱ oderȱ alsȱGesellschaftȱ mitȱanderenȱgemeinschaftlichȱtunȱmöchte.ȱ

6.2.1

Einzelner

Insbesondereȱ Personen,ȱ dieȱ nichtȱ möchten,ȱ dassȱ auchȱ andereȱ inȱ ihremȱ Unternehmenȱ Mitspracherechteȱ haben,ȱ entscheidenȱ sichȱ fürȱ dieȱ Möglichkeitȱ desȱ Einzelkaufmanns.ȱ Dennȱ einȱ Einzelunternehmerȱ mussȱ beiȱ seinenȱ Entscheidungenȱ aufȱ keineȱ MitgesellȬ schafterȱRücksichtȱnehmen.ȱErȱträgtȱallerdingsȱdasȱunternehmerischeȱRisikoȱallein.ȱErȱ haftetȱ fürȱ dieȱ Verbindlichkeiten,ȱ welcheȱ erȱ eingehtȱ mitȱ seinemȱ Privatvermögen.ȱ Umȱ

ȱ

121

6.1

6

E-Commerce

dieȱHaftungȱaufȱeinȱGesellschaftsvermögenȱzuȱbeschränkenȱwirdȱoftmalsȱeineȱKapitalȬ gesellschaft,ȱinȱderȱRegelȱeineȱGmbH,ȱgegründet.ȱ

6.2.2

Gesellschaft

Imȱ Rahmenȱ derȱ Gesellschaftenȱ wirdȱ zwischenȱ Personengesellschaftenȱ undȱ KörperȬ schaftenȱ unterschieden.200ȱ Währendȱ inȱ Personengesellschaftenȱ dieȱ Gesellschaftȱ selbstȱ nichtȱ vollȱ rechtsfähigȱ istȱ undȱ deshalbȱ dieȱ anȱ derȱ Gesellschaftȱ beteiligtenȱ Personenȱ Trägerȱ vonȱ Rechtenȱ undȱ Pflichtenȱ sind,ȱ besitzenȱ Kapitalgesellschaftenȱ eineȱ eigeneȱ Rechtspersönlichkeitȱundȱsindȱvollständigȱrechtsfähig.ȱMitȱeinemȱUrteilȱdesȱBundesgeȬ richtshofsȱ ausȱ demȱ Jahreȱ 2001ȱ wurdeȱ dieȱ strengeȱ Trennungȱ zwischenȱ „rechtsfähig“ȱ undȱ „nichtȱ rechtsfähig“ȱ aufgegeben201ȱ undȱ auchȱ einerȱ Personengesellschaftȱ wieȱ derȱ GbRȱ eineȱ partielleȱ Rechtsfähigkeitȱ eingeräumt.202ȱ Eineȱ volleȱ Rechtsfähigkeitȱ istȱ beiȱ Personengesellschaftenȱnichtȱgegeben.ȱHandlungsfähigȱsindȱKörperschaftenȱüberȱihreȱ Organe.ȱUnterschiedeȱbestehenȱauchȱinȱdenȱBereichenȱGesellschaftsvertragȱundȱSteuȬ ern.ȱ Währendȱ derȱ Gesellschaftsvertrag,ȱ derȱ alsȱ Kapitalgesellschaftȱ organisiertenȱ KörȬ perschaftenȱ GmbHȱ undȱ AGȱ aufgrundȱ gesetzlicherȱ Vorgabenȱ imȱ Gesellschaftsvertragȱ fürȱ vomȱ Gesetzȱ abweichendeȱ Regelungenȱ kaumȱ Möglichkeitenȱ eröffnet,ȱ bestehtȱ fürȱ PersonengesellschaftenȱimȱInnenverhältnisȱfürȱvieleȱPunkteȱdieȱMöglichkeit,ȱvonȱdenȱ gesetzlichenȱRegelungenȱabzuweichen.ȱLediglichȱwennȱderȱGesellschaftsvertragȱnichtsȱ Besonderesȱ bestimmt,ȱ wirdȱ aufȱ dieȱ Gesetzeslageȱ zurückgegriffen.203ȱ Derȱ steuerlicheȱ Unterschiedȱ bestehtȱ darin,ȱ dassȱ dieȱ Personengesellschaftenȱ mangelsȱ eigenerȱ VollȬ rechtsfähigkeitȱ nichtȱ besteuertȱ werden.ȱ Stattdessenȱ wirdȱ ermittelt,ȱ welchenȱ Gewinnȱ dieȱGesellschaftȱerwirtschaftetȱhatȱundȱwelcherȱAnteilȱdavonȱaufȱjedenȱGesellschafterȱ entfällt.ȱDiesesȱbezeichnetȱmanȱdeshalbȱauchȱalsȱ„einheitlicheȱundȱgesonderteȱGewinnȬ feststellung“.ȱ Besteuertȱ werdenȱ hierȱ nurȱ dieȱ anȱ derȱ Gesellschaftȱ beteiligtenȱ GesellȬ schafterȱimȱRahmenȱderȱEinkommensteuerȱmitȱihrenȱindividuellenȱSteuersätzen.ȱKörȬ perschaftenȱ sindȱ alsȱ juristischeȱ Personenȱ hingegenȱ vollrechtsfähig.ȱ Deshalbȱ wirdȱ hierȱ zunächstȱ dieȱ Gesellschaftȱ selbstȱ besteuert.ȱ Dieȱ Steuerartȱ fürȱ derartigeȱ Rechtsgebildeȱ nenntȱsichȱKörperschaftsteuerȱundȱist,ȱunabhängigȱdavon,ȱobȱGewinneȱanȱdieȱGesellȬ schafterȱ ausgeschüttetȱ oderȱ thesauriertȱ werden,ȱ vonȱ derȱ Gesellschaftȱ zuȱ entrichten.ȱ HierfürȱgiltȱzurȱZeitȱeinȱeinheitlicherȱDefinitifsteuersatzȱvonȱ25%.ȱ ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 200ȱ Eineȱ tabellarischeȱ Gegenüberstellungȱ derȱ unterschiedlichenȱ Unternehmenstypenȱ findetȱ sichȱ

bei:ȱGeigerȱ/ȱThron,ȱVORȬSchriftenȱzurȱExistenzgründung,ȱBerlinȱ2004,ȱS.ȱ138ȱf.;ȱHebig,ȱExisȬ tenzgründungsberatung,ȱ5.ȱAufl.,ȱBerlinȱ2004,ȱS.ȱ145ȱff.ȱ 201ȱ Vgl.ȱSchade,ȱWirtschaftsprivatrecht.ȱGrundlagenȱdesȱBürgerlichenȱRechtsȱsowieȱdesȱHandelsȬȱ undȱWirtschaftsrechts,ȱStuttgartȱ2006,ȱRn.ȱ513.ȱ 202ȱ Vgl.ȱ BGHZȱ 146,ȱ 341,ȱ 343,ȱ 346;ȱ Klunzinger,ȱ Grundzügeȱ desȱ Gesellschaftsrechts,ȱ 13.ȱ Aufl.,ȱ Münchenȱ2004,ȱS.ȱ15.ȱȱ 203ȱ DasȱMusterȱeinesȱGbRȬVertragesȱfindetȱsichȱbeispielsweiseȱin:ȱvonȱCollrepp,ȱHandbuchȱExisȬ tenzgründung,ȱ5.ȱAufl.,ȱStuttgartȱ2007,ȱS.ȱ104ȱff.ȱ

122 ȱ


ZuȱdenȱPersonengesellschaftenȱgehören:ȱ

GesellschaftȱbürgerlichenȱRechtsȱ(GbR),ȱ OffeneȱHandelsgesellschaftȱ(OHG),ȱ Kommanditgesellschaftȱ(KG),ȱ GmbHȱ&ȱCo.ȱKG,ȱ StilleȱGesellschaft.ȱ ȱ ZuȱdenȱKörperschaftenȱgehören:ȱ

GesellschaftȱmitȱbeschränkterȱHaftungȱ(GmbH),ȱ Aktiengesellschaftȱ(AG).ȱ

6.2.3

Die GbR

Dieȱ Gesellschaftȱ bürgerlichenȱ Rechtsȱ wirdȱ bisweilenȱ auchȱ alsȱ BGBȱ Gesellschaftȱ beȬ zeichnet,ȱweilȱsieȱinȱ§§ȱ705ȱff.ȱBGBȱgeregeltȱist.ȱSieȱstelltȱdenȱGrundtypȱallerȱPersonenȬ gesellschaftenȱ darȱ undȱ entsteht,ȱ wennȱ sichȱ mehrereȱ Gesellschafterȱ zusammenschlieȬ ßen,ȱumȱeinenȱgemeinsamenȱZweckȱzuȱerreichen.ȱZuȱihrerȱGründungȱbedarfȱesȱkeinesȱ MindestkapitalsȱundȱkeinesȱschriftlichenȱGesellschaftsvertrages.ȱDerartigeȱGesellschafȬ tenȱkönnenȱinȱderȱPraxisȱbereitsȱdurchȱschlüssigesȱVerhaltenȱzustandeȱkommen,ȱindemȱ mehrereȱPersonen,ȱnämlichȱmindestensȱzwei,ȱgemeinsamȱeinȱZielȱverfolgen.ȱTunȱsichȱ alsoȱbeispielsweiseȱzweiȱInformatikstudentenȱzusammen,ȱumȱgemeinsamȱSoftwareȱzuȱ entwickeln,ȱakquirierenȱȱKundenȱundȱbearbeitenȱderenȱAufträge,ȱsoȱsindȱdieseȱbeidenȱ Informatikstudenten,ȱ selbstȱ wennȱ sieȱ keineȱ genauenȱ Absprachenȱ getroffenȱ oderȱ schriftlichȱ formuliertȱ haben,ȱ ȱ alsȱ GbRȱ anzusehen.204ȱ Imȱ Rahmenȱ derȱ GbRȱ haftenȱ alleȱ BeteiligtenȱnebenȱdemȱGesellschaftsvermögenȱvollȱmitȱihremȱPrivatvermögen.205ȱEsȱistȱ eineȱ gesamtschuldnerischeȱ Haftung.ȱ Dasȱ bedeutet,ȱ derȱ Gläubigerȱ kannȱ auchȱ vonȱ eiȬ nemȱGesellschafterȱdieȱZahlungȱderȱvollenȱSummeȱverlangen.ȱDieȱGesellschafterȱkönȬ nenȱsichȱdannȱimȱInnenverhältnis,ȱalsoȱuntereinander,ȱumȱAusgleichȱbemühen.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 204ȱ Zuȱ unbewusstenȱ Zusammenschlüssenȱ vgl.:ȱ Klunzinger,ȱ Grundzügeȱ desȱ Gesellschaftsrechts,ȱ

S.ȱ15ȱf.ȱȱ 205ȱ Vgl.ȱBGHȱNJWȬRRȱ2005,ȱ400,ȱS.ȱ401;ȱMüssig,ȱWirtschaftsprivatrecht,ȱ9.ȱAufl.,ȱHeidelbergȱ2006,ȱ

S.ȱ404;ȱSchade,ȱWirtschaftsprivatrecht,ȱStuttgartȱ2006,ȱRn.ȱ518.ȱ

ȱ

123

6.2

6

E-Commerce

6.2.4

Die OHG

Dieȱ offeneȱ Handelsgesellschaftȱ hatȱ mitȱ derȱ Gesellschaftȱ bürgerlichenȱ Rechtsȱ gemein,ȱ dassȱalleȱGesellschafterȱgesamtschuldnerischȱunbeschränktȱmitȱihremȱPrivatvermögenȱ haften.206ȱImȱUnterschiedȱzurȱGbRȱhabenȱsieȱsichȱinȱdieserȱFormȱaberȱnichtȱzuȱeinemȱ beliebigenȱZweckȱzusammengeschlossen,ȱsondernȱihrȱZweckȱbestehtȱimȱgemeinsamenȱ Betriebȱ einesȱ Handelsgewerbesȱ unterȱ gemeinschaftlicherȱ Firma.ȱ Nachȱ §ȱ 105ȱ Abs.ȱ 1ȱ HGBȱ führtȱ diesȱ zuȱ einerȱ Klassifizierungȱ alsȱ OHG.ȱ Eineȱ derartigeȱ Gesellschaftȱ istȱ geȬ mäßȱ§ȱ106ȱAbs.ȱ1ȱHGBȱbeiȱdemȱGericht,ȱinȱdessenȱBezirkȱsieȱihrenȱSitzȱhat,ȱzurȱEintraȬ gungȱinȱdasȱHandelsregisterȱanzumelden207.ȱ

6.2.5

Die KG

Zurȱ Gründungȱ einerȱ Kommanditgesellschaftȱ (KG)ȱ bedarfȱ esȱ mindestensȱ zweiȱ PersoȬ nen.ȱ Eineȱ vonȱ ihnenȱ muss,ȱ nebenȱ demȱ Gesellschaftsvermögen,ȱ auchȱ mitȱ demȱ PrivatȬ vermögenȱ vollständigȱ haften,ȱ dieseȱ wirdȱ auchȱ alsȱ Komplementärȱ bezeichnet.ȱ Dieȱ anȬ dereȱ Personȱ haftetȱ nurȱ bisȱ zurȱ Höheȱ derȱ vertraglichȱ vereinbartenȱ Einlage.ȱ Derartigeȱ PersonenȱwerdenȱauchȱalsȱKommanditistenȱbezeichnet.ȱSolangeȱdieȱEinlageȱnochȱnichtȱ vollständigȱeingezahltȱist,ȱistȱderenȱHaftungȱauchȱausȱdemȱPrivatvermögenȱzuȱerbrinȬ gen.208ȱ Dieseȱ Gesellschaftsformȱ bietetȱ sichȱ besondersȱ an,ȱ wennȱ einȱ Unternehmerȱ dasȱ SagenȱinȱseinemȱUnternehmenȱhabenȱmöchteȱundȱaufȱandereȱGesellschafterȱangewieȬ senȱ ist,ȱ damitȱ dieseȱ Geldȱ inȱ dasȱ Unternehmenȱ einlegen.ȱ Alsȱ Komplementärȱ hatȱ derȱ Unternehmerȱ auchȱ dieȱ Geschäftsführungȱ inne,ȱ wohingegenȱ dieȱ Kommanditistenȱ geȬ wöhnlichȱlediglichȱüberȱKontrollrechteȱverfügen.209ȱGesetzlicheȱRegelungenȱzurȱKomȬ manditgesellschaftȱfindenȱsichȱabȱ§ȱ161ȱHGB.ȱAllerdingsȱbeschränktȱsichȱdasȱGesetzȱanȱ dieserȱ Stelleȱ vornehmlichȱ aufȱ Regelungenȱ bezüglichȱ desȱKommanditisten.ȱ Beiȱ auftreȬ tendenȱ Regelungslückenȱ istȱ gemäßȱ §ȱ 161ȱAbs.ȱ 2ȱ HGBȱ aufȱ dieȱ Regelungenȱ fürȱ offeneȱ Handelsgesellschaftenȱzurückzugreifen.ȱDiesȱwirdȱinsbesondereȱbeiȱFragenȱbezüglichȱ derȱ Rechteȱ desȱ Komplementärsȱ nötigȱ sein,ȱ dennȱ derȱ Gesetzgeberȱ hatȱ dieȱ RechtsverȬ hältnisseȱdesȱKomplementärsȱimȱRechtȱderȱKommanditgesellschaftȱnichtȱausreichendȱ geregelt.ȱDaȱderȱKomplementärȱmitȱseinemȱgesamtenȱPrivatvermögenȱhaftet,ȱistȱerȱvonȱ derȱgesamtenȱAusgestaltungȱmitȱeinemȱGesellschafterȱeinerȱOHGȱvergleichbar,ȱsoȱdassȱ derȱRückgriffȱinȱdieȱgesetzlichenȱRegelungenȱderȱOHGȱhierȱauchȱangebrachtȱerscheint.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 206ȱ Vgl.ȱSchade,ȱWirtschaftsprivatrecht,ȱStuttgartȱ2006,ȱRn.ȱ526;ȱMüssig,ȱWirtschaftsprivatrecht,ȱ9.ȱ

Aufl.,ȱHeidelbergȱ2006,ȱS.ȱ413.ȱ 207ȱ Vgl.ȱhierzuȱauch:ȱKlunzinger,ȱGrundzügeȱdesȱGesellschaftsrechts,ȱS.ȱ60.ȱ 208ȱ Vgl.ȱMüssig,ȱWirtschaftsprivatrecht,ȱ9.ȱAufl.,ȱHeidelbergȱ2006,ȱȱS.ȱ426.ȱ 209ȱ Vgl.ȱKlunzinger,ȱGrundzügeȱdesȱGesellschaftsrechts,ȱS.ȱ110ȱf.ȱ

124 ȱ


6.2.6

Die GmbH & Co. KG

DieȱGmbHȱ&ȱCo.ȱKGȱistȱeineȱbesondereȱAusgestaltungȱderȱKommanditgesellschaft.210ȱ Hierȱ wirdȱ dieȱ Haftungsbeschränkungȱ einerȱ GmbHȱ mitȱ derȱ Personengesellschaftȱ verȬ bunden.211ȱ Derȱ persönlichȱ haftendeȱ Gesellschafterȱ istȱ hierbeiȱ nichtȱ eineȱ natürlicheȱ Person,ȱ sondernȱ anȱ ihreȱ Stelleȱ wirdȱ eineȱ juristischeȱ Person,ȱ nämlichȱ eineȱ GmbHȱ geȬ setzt.ȱ Damitȱ stelltȱ dieȱ GmbHȱ &ȱ Co.ȱ KGȱ eineȱ besondereȱ Formȱ derȱ KommanditgesellȬ schaftȱ undȱ somitȱ eineȱ Personengesellschaftȱ dar.ȱ Wieȱ auchȱ beiȱ derȱ gewöhnlichenȱ KGȱ habenȱ auchȱ hier,ȱ inȱ derȱ GmbHȱ &ȱ Co.ȱ KGȱ dieȱ Kommanditistenȱ inȱ derȱ Regelȱ keinenȱ EinflussȱaufȱdieȱGeschäftsführungȱundȱnurȱinȱgeringemȱUmfangȱKontrollrechte.212ȱ

6.2.7

Stille Gesellschaft

ImȱUnterschiedȱzurȱKGȱoderȱOHGȱentstehtȱbeiȱderȱstillenȱGesellschaftȱkeinȱgemeinsaȬ mesȱ Gesellschaftsvermögen.213ȱ Dieȱ Stilleȱ Gesellschaftȱ istȱ keineȱ klassischeȱ GesellȬ schaftsformȱ zumȱ Betreibenȱ vonȱ Geschäften.ȱ Sieȱ kannȱ vielmehrȱ alsȱ interneȱAbspracheȱ zwischenȱ einemȱ Unternehmerȱ undȱ einemȱ Geldgeberȱ verstandenȱ werden.ȱ Gesetzlichȱ normiertȱistȱdieȱstilleȱGesellschaftȱinȱdenȱ§§ȱ230ȱff.ȱHGB.ȱHierbeiȱbeteiligtȱsichȱderȱstilleȱ Gesellschafterȱ anȱ einemȱ Unternehmenȱ inȱ derȱ Weise,ȱ dassȱ erȱ demȱ Unternehmerȱ eineȱ EinlageȱzurȱVerfügungȱstellt,ȱwelcheȱinȱdasȱEigentumȱdesȱUnternehmersȱübergeht.ȱImȱ GegenzugȱlässtȱsichȱderȱGeldgeberȱvertraglichȱeineȱBeteiligungȱamȱGewinn214ȱeinräuȬ men.ȱZwarȱsiehtȱdasȱGesetzȱmitȱ§ȱ231ȱAbs.ȱ1ȱHGBȱgrundsätzlichȱeineȱBeteiligungȱdesȱ stillenȱ Gesellschaftersȱ amȱ Gewinnȱ undȱ amȱ Verlustȱ vor,ȱ dochȱ wirdȱ inȱ derȱ Praxisȱ dieȱ Verlustbeteiligungȱ entsprechendȱ denȱ Regelungenȱ desȱ §ȱ 231ȱ Abs.ȱ 2ȱ HGBȱ vertraglichȱ ausgeschlossen.ȱDerȱStilleȱGesellschafterȱtrittȱnachȱaußenȱnichtȱinȱErscheinung.ȱFürȱdieȱ Kundenȱ oderȱ sonstigeȱ Vertragspartnerȱ desȱ Unternehmersȱ ändertȱ sichȱ nichts.ȱ Sieȱ schließenȱ ihreȱ Geschäfteȱ weiterhinȱ nurȱ mitȱ demȱ Unternehmer,ȱ ohneȱ dassȱ ihnenȱ einȱ weitererȱGesellschafterȱbekanntȱgegebenȱwird.ȱDieȱstilleȱGesellschaftȱistȱalsoȱeineȱreineȱ Innengesellschaft.215ȱ Beispiel:ȱ Aȱ betreibtȱ EȬCommerce.ȱ Daȱ erȱ Geldȱ benötigt,ȱ vereinbartȱ erȱ mitȱ demȱ Geldgeberȱ G,ȱ dassȱ dieserȱseinemȱUnternehmenȱ10.000ȱEuroȱzurȱVerfügungȱstellt,ȱwelcheȱinȱdasȱVermögenȱ desȱAȱübergehen.ȱImȱGegenzugȱverpflichtetȱsichȱA,ȱdemȱGȱspäterȱeinenȱbestimmtenȱAnȬ teilȱ amȱ Gewinnȱ auszuzahlen.ȱ Eineȱ Verlustbeteiligungȱ desȱ Gȱ wirdȱ vertraglichȱ ausgeȬ schlossen.ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 210ȱ ZuȱdenȱGründungsmotivenȱvgl.:ȱKlunzinger,ȱGrundzügeȱdesȱGesellschaftsrechts,ȱS.ȱ301ȱff.ȱ 211ȱ Vgl.ȱSchade,ȱWirtschaftsprivatrecht,ȱRn.ȱ574.ȱ 212ȱ Vgl.ȱBGHZȱ69,ȱ207,ȱ209;ȱSchade,ȱWirtschaftsprivatrecht,ȱRn.ȱ574.ȱ 213ȱ Vgl.ȱKlunzinger,ȱGrundzügeȱdesȱGesellschaftsrechts,ȱS.ȱ133.ȱ 214ȱ Zurȱ GewinnȬȱ undȱ Verlustrechnungȱ vgl.:ȱ Klunzinger,ȱ Grundzügeȱ desȱ Gesellschaftsrechts,ȱ S.ȱ

139.ȱ 215ȱ Vgl.ȱKlunzinger,ȱGrundzügeȱdesȱGesellschaftsrechts,ȱ13.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2004,ȱS.ȱ128.ȱ

ȱ

125

6.2

6

E-Commerce

Dieseȱ Abspracheȱ hatȱ auchȱ steuerlicheȱ Auswirkungen.ȱ Imȱ Steuerrechtȱ wirdȱ zwischenȱ typischȱ undȱ atypischȱ stillemȱ Gesellschafterȱ unterschieden.216ȱ Währendȱ derȱ typischȱ stilleȱ Gesellschafterȱ jeȱ nachȱ Vereinbarungȱ amȱ Gewinnȱ undȱ Verlustȱ oderȱ nurȱ amȱ GeȬ winnȱbeteiligtȱist,ȱsoȱistȱderȱatypischȱstilleȱGesellschafterȱdarüberȱhinausȱauchȱnochȱanȱ denȱ stillenȱ Reservenȱ undȱ amȱ Unternehmenswertȱ beteiligt.ȱ Diesȱ sindȱ dieȱ HauptkriteȬ rienȱ fürȱ dieȱ Abgrenzung.ȱ Inȱ derȱ Praxisȱ gibtȱ esȱ nochȱ einigeȱ Indizien,ȱ dieȱ mitȱ dieserȱ Differenzierungȱ oftmalsȱ verbundenȱ sind.ȱ Soȱ hatȱ derȱ typischȱ stilleȱ Gesellschafterȱ keinȱ Mitspracherechtȱ imȱ Unternehmen.ȱ Erȱ hatȱ lediglichȱ Kontrollrechteȱ undȱ kannȱ durchȱ Einsichtnahmeȱ inȱ Geschäftsunterlagenȱ sicherstellen,ȱ dassȱ erȱ inȱ angemessenerȱ Weiseȱ amȱ Gewinnȱ beteiligtȱ wird.ȱ Derȱ atypischȱ stilleȱ Gesellschafterȱ hatȱ hingegenȱ oftmalsȱ vertraglichȱ festgelegteȱ Mitspracherechte.ȱ Zwarȱ trittȱ erȱ nachȱ außenȱ nichtȱ inȱ ErscheiȬ nung,ȱ dochȱ kannȱ erȱ dieȱ Führungȱ derȱ Geschäfteȱ durchȱ seinȱ Mitspracherechtȱ bisȱ zuȱ einemȱgewissenȱGradȱbeeinflussen.ȱSteuerlichȱwirdȱzwischenȱbeidenȱArtenȱderȱstillenȱ Gesellschaftȱ unterschieden.ȱ Anȱ sieȱ sindȱ unterschiedlicheȱ Rechtsfolgenȱ geknüpft.ȱ Soȱ erzieltȱ derȱ typischȱ stilleȱ Gesellschafterȱ Einkünfteȱ ausȱ Kapitalvermögen,ȱ wohingegenȱ derȱatypischȱstilleȱGesellschafterȱaufgrundȱseinerȱstärkerenȱBeteiligungȱundȱdesȱmeistȱ bestehendenȱMitspracherechtsȱvonȱderȱFinanzverwaltungȱalsȱMitunternehmerȱangeseȬ henȱwird.ȱWährendȱderȱUnternehmerȱbeiȱeinerȱtypischȱstillenȱGesellschaftȱdieȱZahlunȬ genȱanȱdenȱtypischȱstillenȱGesellschafterȱalsȱBetriebsausgabenȱabsetzenȱkann,ȱwirdȱbeiȱ derȱ atypischȱ stillenȱ Gesellschaftȱ derȱ stilleȱ Gesellschafterȱ alsȱ Mitunternehmerȱ angeseȬ hen,ȱ soȱ dassȱ erȱ imȱ Rahmenȱ einerȱ einheitlichenȱ undȱ gesondertenȱ Gewinnermittlungȱ Berücksichtigungȱfindet.ȱ

6.2.8

Die GmbH

Bereitsȱ derȱ Nameȱ „Gesellschaftȱ mitȱ beschränkterȱ Haftung“ȱ verrät,ȱ weshalbȱ dieseȱ GeȬ sellschaftsformȱ sichȱ imȱ Wirtschaftslebenȱ ungebrochenȱ großerȱ Beliebtheitȱ erfreut.217ȱ Umȱ eineȱ GmbHȱ zuȱ gründenȱ undȱ damitȱ dieȱ eigeneȱ Haftungȱ zuȱ begrenzen,ȱ bedarfȱ esȱȱ zurȱ Zeitȱ nochȱ derȱ Aufbringungȱ einesȱ Haftungskapitalsȱ vonȱ 25.000ȱ Euro.218ȱ Vorteilȱ dieserȱ Gesellschaftsformȱ istȱ es,ȱ dassȱ dieȱ GmbHȱ eineȱ juristischeȱ Personȱ darstelltȱ undȱ deshalbȱlediglichȱdieȱGesellschaftȱfürȱihreȱVerbindlichkeitenȱhaftetȱundȱnichtȱdieȱdaranȱ beteiligtenȱ Gesellschafter.ȱ Andersȱ alsȱ dieȱ zuvorȱ dargestelltenȱ Personengesellschaften,ȱ beiȱdenenȱzurȱGründungȱmindestensȱjeweilsȱzweiȱPersonenȱerforderlichȱsind,ȱbedarfȱesȱ zurȱGründungȱeinerȱGmbHȱseitȱ1981ȱlediglichȱeinerȱPerson.219ȱFormellȱistȱzuȱbeachten,ȱ dassȱderȱGesellschaftsvertragȱimȱRahmenȱderȱGmbHȬGründungȱnachȱ§ȱ2ȱAbs.ȱ1ȱSatzȱ1ȱ GmbHGȱ derȱ notariellenȱ Formȱ bedarf,ȱ derȱ Gesellschaftsvertragȱ denȱ inȱ §ȱ 3ȱ Abs.ȱ 1ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 216ȱ Vgl.ȱMüssig,ȱWirtschaftsprivatrecht,ȱS.ȱ434ȱf.;ȱKlunzinger,ȱGrundzügeȱdesȱGesellschaftsrechts,ȱ

S.ȱ132.ȱ 217ȱ Vgl.ȱMüssig,ȱWirtschaftsprivatrecht,ȱ9.ȱAufl.,ȱHeidelbergȱ2006,ȱS.ȱ451.ȱ 218ȱ Vgl.ȱSchade,ȱWirtschaftsprivatrecht,ȱStuttgartȱ2006,ȱRn.ȱ565.ȱ 219ȱ Vgl.ȱMüssig,ȱWirtschaftsprivatrecht,ȱ9.ȱAufl.,ȱHeidelbergȱ2006,ȱS.ȱ451.ȱȱ

126 ȱ


GmbHGȱnormiertenȱMindestinhaltȱregelnȱmuss220,ȱȱundȱdieȱGesellschaftȱnachȱ§ȱ7ȱAbs.ȱ 1ȱbeiȱdemȱGericht,ȱinȱdessenȱBezirkȱsieȱihrenȱSitzȱhat,ȱzurȱEintragungȱinȱdasȱHandelsȬ registerȱanzumeldenȱist.ȱȱ ZwarȱistȱesȱinȱAusnahmefällenȱauchȱzulässigȱbeiȱGründungȱnurȱdieȱHälfteȱdesȱStammȬ kapitalsȱeinzuzahlen221,ȱdochȱsollteȱdiesȱnurȱdieȱAusnahmeȱdarstellen.ȱDaȱdieȱGesellȬ schafterȱpersönlichȱfürȱdenȱfehlendenȱRestbetragȱhaften,ȱsollteȱdiesȱauchȱwirklichȱnurȱ alsȱ Ausnahmeȱ angesehenȱ werden.ȱ Derȱ Gesetzgeberȱ gehtȱ vonȱ einerȱ nachȱ kurzerȱ Zeitȱ erfolgendenȱAufstockungȱderȱSummeȱaufȱdieȱvolleȱHöheȱaus.ȱZurȱZeitȱwirdȱdiskutiert,ȱ obȱes,ȱmitȱBlickȱaufȱdieȱeuropäischenȱNachbarstaatenȱnichtȱbesserȱwäreȱdieȱHaftungsȬ summeȱabzusenken.ȱEsȱexistiertȱbereitsȱderȱEntwurfȱeinesȱGesetzesȱmitȱdemȱTitelȱ„GeȬ setzȱzurȱModernisierungȱdesȱGmbHȬRechtsȱundȱzurȱBekämpfungȱvonȱMissbräuchen“ȱ (MoMiG).222ȱMitȱeinemȱinȱKraftȱtretenȱderȱReformȱkannȱfrühestensȱfürȱFrühjahrȱoderȱ Sommerȱ2008ȱgerechnetȱwerden.ȱDennȱzunächstȱistȱfürȱdenȱ23.ȱJanuarȱ2008ȱeineȱöffentȬ licheȱ Sachverständigenanhörungȱ vorgesehen.ȱ Imȱ Anschlussȱ daranȱ müssenȱ dieȱ AusȬ schüsseȱ desȱ Bundestagesȱ abschließendȱ beraten,ȱ undȱ esȱ müssenȱ erstȱ dieȱ zweiteȱ undȱ dritteȱ Lesungȱ imȱ Bundestagȱ sowieȱ eineȱ zweiteȱ Lesungȱ imȱ Bundesratȱ durchgeführtȱ werden.ȱ Zielȱ dieserȱ grundlegendenȱ Reformierungȱ desȱ GmbHȬRechtsȱ istȱ esȱ nichtȱ zuȬ letzt,ȱ derȱ inȱ Deutschlandȱ zunehmendenȱ Konkurrenzȱ durchȱ GmbHȱ ähnlichenȱ GesellȬ schaftsformen,ȱ wieȱ beispielsweiseȱ derȱ englischenȱ Limited,ȱ entgegenzutreten.ȱ Vieleȱ derartigeȱ europäischeȱ Unternehmensformenȱ erfordernȱ wenigerȱ Gründungsaufwand,ȱ soȱ dassȱ sieȱ inȱ Deutschlandȱ inȱ denȱ letztenȱ Jahrenȱ zunehmendȱ anȱAttraktivitätȱ gewonȬ nenȱ haben.ȱ Umȱ allerdingsȱ aufȱ derȱ einenȱ Seiteȱ dieȱ Hürdenȱ fürȱ Existenzgründerȱ abzuȬ bauen,ȱ andererseitsȱ aberȱ Missbrauchȱ zuȱ verhindern,ȱ mussȱ derȱ Gesetzesentwurfȱ derȱ Bundesregierungȱ dreiȱ Kriterienȱ inȱ sichȱ vereinen.ȱ Erȱ mussȱ zumȱ einenȱ dieȱ Gründungȱ vonȱUnternehmenȱbeschleunigenȱundȱvereinfachen;ȱdarüberȱhinausȱsollteȱdasȱGmbHȬ Rechtȱ imȱ Rahmenȱ derȱ Erneuerungȱ schlankerȱ gestaltetȱ werdenȱ undȱ alsȱ drittesȱ wirdȱ daranȱgearbeitet,ȱdenȱSchutzȱderȱGläubigerȱzuȱverbessern.ȱȱ ImȱEinzelnenȱsollȱdasȱStammkapitalȱvonȱ25.000ȱEuroȱaufȱnunmehrȱ10.000ȱEuroȱabgeȬ senktȱ werden.223ȱ Fürȱ Personen,ȱ dieȱ zurȱ Existenzgründungȱ nurȱ wenigȱ Kapitalȱ benötiȬ gen,ȱ istȱ eineȱ darüberȱ hinausgehendeȱ Erleichterungȱ vorgesehen,ȱ nämlichȱ dieȱ „hafȬ tungsbeschränkteȱUnternehmergesellschaftȱ(UG)“.224ȱDieseȱsollȱauchȱohneȱMindestkaȬ pitalȱ gegründetȱ werdenȱ können.ȱ Sieȱ darfȱ ihreȱ Gewinneȱ dannȱ allerdingsȱ nichtȱ insgesamtȱ ausschütten.ȱ Vielmehrȱ istȱ beiȱ dieserȱ Gründungsvarianteȱ vorgesehen,ȱ minȬ destensȱ einȱ Viertelȱ desȱ Jahresgewinnsȱ soȱ langeȱ einzubehalten,ȱ bisȱ dasȱ neueȱ MindestȬ stammkapitalȱ vonȱ 10.000ȱ Euroȱ erreichtȱ ist.ȱ Erstȱ wennȱ diesesȱ Mindeststammkapitalȱ aufgebrachtȱ wordenȱ ist,ȱ kannȱ eineȱ Umfirmierungȱ vonȱ Unternehmergesellschaftȱ inȱ GmbHȱ stattfinden.ȱAuchȱ dieȱsonstigenȱ Gründungsmodalitätenȱ sollenȱ erleichtertȱ werȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 220ȱ Vgl.ȱhierzuȱauch:ȱKlunzinger,ȱGrundzügeȱdesȱGesellschaftsrechts,ȱS.ȱ233ȱf.ȱ 221ȱ Vgl.ȱSchade,ȱWirtschaftsprivatrecht,ȱRn.ȱ566.ȱ 222ȱ Vgl.ȱhierzuȱauch:ȱBittmann,ȱReformȱdesȱGmbHGȱundȱStrafrecht,ȱwistraȱ2007,ȱS.ȱ321ȱff.ȱ 223ȱ Vgl.ȱMementoȱGesellschaftsrechtȱfürȱdieȱPraxisȱ2008,ȱ9.ȱAufl.,ȱFreiburgȱ2007,ȱRn.ȱ2064.ȱ 224ȱ Vgl.ȱMementoȱGesellschaftsrechtȱfürȱdieȱPraxisȱ2008,ȱ9.ȱAufl.,ȱFreiburgȱ2007,ȱRn.ȱ2064.ȱ

ȱ

127

6.2

6

E-Commerce

den.ȱ Soȱ wirdȱ voraussichtlichȱ dieȱ notarielleȱ Beurkundungȱ entfallen.ȱ Esȱ werdenȱ nurȱ nochȱ dieȱ Unterschriftenȱ notariellȱ zuȱ beurkundenȱ sein.ȱ Flankiertȱ wirdȱ dieseȱ VereinfaȬ chungȱdadurch,ȱdassȱderȱEntwurfȱdesȱGesetzesȱzurȱModernisierungȱdesȱGmbHȬRechtsȱ undȱ zurȱ Bekämpfungȱ vonȱ Missbräuchenȱ fürȱ Gesellschaftenȱ mitȱ nichtȱ mehrȱ alsȱ dreiȱ GesellschafternȱeineȱMustersatzungȱzurȱVerfügungȱstellt225,ȱdieȱeineȱanwaltlicheȱBeraȬ tungȱmöglicherweiseȱentbehrlichȱwerdenȱlässt.ȱEsȱistȱvorgesehen,ȱdassȱdieȱneueȱGmbHȱ ihrenȱSitzȱauchȱimȱAuslandȱhabenȱdarf.ȱ ZurȱVerbesserungȱderȱTransparenzȱundȱzurȱEindämmungȱvonȱMissbrauchsfällenȱsindȱ beispielsweiseȱnochȱfolgendeȱPunkteȱvorgesehen:ȱ

VerschärfungȱderȱVerpflichtung,ȱdieȱGesellschafterlisteȱaktuellȱzuȱhalten,ȱ Gesellschafterȱ werdenȱ erstȱ ihreȱ Mitgliedsrechteȱ ausübenȱ dürfen,ȱ wennȱ sieȱ inȱ dieȱ beimȱ elektronischenȱ Handelsregisterȱ einzureichendeȱ Gesellschafterlisteȱ eingetraȬ genȱsind,ȱ

Damitȱ dieȱ Gläubigerȱ dieȱ Schuldnerȱ leichterȱ ausfindigȱ machenȱ können,ȱ istȱ künftigȱ imȱelektronischenȱHandelsregisterȱstetsȱeineȱinȱDeutschlandȱliegendeȱGeschäftsadȬ resseȱeinzutragen,ȱ

Personen,ȱdieȱbereitsȱwegenȱInsolvenzverschleppungȱverurteiltȱwordenȱsind,ȱdürȬ fenȱ nachȱ demȱ Gesetzesentwurfȱ fürȱ fünfȱ Jahreȱ nichtȱ dieȱ Tätigkeitȱ einesȱ GeschäftsȬ führersȱübernehmen.ȱ

6.2.9

Ausweichen auf ausländische Unternehmenstypen

Wegenȱ desȱ fürȱ deutscheȱ Kapitalgesellschaftenȱ momentanȱ nochȱ erforderlichenȱ hohenȱ Haftungskapitals,ȱ weichenȱ heutzutageȱ immerȱ mehrȱ Unternehmerȱ aufȱ ausländischeȱ Gesellschaftsformenȱ aus,ȱ umȱ eineȱ Haftungsreduzierungȱ zuȱ erreichen.ȱ Einerȱ besondeȬ renȱBeliebtheitȱerfreutȱsichȱhierbeiȱdieȱenglischeȱGesellschaftsformȱderȱPrivateȱLimitedȱ Company,ȱwelcheȱauchȱschlichtȱalsȱLimitedȱ(Ltd.)ȱbezeichnetȱwird.226ȱIhreȱBeliebtheitȱ istȱnichtȱzuletztȱdaraufȱzurückzuführen,ȱdassȱdasȱHaftungskapital,ȱwelchesȱzurȱGrünȬ dungȱaufgebrachtȱwerdenȱmuss,ȱlediglichȱ1ȱPoundȱbeträgt.ȱZweigniederlassungenȱvonȱ UnternehmenȱandererȱMitgliedsstaatenȱmüssenȱauchȱinȱdenȱübrigenȱMitgliedsstaatenȱ anerkanntȱundȱeingetragenȱwerden.227ȱZuȱbeachtenȱistȱhierbeiȱjedoch,ȱdassȱeineȱengliȬ scheȱGesellschaftȱzwarȱaufgrundȱderȱeuropäischenȱWarenverkehrsfreiheitȱundȱDienstȬ leistungsfreiheitȱinȱderȱBundesrepublikȱDeutschlandȱanerkanntȱwirdȱundȱdementspreȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 225ȱ Vgl.ȱ Brinkmeier,ȱ Dieȱ haftungsbeschränkteȱ Unternehmergesellschaft,ȱ „Literaturempfehlungȱ

zumȱBeitragȱvonȱProf.ȱDr.ȱUlrichȱSeibertȱinȱGmbHRȱ2007,ȱ673“,ȱin:ȱGmbHȬStBȱ2007,ȱS.ȱ256.ȱ 226ȱ Vgl.ȱRohlfing,ȱWirtschaftsrechtȱ2,ȱWiesbadenȱ2005,ȱS.ȱ56ȱf.ȱȱ 227ȱ Vgl.ȱEuGH,ȱNJWȱ2003,ȱS.ȱ3331;ȱRohlfing,ȱWirtschaftsrechtȱ2,ȱWiesbadenȱ2005,ȱS.ȱ56;ȱZimmer,ȱ

Nachȱ „Inspireȱ Art“,ȱ Grenzenloseȱ Gestaltungsfreiheitȱ fürȱ deutscheȱ Unternehmen?,ȱ in:ȱ NJWȱ 2003,ȱS.ȱ3585ȱff.ȱ

128 ȱ


chendȱ Handelȱ betreibenȱ darf,ȱ dochȱ mussȱ sieȱ alsȱ englischeȱ Unternehmensformȱ inȱ GroßbritannienȱnachȱenglischemȱRechtȱgegründetȱwerden.ȱImȱEinzelnenȱkönnenȱhierȱ gravierendeȱUnterschiedeȱzurȱGmbHȱbestehen.ȱBeispielsweiseȱistȱesȱnichtȱwieȱbeiȱderȱ GmbHȱmöglich,ȱeineȱLimitedȱmitȱeinerȱPersonȱzuȱgründen.ȱDieȱLimitedȱbenötigtȱhierȬ fürȱmindestensȱzweiȱPersonen,ȱnämlichȱeinenȱ„Director“ȱundȱeinenȱ„Secretary“.228ȱBeiȱ denȱunterschiedlichenȱrechtlichenȱRahmenbedingungenȱwerdenȱdieȱNachteileȱfürȱdenȱ deutschenȱ Unternehmerȱ offenkundig.ȱ Entwederȱ erȱ bemühtȱ sichȱ selbstȱ nachȱ GroßbriȬ tannienȱoderȱerȱgehtȱdasȱRisikoȱeinȱundȱüberlässtȱfremdenȱDrittenȱdieȱGründungȱseiȬ nerȱ Limited.ȱ Bisweilenȱ findenȱ sichȱ sogarȱ imȱ InternetȱAngebote,ȱ inȱ welchenȱ Personenȱ versprechen,ȱgegenȱZahlungȱwenigerȱhundertȱEuroȱinȱEnglandȱeineȱLimitedȱanzumelȬ den.ȱ Derȱ Unternehmerȱ sollteȱ auchȱ dieȱ Folgekostenȱ bedenken.ȱ Daȱ esȱ sichȱ umȱ einenȱ englischenȱ Unternehmenstypȱ handelt,ȱ sindȱ imȱ Hinblickȱ aufȱ dasȱ englischeȱ UnternehȬ menȱundȱdieȱdeutscheȱZweigstelleȱinȱderȱRegelȱdeutschesȱSteuerrechtȱundȱunterȱUmȬ ständenȱzusätzlichȱenglischesȱSteuerrechtȱanwendbar.ȱDarüberȱhinausȱwerdenȱdoppelȬ teȱ Jahresabschlüsseȱ undȱ unterȱ Umständenȱ auchȱ eineȱ doppelteȱ Steuererklärungȱ erforȬ derlichȱ sein,ȱ wasȱ wiederumȱ zuȱ erhöhtenȱ Steuerberaterkostenȱ führenȱ kann.229ȱ Dennȱ welcherȱSteuerberaterȱkenntȱsichȱsowohlȱimȱdeutschenȱalsȱauchȱimȱenglischenȱSteuerȬ rechtȱ aus?ȱ Auchȱ beiȱ derȱ Förderungȱ desȱ Unternehmensȱ durchȱ ExistenzgründerproȬ grammeȱ istȱ festzustellen,ȱ dassȱ dieȱ Bundesrepublikȱ deutscheȱ Existenzgründerȱ fördertȱ undȱ keineȱ ausländischenȱ Gesellschaftsformen.ȱ Insofernȱ sollteȱ sichȱ derȱ Unternehmerȱ trotzȱdesȱniedrigenȱHaftungskapitalsȱgutȱüberlegen,ȱobȱerȱsichȱfürȱdieseȱGesellschaftsȬ formȱentscheidet.ȱȱ Umȱ dieȱ genanntenȱ Nachteileȱ auszuschalten,ȱ kannȱ allerdingsȱ aufȱ eineȱ interessanteȱ Gestaltungsalternativeȱ zurückgegriffenȱ werden.ȱ Nämlichȱ aufȱ dieȱ Limitedȱ &ȱ Coȱ KG.ȱ Vorteilȱ diesesȱ Konstruktesȱ ist,ȱ dassȱ esȱ einenȱ deutschenȱ Unternehmenstypȱ verkörpert;ȱ nämlichȱ eineȱ KG,ȱ derenȱ vollȱ haftenderȱ Gesellschafterȱ eineȱ Limitedȱ ist.ȱ Durchȱ diesenȱ Kunstgriffȱwirdȱerreicht,ȱdassȱeineȱExistenzgründerförderungȱinȱDeutschlandȱmöglichȱ ist.ȱ Darüberȱ hinausȱ bestehenȱ hierȱ auchȱ steuerlicheȱ Vorteile.ȱ Daȱ diesesȱ Konstruktȱ eineȱ Personengesellschaftȱdarstellt,ȱkannȱdieȱLimitedȱ&ȱCoȱKGȱinȱDeutschlandȱimȱRahmenȱ derȱ Gewerbesteuerȱ denȱ Freibetragȱ desȱ §ȱ 11ȱ Abs.ȱ 1ȱ GewStGȱ vonȱ 24.500ȱ Euroȱ inȱ AnȬ spruchȱ nehmen,ȱ derȱ inȱ dieserȱ Höheȱ fürȱ Kapitalgesellschaftenȱ wieȱ dieȱ Limitedȱ oderȱ GmbHȱ nichtȱ besteht.ȱ Dieserȱ steuerbegünstigendeȱ Effektȱ wirdȱ nochȱ erhöht,ȱ weilȱ fürȱ Personengesellschaftenȱ nachȱ §ȱ 11ȱ Abs.ȱ 2ȱ GewStGȱ gestaffeltȱ eineȱ niedrigereȱ SteuerȬ messzahlȱanzusetzenȱistȱalsȱbeiȱanderenȱGewerbebetrieben.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 228ȱ Vgl.ȱ zuȱ denȱ unterschiedlichenȱ Rahmenbedingungenȱ dieȱ Synopseȱ Limitedȱ –ȱ GmbH:ȱ in:ȱ RöȬ

mermannȱ(Hrsg.),ȱPrivateȱLimitedȱCompanyȱinȱDeutschland,ȱS.ȱ241.ȱȱ 229ȱ Vgl.ȱ Römermannȱ (Hrsg.),ȱ Privateȱ Limitedȱ Companyȱ inȱ Deutschland.ȱ PraxisȬLeitfadenȱ fürȱ

BeraterȱundȱUnternehmer,ȱBonnȱ2006,ȱS.ȱ240ȱf.ȱ

ȱ

129

6.2

6

E-Commerce

6.2.10 Formalitäten der Gewerbeanmeldung Alsȱerstesȱmuss,ȱsofernȱdieȱVoraussetzungenȱhierfürȱgegebenȱsind,ȱeinȱGewerbeȱangeȬ meldetȱ werden.ȱ Gemeldetȱ werdenȱ mussȱ einȱ Gewerbe,ȱ wennȱ folgendeȱ Tatbeständeȱ vorliegen:ȱ

DieȱTätigkeitȱmussȱselbständigȱausgeübtȱwerden.ȱHierunterȱistȱzuȱverstehen,ȱdassȱ derȱGewerbetreibendeȱeigenverantwortlichȱundȱaufȱeigeneȱRechnungȱarbeitet.ȱ

Darüberȱ hinausȱ mussȱ eineȱ Gewinnerzielungspflichtȱ vorliegen.ȱ Auchȱ wennȱ beiȱ neuenȱUnternehmenȱmöglicherweiseȱnichtȱsofortȱGewinneȱanfallen,ȱistȱdiesesȱKriȬ teriumȱweitȱauszulegen.ȱSoȱreichtȱesȱaus,ȱdassȱdieȱUnternehmungȱmitȱderȱAbsichtȱ eröffnetȱwurdeȱGewinneȱzuȱerzielen.ȱ

FernerȱmussȱdieȱTätigkeitȱnachhaltigȱausgeübtȱwerden.ȱEinmaligeȱoderȱgelegentliȬ cheȱVerkäufeȱgenügenȱhierfürȱnicht.ȱ AlsȱnegativesȱAbgrenzungskriteriumȱkommtȱhinzu,ȱdassȱfreieȱBerufeȱebenfallsȱkeinerȱ Gewerbeanmeldungȱbedürfenȱ Dieȱ Gewerbeanmeldungȱ hatȱ amȱ Sitzȱ desȱ Unternehmensȱ zuȱ erfolgen.230ȱ Zuständigȱ hierfürȱ istȱ dasȱ Gewerbeamtȱ derȱ jeweiligenȱ Stadtȱ oderȱ Gemeinde.ȱ ZurȱAnmeldungȱ istȱ einȱ Vordruckȱ auszufüllen.ȱ Derartigeȱ Vordruckeȱ sindȱ standardisiertȱ undȱ sindȱ beiȱ denȱ Städtenȱ undȱ Gemeindenȱ erhältlich,ȱ könnenȱ aberȱ mittlerweileȱ nahezuȱ fürȱ jedeȱ Regionȱ auchȱ ausȱ demȱ Internetȱ gezogenȱ werden.ȱ Beiȱ derȱ Anmeldungȱ istȱ esȱ erforderlich,ȱ denȱ Personalausweisȱ oderȱ denȱ Reisepassȱ vorzulegen.231ȱ Dieȱ Kostenȱ derȱAnmeldungȱ sindȱ regionalȱ unterschiedlichȱ undȱ liegenȱ zwischenȱ 15ȱ undȱ 30ȱ Euro.ȱ Dasȱ Gewerbeamtȱ beȬ nachrichtigtȱdannȱautomatischȱandereȱBehördenȱundȱInstitutionenȱwieȱbeispielsweiseȱ dasȱ Finanzamtȱ undȱ dieȱ IHK.ȱ Sollteȱ derȱ Unternehmerȱ dieȱ Anmeldungȱ desȱ Gewerbesȱ vergessenȱ haben,ȱ soȱ informierenȱ dieȱ Behördenȱ sichȱ untereinander.ȱ Gewöhnlichȱ wirdȱ derȱ Unternehmerȱ aufgefordert,ȱ dieȱAnmeldungȱ innerhalbȱ einerȱ gesetztenȱ Fristȱ nachȬ zuholen.ȱKommtȱerȱdieserȱAufforderungȱnichtȱnach,ȱsoȱhatȱerȱeineȱBußgeldzahlungȱzuȱ befürchten.ȱ MitȱderȱZuordnungȱeinesȱUnternehmersȱalsȱGewerbetreibenderȱsindȱbestimmteȱPflichȬ tenȱ verbunden,ȱ welchenȱ Freiberuflerȱ nichtȱ unterworfenȱ sind.ȱ Soȱ istȱ einȱ GewerbetreiȬ benderȱ beispielsweiseȱ gewerbesteuerpflichtig.ȱ Darüberȱ hinausȱ unterliegtȱ erȱ auchȱ beȬ sonderenȱ BuchführungsȬȱ undȱ Bilanzierungspflichten.ȱ Fernerȱ istȱ erȱ Pflichtmitgliedȱ inȱ derȱ Industrieȱ undȱ Handelskammerȱ undȱ mussȱ dementsprechendȱ auchȱ dieȱ entspreȬ chendenȱBeiträgeȱentrichten.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 230ȱ Vgl.ȱ zurȱ Gewerbeanmeldungȱ auch:ȱ Geigerȱ /ȱ Thron,ȱ VORȬSchriftenȱ zurȱ Existenzgründung,ȱ

Berlinȱ2004,ȱS.ȱ212ȱf.;ȱHebig,ȱExistenzgründungsberatung,ȱ5.ȱAufl.,ȱBerlinȱ2004,ȱS.ȱ85ȱsowieȱaufȱ S.ȱ290ȱeinȱMusterȱdesȱAnmeldeformulars.ȱ 231ȱ Vgl.ȱvonȱCollrepp,ȱHandbuchȱderȱExistenzgründung,ȱ5.ȱAufl.,ȱStuttgartȱ2007,ȱS.ȱ518.ȱȱ

130 ȱ


6.2.11 Unternehmereigenschaft im Rahmen des OnlineHandels Wannȱ istȱ manȱ privaterȱ undȱ wannȱ gewerblicherȱ Verkäufer?ȱ Insbesondereȱ imȱ Bereichȱ desȱInternetrechtsȱherrschtȱfürȱvieleȱNutzerȱdieȱFrage,ȱwannȱeineȱUnternehmereigenȬ schaftȱanzusehenȱist.ȱAusgangspunktȱfürȱdieȱProblematikȱwarȱeineȱEntscheidungȱdesȱ BundesgerichtshofsȱzumȱWiderrufsrechtȱbeiȱOnlineȬAuktionenȱausȱdemȱJahreȱ2004.232ȱ Dasȱ Gerichtȱ stellteȱ bereitsȱ imȱ Jahreȱ 2001ȱ klar,ȱ dassȱ eBayȬAuktionenȱ keineȱ VersteigeȬ rungenȱimȱklassischenȱSinnȱdarstellen.233ȱAusȱdiesemȱGrundeȱkann,ȱsofernȱesȱsichȱumȱ einenȱ Verkaufȱ durchȱ einenȱ Unternehmerȱ handelt,ȱ dasȱ Widerrufsrechtȱ nichtȱ ausgeȬ schlossenȱ werden.234ȱ Auchȱ wennȱ diesesȱ Urteilȱ inȱ Bezugȱ aufȱ dasȱ Widerrufsrechtȱ Rechtssicherheitȱgeschaffenȱhat,ȱsoȱistȱnachȱdieserȱEntscheidungȱdasȱProblemȱaufgetreȬ ten,ȱ dassȱ sichȱ dieȱ Verkäuferȱ immerȱ wiederȱ dieȱ Frageȱ stellten,ȱ abȱ wannȱ sieȱ alsȱ UnterȬ nehmerȱangesehenȱwerden.ȱ Beispiel:ȱ Frauȱ Fȱ möchteȱ ihrȱ Hausȱ entrümpeln.ȱ Ihreȱ Kinderȱ sindȱ bereitsȱ erwachsen,ȱ mittlerweileȱ verheiratetȱundȱausȱdemȱHausȱausgezogen.ȱDerenȱaltenȱSpielsachenȱundȱKleidungsstüȬ ckeȱsindȱaberȱzurückgebliebenȱundȱlagernȱimȱKellerȱsowieȱaufȱdemȱDachboden.ȱBevorȱallȱ dieseȱ schönenȱ Sachenȱ endgültigȱ verkommen,ȱ möchteȱ Frauȱ Fȱ sieȱ lieberȱ verkaufen.ȱ Dasȱ Einverständnisȱ derȱ Kinderȱ hatȱ sie.ȱ Sieȱ suchtȱ alleȱ alten,ȱ gutȱ erhaltenen,ȱ zumȱ Teilȱ nichtȱ einmalȱverwendetenȱKleidungsstückeȱundȱSpielsachenȱihrerȱKinderȱzusammenȱundȱstelltȱ sieȱaufȱderȱVerkaufsplattformȱvonȱeBayȱein,ȱumȱsieȱzuȱverkaufen.ȱEineȱFreundin,ȱdieȱhierȬ vonȱerfährtȱmachtȱihrȱallerdingsȱmitȱfolgenderȱBemerkungȱAngst:ȱ„Jetztȱhastȱduȱaberȱsoȱ vielȱangeboten,ȱdassȱmanȱdichȱalsȱgewerblichenȱHändlerȱansieht.ȱNunȱmusstȱduȱeinȱGeȬ werbeȱanmeldenȱundȱdeineȱUmsätzeȱversteuern“.ȱHatȱdieȱFreundinȱRecht?ȱ InsbesondereȱimȱumgangssprachlichenȱGebrauchȱführtȱdieȱoftmalsȱnichtȱtrennscharfeȱ synonymeȱ Verwendungȱderȱ BegriffeȱUnternehmerȱundȱGewerbetreibenderȱzuȱgroßerȱ Unsicherheitȱ überȱ dieȱ daranȱ anknüpfendenȱ Folgen.ȱ Derȱ Begriffȱ desȱ „Unternehmers“ȱ bzw.ȱdesȱ„Gewerbetreibenden“ȱȱwirdȱinȱderȱRechtsordnungȱnichtȱeinheitlichȱverwenȬ det.ȱ Jeȱ nachdemȱ inȱ welchemȱ Rechtsgebietȱ manȱ sichȱ befindet,ȱ sindȱ unterschiedlicheȱ VoraussetzungenȱundȱRechtsfolgenȱmitȱeinerȱEinordnungȱalsȱ„Unternehmer“ȱverbunȬ den.ȱZwarȱgibtȱesȱeinigeȱÜberschneidungenȱderȱVoraussetzungenȱundȱKriterien,ȱdochȱ sollteȱnichtȱderȱIrrglaubeȱentstehen,ȱeinȱprivaterȱAnbieterȱmüsseȱabȱeinerȱbestimmtenȱ AnzahlȱvonȱVerkäufenȱeinȱGewerbeȱanmeldenȱoderȱseineȱEinkünfteȱbestimmtenȱSteuȬ erartenȱunterwerfen.ȱ Zunächstȱ müssenȱ einigeȱ Rechtsgebieteȱ unterschiedenȱ werden,ȱ inȱ denenȱ demȱ Begriffȱ „Unternehmer“ȱ bzw.ȱ „Gewerbetreibender“ȱ sehrȱ unterschiedlicheȱ Funktionenȱ zukomȬ men:ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 232ȱ Vgl.ȱBGH,ȱMMRȱ2005,ȱS.ȱ37,ȱmitȱAnmerkungȱSpindler.ȱ 233ȱ Vgl.ȱBGH,ȱEntscheidungȱvomȱ07.11.2001,ȱNJWȱ2002,ȱS.ȱ363.ȱ 234ȱ Vgl.ȱBGH,ȱMMRȱ2005,ȱS.ȱ37,ȱmitȱAnmerkungȱSpindler.ȱ

ȱ

131

6.2

6

E-Commerce

1.

DerȱUnternehmerbegriffȱdesȱ§ȱ14ȱBGBȱsowieȱderȱhandelsrechtlicheȱBereich,ȱinȱ welchemȱ dieȱ Frage,ȱ obȱ jemandȱ einȱ Gewerbeȱ betreibtȱ ausschlaggebendȱ dafürȱ ist,ȱ obȱ erȱ beimȱ Ordnungsamtȱ derȱ Stadtȱ oderȱ derȱ Gemeindeȱ einenȱ GewerbeȬ scheinȱbeantragenȱmuss.ȱ

2.

DerȱsteuerlicheȱBereich,ȱinȱwelchemȱdasȱBetreibenȱeinesȱGewerbesȱwesentlichȱ fürȱdieȱFrageȱist,ȱobȱundȱinȱwelchenȱSteuerartenȱeineȱPersonȱzurȱSteuerȱveranȬ lagtȱwird.ȱ

3.

DerȱBereichȱdesȱVerbraucherschutzes,ȱinȱwelchemȱderȱBegriffȱdesȱUnternehȬ mersȱAnknüpfungspunktȱetlicherȱPflichtenȱist,ȱderenȱZielȱletztlichȱdieȱVerbesȬ serungȱderȱRechtspositionȱdesȱVerbrauchersȱist.ȱ

6.2.11.1 Der Unternehmerbegriff des Bürgerlichen Gesetzbuchs Inȱ §ȱ 14ȱ BGBȱ befindetȱ sichȱ dieȱ gesetzlicheȱ Definitionȱ desȱ Unternehmerbegriffs.ȱ Dieseȱ Vorschriftȱlautet:ȱ §ȱ14ȱBGBȱȱUnternehmer.ȱ (1) UnternehmerȱistȱeineȱnatürlicheȱoderȱjuristischeȱPersonȱȱȱȱȱȱoderȱeineȱrechtsfäȬ higeȱ Personengesellschaft,ȱ dieȱ beiȱ Abschlussȱ einesȱ Rechtsgeschäftsȱ inȱ AusȬ übungȱihrerȱgewerblichenȱoderȱselbständigenȱberuflichenȱTätigkeitȱhandelt.ȱ (2) Eineȱ rechtsfähigeȱ Personengesellschaftȱ istȱ eineȱ Personengesellschaft,ȱ dieȱ mitȱ derȱFähigkeitȱausgestattetȱist,ȱRechteȱzuȱerwerbenȱundȱVerbindlichkeitenȱeinȬ zugehen.ȱ DerȱdurchȱdieseȱVorschriftȱnormierteȱBegriffȱdesȱUnternehmersȱreichtȱinȱseinerȱBedeuȬ tungȱ undȱ seinemȱ Umfangȱ weiterȱ alsȱ derȱ Begriffȱ desȱ Kaufmannsȱ imȱ Handelsrecht.235ȱ DerȱBegriffȱderȱ„gewerblichenȱTätigkeit“ȱwirdȱimȱBGBȱnichtȱnäherȱausgeführt,ȱsoȱdassȱ mangelsȱandererȱMöglichkeitenȱaufȱdenȱinȱ§ȱ1ȱAbs.ȱ2ȱHGBȱnormiertenȱGewerbebegriffȱ abzustellenȱ ist.ȱ Danachȱ istȱeinȱ Gewerbeȱ dannȱ gegeben,ȱ wennȱ eineȱ planvolle,ȱ aufȱ eineȱ gewisseȱ Dauerȱ angelegte,ȱ selbständige,ȱ wirtschaftlicheȱ Tätigkeitȱ ausgeübtȱ wirdȱ undȱ diesesȱ nachȱ außenȱ hervortritt.236ȱ Einȱ inȱ kaufmännischerȱ Weiseȱ eingerichteterȱ GewerȬ bebetriebȱ istȱ nichtȱ erforderlich.237ȱ Dieȱ Tätigkeitȱ mussȱ auchȱ nichtȱ zwingendȱ hauptbeȬ ruflichȱausgeübtȱwerden.238ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 235ȱ Vgl.ȱMünchnerȱKommentar,ȱBGB,ȱ5.ȱAufl.ȱ2006,ȱVorȱ§§ȱ13,ȱ14ȱRn.ȱ12ȱundȱRn.ȱ43.ȱ 236ȱ Vgl.ȱBGH,ȱEntscheidungȱvomȱ29.03.2006,ȱNJWȱ2006,ȱS.ȱ2250,ȱ2251.ȱ 237ȱ Vgl.ȱOLGȱFrankfurt,ȱEntscheidungȱvomȱ22.12.2004,ȱCRȱ2005,ȱS.ȱ883,ȱ884;ȱRohlfing,ȱUnternehȬ

merȱ quaȱ Indizwirkung?ȱ –ȱ DarlegungsȬȱ undȱ Beweislastȱ beiȱ geschäftsmäßigemȱ Handelnȱ inȱ eȬ lektronischenȱMarktplätzen,ȱMMRȱ2006,ȱS.ȱ271,ȱ273.ȱ 238ȱ Vgl.ȱ LGȱ Berlin,ȱ Entscheidungȱ vomȱ 05.09.2006,ȱ MMRȱ 2007,ȱ S.ȱ 401;ȱ LGȱ Hanau,ȱ Entscheidungȱ vomȱ28.09.2006,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ339.ȱ

132 ȱ


6.2.11.2 Der steuerliche Bereich Derȱ §ȱ 14ȱ GewOȱ schreibtȱ vor,ȱ dassȱ Personen,ȱ dieȱ einȱ Gewerbeȱ betreiben,ȱ zuȱ dessenȱ Anmeldungȱ verpflichtetȱ sind.ȱ Dochȱ findetȱ sichȱ inȱ derȱ Gewerbeordnungȱ selbstȱ keineȱ Definitionȱ desȱ Begriffes.ȱ Fürȱ dieseȱ Definitionȱ wirdȱ aufȱ §ȱ 15ȱAbs.ȱ 2ȱ desȱ EinkommensȬ teuergesetzesȱ(EStG)ȱzurückgegriffen.ȱDortȱwirdȱeinȱGewerbeȱdefiniertȱalsȱ„eineȱselbȬ ständigeȱnachhaltigeȱBetätigung,ȱdieȱmitȱderȱAbsicht,ȱGewinnȱzuȱerzielen,ȱunternomȬ menȱwirdȱundȱsichȱalsȱBeteiligungȱamȱallgemeinenȱwirtschaftlichenȱVerkehrȱdarstellt,ȱ (...)ȱwennȱdieȱBetätigungȱwederȱalsȱAusübungȱeinesȱfreienȱBerufesȱnochȱalsȱeineȱandereȱ selbständigeȱArbeit“ȱimȱSinneȱdesȱEStGȱanzusehenȱist.ȱ Imȱ Steuerrechtȱ differiertȱ derȱ Unternehmerbegriffȱ sogarȱ innerhalbȱ unterschiedlicherȱ Steuerarten.ȱ Imȱ Umsatzsteuerrechtȱ istȱ derȱ Unternehmerbegriffȱ beispielsweiseȱ weiterȱ gefasstȱalsȱderȱBegriffȱdesȱGewerbebetriebesȱimȱEinkommensteuerȬȱoderȱimȱGewerbeȬ steuergesetz.ȱ Einȱ Vergleichȱ mitȱ demȱ Umsatzsteuerrechtȱ bietetȱ sichȱ auchȱ insoweitȱ an,ȱ alsȱderȱBegriffȱdesȱUnternehmersȱimȱRahmenȱdesȱUmsatzsteuerrechtsȱebensoȱwieȱderȱ Begriffȱ desȱ §ȱ 14ȱ BGBȱ weitestgehendȱ durchȱ europarechtlicheȱ Vorgabenȱ angeglichenȱ wurde.ȱ Insofernȱ istȱ esȱ kaumȱ verwunderlich,ȱ dassȱ dieȱ Begrifflichkeitenȱ sichȱ inhaltlichȱ ähneln.239ȱ Derȱ umsatzsteuerlicheȱ Unternehmerbegriffȱ findetȱ sichȱ inȱ §ȱ 2ȱ UStGȱ undȱ lautet:ȱ §ȱ2ȱUStGȱȱUnternehmer,ȱUnternehmen.ȱ (1) Unternehmerȱist,ȱwerȱ eineȱgewerblicheȱoderȱ beruflicheȱTätigkeitȱselbständigȱausübt.ȱ DasȱUnternehmenȱumfasstȱdieȱgesamteȱgewerblicheȱoderȱberuflicheȱTätigkeitȱdesȱUnȬ ternehmers.ȱ Gewerblichȱ oderȱ beruflichȱ istȱ jedeȱ nachhaltigeȱ Tätigkeitȱ zurȱ Erzielungȱ vonȱEinnahmen,ȱauchȱwennȱdieȱAbsicht,ȱGewinnȱzuȱerzielen,ȱfehltȱoderȱeineȱPersoȬ nenvereinigungȱnurȱgegenüberȱihrenȱMitgliedernȱtätigȱwird.ȱ (2) DieȱgewerblicheȱoderȱberuflicheȱTätigkeitȱwirdȱnichtȱselbständigȱausgeübt,ȱȱ 1.

soweitȱnatürlicheȱPersonen,ȱeinzelnȱoderȱzusammengeschlossen,ȱeinemȱUnȬ ternehmenȱsoȱeingegliedertȱsind,ȱdassȱsieȱdenȱWeisungenȱdesȱUnternehmersȱ zuȱfolgenȱverpflichtetȱsind;ȱȱ

2.

wennȱ eineȱ juristischeȱ Personȱ nachȱ demȱ Gesamtbildȱ derȱ tatsächlichenȱ VerȬ hältnisseȱ finanziell,ȱ wirtschaftlichȱ undȱ organisatorischȱ inȱ dasȱ UnternehȬ menȱdesȱOrganträgersȱeingegliedertȱistȱ(Organschaft).ȱ(...)ȱ

NachȱdemȱUmsatzsteuergesetzȱgehörtȱzumȱUnternehmerbegriffȱalsoȱ„jedeȱnachhaltigeȱ Tätigkeitȱ gewerblichȱ oderȱ beruflich,ȱ dieȱ zurȱ Erzielungȱ vonȱ Einnahmenȱ dient,ȱ auchȱ wennȱdieȱAbsicht,ȱGewinnȱzuȱerzielenȱfehlt“.ȱ GeradeȱanȱeinerȱNachhaltigkeitȱwirdȱesȱinȱFällenȱwieȱdemȱobenȱgenanntenȱBeispielsfallȱ fehlen.ȱDochȱkommtȱesȱbeiȱderȱBeurteilungȱimmerȱaufȱdasȱGesamtbildȱderȱVerhältnisseȱ an.ȱAlsȱKriterien,ȱdieȱbeiȱderȱBeurteilungȱderȱNachhaltigkeitȱeineȱRolleȱspielen,ȱhatȱderȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 239ȱ Vgl.ȱAGȱHamburg,ȱEntscheidungȱvomȱ13.04.2006,ȱAz.ȱ6ȱCȱ649/05.ȱ

ȱ

133

6.2

6

E-Commerce

Bundesfinanzhofȱ folgendeȱ Punkteȱ genannt240,ȱ dieȱ auchȱ inȱ Abschnittȱ 18ȱ Abs.ȱ 2ȱ derȱ Umsatzsteuerrichtlinienȱ(UStR)ȱihrenȱNiederschlagȱgefundenȱhaben:ȱ

mehrjährigeȱTätigkeit,ȱ planmäßigesȱHandeln,ȱ aufȱWiederholungȱangelegteȱTätigkeit,ȱ AusführungȱmehrȱalsȱnurȱeinesȱUmsatzes,ȱ VornahmeȱmehrererȱgleichartigerȱHandlungenȱunterȱAusnutzungȱderselbenȱGeleȬ genheitȱoderȱdesselbenȱdauerndenȱVerhältnisses,ȱ

LangfristigeȱDuldungȱeinesȱEingriffsȱinȱdenȱeigenenȱRechtskreis,ȱ IntensitätȱdesȱTätigwerdens,ȱ BeteiligungȱamȱMarkt,ȱ AuftretenȱwieȱeinȱHändler,ȱ UnterhaltenȱeinesȱGeschäftslokals,ȱ AuftretenȱnachȱAußen,ȱz.B.ȱgegenüberȱBehörden.ȱ Nachhaltigȱ istȱ alsoȱ eineȱ Tätigkeit,ȱ wennȱ sieȱ aufȱ Dauerȱ zurȱ Erzielungȱ vonȱ Entgeltenȱ angelegtȱ ist;ȱ wobeiȱ dieȱ o.g.ȱ Kriterienȱ berücksichtigtȱ undȱ gegeneinanderȱ abgewogenȱ werden.ȱ Dasȱ Einkommensteuerrechtȱ verwendetȱ ähnlicheȱ Definitionenȱ fürȱ Einkünfteȱ ausȱ geȬ werblicherȱTätigkeit,ȱdochȱistȱderȱBegriffȱhierȱengerȱalsȱimȱUmsatzsteuerrecht,ȱweilȱerȱ auchȱ zwingendȱ eineȱ Gewinnerzielungsabsichtȱ voraussetzt.ȱ Nachȱ denȱ BewertungskriȬ terienȱ desȱ Steuerrechtsȱ istȱ alsoȱ ebensoȱ wieȱ imȱ Handelsrechtȱ eineȱ UnternehmereigenȬ schaftȱerstȱdannȱgegeben,ȱwennȱdieȱGrenzenȱderȱpersönlichenȱVermögensverwaltungȱ überschrittenȱwerden.ȱ

6.2.11.3 Beurteilung der Gerichte zu Internetfällen Einȱ demȱ obenȱ aufgeführtenȱ Beispielfallȱ ähnlichȱ gelagerterȱ Fallȱ erregteȱ imȱ Jahreȱ 2006ȱ Aufsehen.ȱHierȱhatteȱeineȱMutterȱinnerhalbȱeinesȱMonatsȱ93ȱArtikelȱbeiȱeBayȱverkauftȱ undȱwurdeȱdeshalbȱvomȱLandgerichtȱBerlin241ȱalsȱgewerblicheȱHändlerinȱangesehen.ȱ LetztlichȱistȱesȱeineȱGesamtwürdigungȱvonȱIndizien,ȱdieȱzurȱQualifizierungȱeinerȱUnȬ ternehmereigenschaftȱ undȱ damitȱ zuȱ einerȱ Einzelfallentscheidungȱ führt.242ȱ Kriterienȱ könnenȱhierfürȱbeispielsweiseȱdieȱHäufigkeitȱundȱdieȱDauerȱvonȱAuktionsteilnahmenȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 240ȱ Vgl.ȱBFH,ȱBStBl.ȱ1991ȱII,ȱS.ȱ776.ȱ 241ȱ Vgl.ȱEntscheidungȱdesȱLGȱBerlinȱvomȱ05.09.2006,ȱAz.:ȱ103ȱOȱ75/06.ȱ 242ȱ Vgl.ȱOLGȱZweibrücken,ȱEntscheidungȱvomȱ28.06.2007,ȱWRPȱ2007,ȱS.ȱ1005,ȱ1006.ȱ

134 ȱ


oderȱeinȱprofessionellerȱInternetauftrittȱunterȱVerwendungȱvonȱWerbebeschreibungenȱ sein.243ȱDarüberȱhinausȱkannȱauchȱdieȱArtȱdesȱVerkaufsartikelsȱeineȱRolleȱspielen.ȱSoȱ deutetȱvielesȱaufȱeineȱgewerblicheȱTätigkeitȱhin,ȱwennȱjemandȱneueȱgleichartigeȱWareȱ inȱ größererȱ Stückzahlȱ verkauft.ȱ Dieȱ Rechtsprechungȱ derȱ letztenȱ Jahreȱ hatȱ jedochȱ imȬ merȱdeutlicherȱwerdenȱlassen,ȱdassȱdieȱGerichteȱbeiȱderȱBeurteilungȱderȱUnternehmerȬ eigenschaftȱimȱRahmenȱvonȱInternetverkäufenȱverstärktȱaufȱdieȱAnzahlȱderȱgetätigtenȱ Verkäufeȱschauen.244ȱDochȱauchȱhierȱexistierenȱkeineȱfestenȱZahlenwerte.ȱSoȱsahȱbeiȬ spielsweiseȱdasȱOLGȱFrankfurtȱbeiȱ771ȱVerkäufenȱinnerhalbȱvonȱvierȱJahrenȱeinȱunterȬ nehmerischesȱHandelnȱalsȱgegebenȱan.245ȱDerȱBGHȱgehtȱbereitsȱbeiȱ59ȱVerkaufsaktioȬ nenȱvonȱeinemȱhäufigenȱAuftretenȱalsȱVersteigererȱundȱdamitȱalsoȱvonȱeinerȱgeschäftȬ lichenȱTätigkeitȱaus.246ȱEineȱandereȱAnsichtȱscheintȱdasȱLGȱHofȱzuȱvertreten.ȱEsȱsiehtȱ inȱ einerȱ Häufungȱ vonȱ Geschäftsabwicklungenȱ nochȱ keinȱ Indizȱ fürȱ planmäßigeȱ TeilȬ nahmeȱamȱwirtschaftlichenȱVerkehr.247ȱ

6.2.12 Angaben in E-Mails WirdȱjemandȱalsȱGewerbetreibenderȱeingeordnet,ȱsoȱsindȱaufȱihnȱundȱseineȱTätigkeitȱ bestimmteȱ Gesetzeȱ anzuwendenȱ undȱ esȱ treffenȱ ihnȱ bestimmteȱ Pflichten.ȱ Eineȱ relativȱ neueȱPflichtȱistȱbeispielsweiseȱdieȱseitȱ1.ȱJanuarȱ2007ȱfürȱKaufleuteȱundȱGesellschaftenȱ bestehendeȱPflicht,ȱinȱihrerȱgeschäftlichenȱEȬMailȬKorrespondenzȱzwingendȱbestimmȬ teȱAngabenȱzuȱmachen.ȱBegründetȱwirdȱdieseȱPflichtȱdurchȱdasȱamȱ1.ȱJanuarȱ2007ȱinȱ Kraftȱ getreteneȱ Gesetzȱ überȱ elektronischeȱ Handelsregisterȱ undȱ GenossenschaftsregisȬ terȱ sowieȱ dasȱ Unternehmensregisterȱ (EHUG).ȱ Diesesȱ nationaleȱ Gesetzȱ istȱ dieȱ UmsetȬ zungȱderȱsoȱgenanntenȱPublizitätsrichtlinie248.ȱDieseȱeuropäischeȱVorgabeȱbezogȱsichȱ zwarȱlediglichȱaufȱdieȱInformationenȱüberȱKapitalgesellschaften,ȱdochȱwollteȱderȱdeutȬ scheȱGesetzgeberȱeineȱeinheitlicheȱRegelungȱfürȱEinzelkaufleute,ȱPersonenȬȱundȱKapiȬ talgesellschaftenȱ schaffen,ȱ umȱ dieȱ Handhabungȱ imȱ Geschäftsverkehrȱ nichtȱ zuȱ verȬ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 243ȱ Vgl.ȱ OLGȱ Frankfurt,ȱ Entscheidungȱ vomȱ 21.03.2007,ȱ MMRȱ 2007,ȱ S.ȱ 378,ȱ 379;ȱ OLGȱ ZweibrüȬ

cken,ȱ Entscheidungȱ vomȱ 28.06.2007,ȱ WRPȱ 2007,ȱ S.ȱ 1005,ȱ 1006;ȱ Peter,ȱ Powerȱ Sellerȱ alsȱ UnterȬ nehmerȱ–ȱZurȱBeweislastȱhinsichtlichȱderȱUnternehmereigenschaftȱvonȱ„PowerȱSellern“ȱundȱ „Vielverkäufern“ȱbeiȱInternetauktionen,ȱITRBȱ2007,ȱS.ȱ18,ȱ20.ȱ 244ȱ Vgl.ȱ Rohlfing,ȱ Unternehmerȱ quaȱ Indizwirkung?ȱ –DarlegungsȬȱ undȱ Beweislastȱ beiȱ geschäftsȬ mäßigemȱHandelnȱinȱelektronischenȱMarktplätzen,ȱMMRȱ2006,ȱS.ȱ271,ȱ272.ȱ 245ȱ Vgl.ȱOLGȱFrankfurt,ȱEntscheidungȱvomȱ08.09.2005,ȱMMRȱ2006,ȱS.ȱ402,ȱ403.ȱ 246ȱ Vgl.ȱBGH,ȱEntscheidungȱvomȱ11.03.2004,ȱMMRȱ2004,ȱS.ȱ668,ȱ671.ȱ 247ȱ Vgl.ȱLGȱHof,ȱ29.08.2003,ȱCRȱ2003,ȱS.ȱ854.ȱ 248ȱ Art.ȱ 4ȱ derȱ Richtlinieȱ 2003/58/EGȱ vomȱ 15.07.2003,ȱAmtsblattȱ derȱ Europäischenȱ Union,ȱ Lȱ 221,ȱ 04.09.2003,ȱ13.ȱ

ȱ

135

6.2

6

E-Commerce

komplizieren.249ȱInsofernȱbeschlossenȱdieȱPolitikerȱ–ȱwieȱzuvorȱinȱderȱwissenschaftliȬ chenȱLiteraturȱvorwiegendȱerwartet250ȱ–ȱeineȱeinheitlicheȱRegelung.ȱ Sowohlȱ Einzelkaufleuteȱ alsȱ auchȱ PersonenȬȱ undȱ Kapitalgesellschaftenȱ habenȱ inȱ ihrenȱ geschäftlichenȱEȬMailsȱnunmehrȱdieȱinȱ§§ȱ37a,ȱ125aȱundȱ177aȱHGB,ȱ35aȱGmbHG,ȱ§ȱ80aȱ AktG,ȱ§ȱ7ȱAbs.ȱ5ȱPartGG,ȱ§ȱ25aȱGenGȱundȱ§ȱ25ȱSCEAGȱfürȱdieȱjeweiligeȱGesellschaftsȬ formȱ imȱ Einzelnenȱ aufgeführteȱ Angabenȱ zuȱ machen.ȱ Dieseȱ Angabenȱ lautenȱ beiȱ derȱ GmbHȱbeispielsweiseȱnachȱ§ȱ35aȱAbs.ȱ1ȱGmbHG:ȱ

RechtsformȱundȱSitzȱderȱGesellschaft,ȱ dasȱRegistergerichtȱdesȱSitzesȱderȱGesellschaft,ȱ dieȱNummer,ȱunterȱderȱdieȱGesellschaftȱinȱdasȱHandelsregisterȱeingetragenȱist,ȱ alleȱGeschäftsführer,ȱ beiȱBestehenȱeinesȱAufsichtsrates:ȱNameȱdesȱVorsitzenden,ȱ sofernȱAngabenȱ überȱ dasȱKapitalȱ derȱ Gesellschaftȱ gemachtȱ werden,ȱsoȱmüssenȱ inȱ jedemȱFalleȱdasȱStammkapitalȱsowie,ȱwennȱnichtȱalleȱinȱGeldȱzuȱleistendenȱEinlaȬ genȱeingezahltȱsind,ȱderȱGesamtbetragȱderȱausstehendenȱEinlagenȱangegebenȱwerȬ den.ȱ Zuȱ Rechtȱ wirdȱ inȱ derȱ Literaturȱ kritisiert,ȱ dassȱ derȱ Gesetzeswortlautȱ bezüglichȱ derȱ Verwendungȱ inȱ EȬMailsȱ nichtȱ eindeutigȱ istȱ undȱ damitȱ dieȱ Inkonsequenzȱ derȱ bereitsȱ bestehendenȱgesetzlichenȱRegelungenȱverstärkt.251ȱ Verstößeȱ gegenȱ dieȱ Angabenȱ aufȱ Geschäftsbriefenȱ oderȱ inȱ EȬMailsȱ werdenȱ oftȱ undȱ gerneȱvonȱMitbewerbernȱmitȱAbmahnungenȱnachȱUWGȱsanktioniert.ȱDochȱnichtȱjederȱ Verstoßȱ gegenȱ dieȱ vorgeschriebenenȱAngabenȱ führtȱ tatsächlichȱ zuȱ einerȱ BeeinträchtiȬ gungȱdesȱWettbewerbs.ȱInȱdiesemȱZusammenhangȱhatȱdasȱOLGȱBrandenburgȱkürzlichȱ eineȱ interessanteȱ Entscheidungȱ getroffen.252ȱ Soȱ siehtȱ dasȱ OLGȱ Brandenburgȱ keineȱ abmahnfähigeȱunlautereȱWettbewerbshandlung,ȱdieȱgeeignetȱist,ȱdenȱWettbewerbȱzumȱ Nachteilȱ derȱ Mitbewerberȱ oderȱ Verbraucherȱ zuȱ beeinträchtigen,ȱ wennȱ beiȱ demȱ GeȬ schäftsbriefȱrespektiveȱeinerȱEȬMailȱeinesȱeinzelkaufmännischenȱUnternehmensȱledigȬ lichȱdieȱAngabeȱvonȱVorȬȱundȱZunamenȱdesȱInhabersȱfehlt.253ȱDarüberȱhinausȱführenȱ dieȱunterlassenenȱAngabenȱnachȱAuffassungȱdesȱGerichtsȱauchȱzuȱkeinerȱvorteilhaftenȱ WirkungȱfürȱdenȱUnternehmer.ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 249ȱ Vgl.ȱhierzuȱdieȱGesetzesbegründung,ȱBTȬDrucks.ȱ16/960,ȱ47.ȱ 250ȱ Vgl.ȱ beispielsweise:ȱ Schmittmann/Ahrens,ȱ Pflichtangabenȱ inȱ EȬMailsȱ –ȱ Istȱ dieȱ elektronischeȱ

PostȱeinȱGeschäftsbrief?,ȱDBȱ2002,ȱ1038,ȱS.ȱ1040ȱf.;ȱErnst,ȱNurȱnichtsȱvergessenȱȬȱInformationsȬ pflichtenȱ online,ȱ ITRBȱ 2002,ȱ S.ȱ 265,ȱ 266;ȱ ders.,ȱ Pflichtangabenȱ inȱ EȬMailsȱ –ȱ Neueȱ Pflichtenȱ durchȱdasȱEHUG?,ȱITRBȱ2007,ȱS.ȱ94.ȱ 251ȱ Vgl.ȱGlausȱ/ȱGabel,ȱPraktischeȱUmsetzungȱderȱAnforderungenȱzuȱPflichtangabenȱinȱEȬMails,ȱ BBȱ2007,ȱS.ȱ1744ȱff.,ȱ1745.ȱ 252ȱ Vgl.ȱOLGȱBrandenburg,ȱUrteilȱvomȱ10.07.2007ȱ–ȱ6ȱUȱ12/07,ȱCRȱ2007,ȱ658ȱf.ȱ 253ȱ Vgl.ȱOLGȱBrandenburg,ȱUrteilȱvomȱ10.07.2007ȱ–ȱ6ȱUȱ12/07,ȱCRȱ2007,ȱ658ȱf.ȱ

136 ȱ

Fernabsatz

6.3

Fernabsatz

SofernȱPersonenȱB2CȬEȬCommerceȱbetreiben,ȱgreifenȱfürȱsieȱgewöhnlichȱdieȱRegelunȬ genȱüberȱdenȱFernabsatzȱein.ȱRegelungenȱhierzuȱfindenȱsichȱinȱ§ȱ312bȱBGB.ȱUnterȱdemȱ BegriffȱdesȱFernabsatzvertragesȱsindȱVerträgeȱüberȱdieȱLieferungȱvonȱWarenȱoderȱüberȱ dieȱErbringungȱvonȱDienstleistungenȱzuȱverstehen,ȱdieȱzwischenȱeinemȱUnternehmerȱ undȱ einemȱ Verbraucherȱ unterȱ ausschließlicherȱ Verwendungȱ vonȱ FernkommunikatiȬ onsmittelnȱ abgeschlossenȱ werden.ȱ Unterȱ diesenȱ Begriffȱ fallenȱ alsoȱ nichtȱ nurȱ dieȱ beȬ kanntenȱ Warenvertriebsmethodenȱ wieȱ Versandhandelȱ undȱ Katalogbestellungenȱ mitȬ telsȱ Bestellkarteȱ oderȱ Telefonanruf,ȱ sondernȱ auchȱ dasȱ Internetshopping.ȱ Dennȱ derȱ KundeȱhatȱhierbeiȱdieȱWarenȱnichtȱwirklichȱgesehen.ȱErȱkannȱsieȱlediglichȱnachȱBildernȱ oderȱ Fotosȱ imȱ Internetȱ auswählenȱ undȱ bestelltȱ sieȱ gewöhnlichȱ durchȱAusfüllenȱ einesȱ virtuellenȱ Formulars.ȱ Sofernȱ esȱ sichȱ beiȱ demȱ bestellendenȱ Nutzerȱ umȱ keinenȱ UnterȬ nehmerȱsondernȱumȱeinenȱVerbraucherȱimȱSinneȱdesȱ§ȱ13ȱBGBȱhandelt,ȱalsoȱesȱsichȱumȱ eineȱnatürlicheȱPersonȱhandelt,ȱdieȱeinȱRechtsgeschäftȱzuȱeinemȱZweckȱabschließt,ȱderȱ wederȱihrerȱgewerblichenȱnochȱihrerȱselbständigenȱberuflichenȱTätigkeitȱzugerechnetȱ werdenȱkann,ȱsoȱsollȱihmȱeineȱbesondererȱSchutzȱdurchȱdieȱAnwendungȱderȱRegelunȬ genȱüberȱFernabsatzverträgeȱzuteilȱwerden.ȱȱ Beispiel:ȱ KȱsurftȱimȱInternet.ȱErȱmöchteȱsichȱdieȱneueȱCDȱderȱSenftenbergerȱDomspatzenȱkaufen.ȱ AufȱderȱHomepageȱdesȱInternethändlersȱHȱwirdȱerȱfündig.ȱKȱwird,ȱnachdemȱerȱdenȱBeȬ stellserviceȱaufgerufenȱhat,ȱdurchȱeinenȱTextȱaufgefordert,ȱseineȱpersönlichen,ȱfürȱdieȱBeȬ stellungȱrelevantenȱDatenȱeinzugeben.ȱNachdemȱerȱdenȱSuchbegriffȱeingegebenȱhat,ȱgeȬ langtȱerȱüberȱeinenȱLinkȱzuȱeinerȱSeite,ȱaufȱderȱalleȱCDsȱderȱSenftenbergerȱDomspatzenȱ aufgeführtȱ sind.ȱ Mitȱ einemȱ Doppelklickȱ bestelltȱ Kȱ dieȱ CD.ȱ Erȱ klicktȱ aberȱ versehentlichȱ nichtȱdieȱvonȱihmȱgewünschteȱCD,ȱsondernȱdieȱdarunterȱaufgeführte,ȱimȱletztenȱJahrȱerȬ schieneneȱ CDȱ derȱ Senftenbergerȱ Domspatzenȱ an.ȱ Diesenȱ Fehlerȱ bemerktȱ erȱ auchȱ nicht,ȱ alsȱihmȱseinȱvirtuellerȱWarenkorbȱnochȱeinmalȱaufgeführtȱwird.ȱAufȱdieȱendgültigeȱBeȬ stellungȱhin,ȱschicktȱHȱdemȱKȱdieȱCDȱperȱPost.ȱZwarȱbemerktȱKȱnunȱseinenȱFehler,ȱdochȱ schicktȱerȱdieȱCDȱerstȱnachȱsechsȱTagenȱzurückȱanȱH.ȱHatȱHȱgegenȱKȱeinenȱAnspruchȱaufȱ AbnahmeȱundȱBezahlungȱderȱCD?ȱ EinȱderartigerȱAnspruchȱdesȱHȱaufȱAbnahmeȱundȱBezahlungȱderȱCDȱkönnteȱsichȱhierȱ ausȱ §ȱ 433ȱAbs.ȱ 2ȱ BGBȱ ergeben.ȱ Voraussetzungȱ dafürȱ ist,ȱ dassȱ zwischenȱ Hȱ undȱ Kȱ einȱ wirksamerȱ Kaufvertragȱ geschlossenȱ wordenȱ ist.ȱ Einȱ Kaufvertragȱ kommtȱ zustandeȱ durchȱ zweiȱ übereinstimmendeȱ Willenserklärungen,ȱ nämlichȱAngebotȱ undȱAnnahme.ȱ ZwarȱstelltȱdasȱWarenangebotȱaufȱderȱHomepageȱdesȱHȱnurȱeineȱinvitatioȱadȱofferenȬ dum,ȱalsoȱeineȱEinladungȱzumȱAbgebenȱeinesȱAngebotsȱdar,ȱdochȱliegtȱimȱvorliegenȬ denȱFallȱeinȱAngebotȱinȱdenȱEingabenȱundȱdemȱDoppelklickenȱdesȱK.ȱDerȱKȱhatȱdamitȱ demȱHȱerklärt,ȱerȱwolleȱdieȱCDȱzuȱdenȱaufȱderȱHomepageȱgenanntenȱVoraussetzungenȱ erwerben.ȱDamitȱhatȱKȱeinȱwirksamesȱAngebotȱabgegeben.ȱIndemȱerȱdemȱKȱdieȱWareȱ

ȱ

137

6.3

6

E-Commerce

zuschickte,ȱ hatȱ Hȱ diesesȱAngebotȱ auchȱ angenommen,ȱ soȱ dassȱ vorliegendȱ einȱ wirksaȬ merȱVertragȱzwischenȱHȱundȱKȱȱgeschlossenȱwurde.ȱ EineȱwirksameȱAnfechtungȱdesȱKȱkommtȱhierȱnichtȱinȱBetracht.ȱZwarȱkönnteȱimȱZuȬ rücksendenȱderȱCDȱeineȱAnfechtungserklärungȱ gesehenȱwerden,ȱundȱesȱliegtȱbeiȱderȱ BestellungȱauchȱeinȱErklärungsirrtumȱimȱSinneȱdesȱ§ȱ119ȱAbs.ȱ2,ȱ2.ȱAlt.ȱBGBȱvor;ȱdochȱ scheitertȱ dieȱ Wirksamkeitȱ derȱ Anfechtungȱ imȱ vorliegendenȱ Fallȱ daran,ȱ dassȱ dieȱ AnȬ fechtungȱ hierȱ nichtȱ fristgerechtȱ erklärtȱ wurde.ȱ Schließlichȱhatȱ Kȱ bereitsȱ beiȱ Lieferungȱ derȱ CDȱ seinenȱ Fehlerȱ bemerkt.ȱ Nachȱ §ȱ 121ȱ BGBȱ hätteȱ erȱ unverzüglich,ȱ alsoȱ ohneȱ schuldhaftesȱ Zögern,ȱ anfechtenȱ müssen.ȱ Daȱ erȱ diesȱ nichtȱ tat,ȱ warȱ seineȱ Anfechtungȱ verspätet.ȱ Kȱ hatȱ allerdingsȱ denȱ Vertragȱ gemäßȱ §§ȱ 312d,ȱ 355ȱ Abs.ȱ 1ȱ BGBȱ wirksamȱ widerrufenȱ haben.ȱ Voraussetzungȱ dafürȱ ist,ȱ dassȱ einȱ Fernabsatzvertragȱ vorliegt.ȱ Unterȱ einemȱ Fernabsatzvertragȱverstehtȱmanȱnachȱ§ȱ312bȱAbs.ȱ1ȱBGBȱeinenȱVertragȱüberȱdieȱLiefeȬ rungȱvonȱWarenȱoderȱüberȱdieȱErbringungȱvonȱDienstleistungen,ȱderȱzwischenȱeinemȱ Unternehmerȱ undȱ einemȱ Verbraucherȱ unterȱ ausschließlicherȱ Verwendungȱ vonȱ FernȬ kommunikationsmittelnȱabgeschlossenȱwird.ȱImȱvorliegendenȱFallȱistȱHȱUnternehmerȱ undȱ Kȱ Verbraucher.ȱ Derȱ Vertragȱ istȱ nurȱ perȱ Fernkommunikationsmittel,ȱ nämlichȱ perȱ Internetȱ undȱ Zusendungȱ derȱ Wareȱ perȱ Post,ȱ zustandeȱ gekommen.ȱ Insofernȱ konnteȱ Kȱ denȱVertragȱwirksamȱwiderrufen.ȱDasȱWiderrufsrechtȱistȱalsoȱfürȱdenȱVerbraucherȱeineȱ guteȱMöglichkeit,ȱsichȱnachträglichȱvonȱeinemȱVertragȱzuȱlösen,ȱbeiȱwelchemȱerȱkeineȱ Möglichkeitȱhatte,ȱdieȱWareȱwieȱinȱeinemȱGeschäftȱzuȱbegutachten.ȱ

6.4

Pflichten im elektronischen Geschäftsverkehr

6.4.1

Die Widerrufsbelehrung

Geradeȱ imȱ Wirtschaftslebenȱ spieltȱ dieȱ Einhaltungȱ vonȱ gesetzlichenȱ Pflichtenȱ eineȱ erȬ heblicheȱ Rolle.ȱ Soȱ istȱ esȱ auchȱ fürȱ dieȱ Betreiberȱ vonȱ OnlineȬShopsȱ imȱ Rahmenȱ desȱ EȬ Commerceȱ wichtig,ȱ dieȱ gesetzlichȱ vorgeschriebeneȱ undȱ inȱ §ȱ 312bȱAbs.ȱ 1ȱ BGB,ȱ §ȱ 312cȱ Abs.ȱ1ȱSatzȱ1ȱBGBȱi.V.m.ȱ§ȱ1ȱAbs.ȱ1ȱNr.ȱ10ȱBGBȬInfoVO,ȱ§ȱ312dȱAbs.ȱ1ȱBGBȱnormierteȱ Widerrufsbelehrungȱgesetzeskonformȱwiederzugeben.ȱȱ InȱdenȱvergangenenȱJahrenȱhabenȱdieȱGerichteȱimmerȱwiederȱfeststellenȱmüssen,ȱdassȱ etlicheȱWiderrufsbelehrungenȱinȱOnlineȬAngebotenȱmangelhaftȱsind.ȱSoȱwerdenȱdabeiȱ häufigȱ inhaltlicheȱ Mängelȱ festgestelltȱ oderȱ irreführendeȱ Angabenȱ zumȱ Fristbeginnȱ gemacht,ȱ welcheȱ denȱ Verbraucherȱ davonȱ abhaltenȱ können,ȱ seineȱ gesetzlichenȱ Rechteȱ inȱ Anspruchȱ zuȱ nehmen.ȱ Beispielsweiseȱ könnenȱ inhaltlicheȱ Mängelȱ darinȱ bestehen,ȱ dassȱ derȱ Nutzerȱ zwarȱ überȱ seineȱ Pflichtenȱ imȱ Falleȱ desȱ Widerrufsȱ zutreffendȱ inforȬ

138 ȱ


miertȱwird,ȱeineȱBelehrungȱüberȱseineȱwesentlichenȱRechteȱaberȱunterbleibt.ȱSoȱhatȱderȱ Bundesgerichtshofȱ hierzuȱ entschieden,ȱ dassȱ dieȱ Belehrungȱ auchȱ umfasst,ȱ dassȱ derȱ Unternehmerȱ dieȱ empfangenenȱ Leistungenȱ zurückzugewährenȱ undȱ gegebenenfallsȱ gezogeneȱNutzungenȱwieȱz.B.ȱZinsenȱherauszugebenȱhat.254ȱTypischeȱFehlerȱimȱRahȬ menȱderȱWiderrufsbelehrungȱsindȱaberȱoftmalsȱauchȱinȱderȱBelehrungȱüberȱdenȱFristȬ beginnȱzuȱfinden.ȱSoȱhatȱdasȱOLGȱHamm255ȱeineȱBelehrungȱfolgendenȱWortlautsȱfürȱ fehlerhaftȱ gehalten:ȱ „Dieȱ Fristȱ beginntȱ frühestensȱ mitȱ Erhaltȱ dieserȱ Belehrung“.ȱ Diesȱ wurdeȱalsȱfehlerhaftȱangesehen,ȱweilȱerstȱdieȱBelehrungȱinȱTextformȱundȱnichtȱbereitsȱ dieȱflüchtigeȱInformationȱaufȱderȱInternetseiteȱdenȱLaufȱderȱFristȱbeginnenȱlasse.ȱȱ Beiȱ Verstößenȱ gegenȱ dieȱ gesetzlichenȱ Vorgabenȱ zurȱ Widerrufsbelehrungȱ undȱ gegenȱ InformationspflichtenȱhabenȱdieȱBetreiberȱvonȱOnlineȬShopsȱbeiȱGeschäftenȱüberȱeBayȱ mitȱ Abmahnungenȱ durchȱ dieȱ Mitbewerberȱ zuȱ rechnen.ȱ Zuȱ einerȱ regelrechtenȱ AbȬ mahnwelleȱ undȱ gleichzeitigerȱ Verunsicherungȱ beiȱ denȱ Betreibernȱ hatȱ seitȱ Mitteȱ 2006ȱ eineȱ veränderteȱ Rechtsprechungȱ durchȱ Urteileȱ desȱ OLGȱ Hamburg256ȱ undȱ desȱ KGȱ Berlin257ȱgeführt,ȱnachȱwelcherȱbeiȱeBayȬOnlineȬVerkäufenȱanȱVerbraucherȱdieȱWiderȬ rufsfristȱnichtȱwieȱbisherȱ14ȱTageȱsondernȱeinenȱMonatȱbeträgt.ȱEineȱkürzereȱFristȱalsȱ dieȱMonatsfristȱwirdȱvonȱdiesenȱGerichtenȱalsȱwettbewerbswidrigȱangesehen,ȱsoȱdassȱ hierȱdieȱMöglichkeitȱderȱAbmahnungȱeröffnetȱist.ȱ BegründetȱwerdenȱdieseȱEntscheidungenȱmitȱdemȱGesetzeswortlautȱdesȱ§ȱ355ȱAbs.ȱ2ȱ BGB,ȱ welcherȱ folgendermaßenȱ lautet:ȱ „Dieȱ Fristȱ beginntȱ mitȱ demȱ Zeitpunkt,ȱ zuȱ demȱ derȱVerbraucherȱeineȱdeutlichȱgestalteteȱBelehrungȱüberȱseinȱWiderrufsrecht,ȱdieȱihmȱ entsprechendȱ denȱ Erfordernissenȱ desȱ eingesetztenȱ Kommunikationsmittelsȱ seineȱ Rechteȱ deutlichȱ macht,ȱ inȱ Textformȱ mitgeteiltȱ wordenȱ ist,ȱ dieȱ auchȱ Namenȱ undȱ AnȬ schriftȱ desjenigen,ȱ gegenüberȱ demȱ derȱ Widerrufȱ zuȱ erklärenȱ ist,ȱ undȱ einemȱ Hinweisȱ aufȱdenȱFristbeginnȱundȱdieȱRegelungȱdesȱAbsatzesȱ1ȱSatzȱ2ȱenthält.ȱWirdȱdieȱBelehȬ rungȱnachȱVertragsschlussȱmitgeteilt,ȱbeträgtȱdieȱFristȱabweichendȱvonȱAbsatzȱ1ȱSatzȱ2ȱ einenȱMonat“.ȱ SofernȱdieȱWiderrufsbelehrung,ȱwieȱbeispielsweiseȱbeiȱeBayȬGeschäftenȱüblich,ȱdurchȱ einenȱVerweisȱaufȱdieȱMICHȬSeiteȱerfolgt,ȱstelltȱsieȱeinenȱVerstoßȱgegenȱ§ȱ312cȱAbs.ȱ2ȱ Satzȱ1ȱBGBȱdar,ȱsofernȱderȱkaufinteressierteȱNutzerȱkeinenȱDownloadȱvornimmt.ȱDieȱ WiderrufsbelehrungȱgiltȱinȱderartigenȱFällenȱalsȱnichtȱinȱTextformȱerfolgt.ȱKonsequenzȱ wäre,ȱ dassȱ derȱ Kundeȱ auchȱ nachȱ etlichenȱ Monatenȱ nochȱ vonȱ seinemȱ Widerrufsrechtȱ Gebrauchȱ machenȱ kann.ȱ Möchteȱ derȱ OnlineȬHändlerȱ hingegenȱ beispielsweiseȱ dieȱ WiderrufsbelehrungȱimȱRahmenȱderȱAnnahmeerklärung,ȱz.B.ȱinȱderȱBestätigungsmail,ȱ demȱ Kundenȱ inȱ Textformȱ mitteilen,ȱ soȱ istȱ diesȱ zwarȱ gesetzlichȱ zulässig258,ȱ erfolgtȱ alȬ lerdingsȱ wegenȱ desȱ Zusammenfallensȱ mitȱ derȱ Annahmeȱ nachȱ demȱ Vertragsschluss.ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 254ȱ Vgl.ȱBGH,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ1946.ȱ 255ȱ Vgl.ȱOLGȱHamm,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ377.ȱ 256ȱ Vgl.ȱOLGȱHamburg,ȱUrteilȱvomȱ24.08.2006ȱ–ȱAz.:ȱ3ȱUȱ103/06ȱ 257ȱ Vgl.ȱKGȱBerlin,ȱUrteilȱvomȱ18.07.2006ȱ–ȱAz.:ȱ5ȱWȱ156/06.ȱ 258ȱ Nachȱ§ȱ312cȱAbs.ȱ2ȱSatzȱ1ȱNr.ȱ2ȱBGBȱistȱschließlichȱeineȱBelehrungȱdesȱKundenȱbisȱzurȱvollȬ

ständigenȱErfüllungȱdesȱVertragesȱerlaubt.ȱ

ȱ

139

6.4

6

E-Commerce

DannȱmussȱdieȱBelehrungȱallerdings,ȱweilȱsieȱnachȱVertragsschlussȱerfolgt,ȱeineȱWiderȬ rufsfristȱ vonȱ einemȱ Monatȱ nennen,ȱ daȱ ansonstenȱ gegenȱ Gesetzesnormenȱ verstoßenȱ wirdȱundȱAbmahnungenȱdrohen.ȱ Solangeȱ nochȱ keineȱ Rechtssicherheitȱ erreichtȱ ist,ȱ solltenȱ dieȱ eBayȬOnlineȬShopȬ BetreiberȱbisȱzuȱeinerȱendgültigenȱKlärungȱdieseȱneueȱTendenzȱinȱderȱRechtsprechungȱ ernstȱnehmenȱundȱdieȱWiderrufsfristȱinȱihrenȱWiderrufsbelehrungenȱaufȱeinenȱMonatȱ setzen,ȱumȱvorȱAbmahnungenȱvonȱMitbewerbernȱsicherȱzuȱsein.ȱ EinȱMusterȱfürȱdieȱGestaltungȱderȱWiderrufsbelehrungȱfindetȱsichȱinȱderȱAnlageȱ2ȱzuȱ§ȱ 14ȱAbs.ȱ 1ȱ undȱ 3ȱ derȱ BGBȬInfoVO.ȱ Dortȱ werdenȱ auchȱ möglicheȱ Gestaltungsvariantenȱ aufgezeigt.ȱ Demnachȱ könnteȱ eineȱ Widerrufsbelehrungȱ beispielsweiseȱ folgendenȱ Textȱ enthalten:ȱ Widerrufsbelehrungȱ Widerrufsrechtȱ Sieȱ könnenȱ Ihreȱ Vertragserklärungȱ innerhalbȱ vonȱ zweiȱ Wochenȱ (wegenȱ derȱ neuenȱ RechtspreȬ chungȱggf.ȱhierȱ„einemȱMonat“ȱeinsetzen)ȱohneȱAngabeȱvonȱGründenȱinȱTextformȱ(z.B.ȱBrief,ȱ Fax,ȱEȬMail)ȱoderȱdurchȱRücksendungȱderȱSacheȱwiderrufen.ȱDieȱFristȱbeginntȱfrühestensȱmitȱ ErhaltȱdieserȱBelehrung.ȱZurȱWahrungȱderȱWiderrufsfristȱgenügtȱdieȱrechtzeitigeȱAbsendungȱ desȱWiderrufsȱoderȱderȱSache.ȱDerȱWiderrufȱistȱzuȱrichtenȱan:ȱ(...)ȱ Widerrufsfolgenȱ ImȱFalleȱeinesȱwirksamenȱWiderrufsȱsindȱdieȱbeiderseitsȱempfangenenȱLeistungenȱzurückzugeȬ währenȱundȱggf.ȱgezogeneȱNutzungenȱ(z.B.ȱZinsen)ȱherauszugeben.ȱKönnenȱSieȱunsȱdieȱempȬ fangeneȱ Leistungȱ ganzȱ oderȱ teilweiseȱ nichtȱ oderȱ nurȱ inȱ verschlechtertemȱ Zustandȱ zurückgeȬ währen,ȱmüssenȱSieȱunsȱinsoweitȱggf.ȱWertersatzȱleisten.ȱBeiȱderȱÜberlassungȱvonȱSachenȱgiltȱ diesȱ nicht,ȱ wennȱ dieȱ Verschlechterungȱ derȱ Sacheȱ ausschließlichȱ aufȱ derenȱ Prüfungȱ –ȱ wieȱ sieȱ IhnenȱetwaȱimȱLadengeschäftȱmöglichȱgewesenȱwäreȱ–ȱzurückzuführenȱist.ȱImȱÜbrigenȱkönnenȱ SieȱdieȱWertersatzpflichtȱvermeiden,ȱindemȱSieȱdieȱSacheȱnichtȱwieȱIhrȱEigentumȱinȱGebrauchȱ nehmenȱundȱallesȱunterlassen,ȱwasȱderenȱWertȱbeeinträchtigt.ȱPaketversandfähigeȱSachenȱsindȱ aufȱ unsereȱ Kostenȱ undȱ Gefahrȱ zurückzusenden.ȱ Nichtȱ paketversandfähigeȱ Sachenȱ werdenȱ beiȱ Ihnenȱabgeholt.ȱVerpflichtungenȱzurȱErstattungȱvonȱZahlungenȱmüssenȱSieȱinnerhalbȱvonȱ30ȱ TagenȱnachȱAbsendungȱIhrerȱWiderrufserklärungȱerfüllen.ȱ BesondereȱHinweiseȱ Ihrȱ Widerrufsrechtȱ erlischtȱ vorzeitig,ȱ wennȱ Ihrȱ Vertragspartnerȱ mitȱ derȱ Ausführungȱ derȱ Dienstleistungȱ mitȱ Ihrerȱ ausdrücklichenȱ Zustimmungȱ vorȱ Endeȱ derȱ Widerrufsfristȱ begonnenȱ hatȱoderȱSieȱdieseȱselbstȱveranlasstȱhabenȱ(z.B.ȱdurchȱDownloadȱetc.).ȱ ȱ (Ort),ȱ(Datum),ȱ(UnterschriftȱdesȱVerbrauchers)ȱ

140 ȱ


Ort,ȱDatumȱundȱUnterschriftsleisteȱkönnenȱentfallen.ȱInȱdiesemȱFallȱsindȱdieȱAngabenȱentweȬ derȱdurchȱdieȱWörterȱ„EndeȱderȱWiderrufsbelehrung“ȱoderȱdurchȱdieȱWörterȱ„Ihr(e)ȱ(einsetzen:ȱ FirmaȱdesȱUnternehmers)“ȱzuȱersetzen.ȱ

6.4.2

Gefahrtragung im Rahmen des Versendungskaufs

Daȱ imȱ Rahmenȱ desȱ EȬCommerceȱ dieȱ Wareȱ gewöhnlichȱ vomȱ Händlerȱ zumȱ Kundenȱ geschicktȱ wird,ȱ stelltȱ sichȱ hierȱ dieȱ Frage,ȱ werȱ hierbeiȱ dieȱ Gefahrȱ derȱ zufälligenȱ VerȬ schlechterungȱoderȱdesȱUntergangsȱderȱKaufsacheȱwährendȱdesȱTransportesȱträgt.ȱFürȱ dieȱFrageȱderȱHaftungȱistȱzunächstȱzuȱunterscheiden,ȱobȱesȱsichȱumȱeineȱHolȬ,ȱBringȬȱ oderȱSchickschuldȱhandelt.ȱ

ImȱRahmenȱderȱHolschuldȱistȱderȱVerkäuferȱnurȱdazuȱverpflichtet,ȱdieȱvereinbarteȱ WareȱzuȱeinemȱbestimmtenȱZeitpunktȱbereitzustellenȱundȱdenȱKäuferȱdarüberȱzuȱ benachrichtigen.ȱ Denȱ Käuferȱ hingegenȱ trifftȱ dieȱ Verpflichtung,ȱ dieȱ bereitgestellteȱ Wareȱabzuholen.ȱ

UnterȱBringschuldȱistȱzuȱverstehen,ȱdassȱderȱVerkäuferȱverpflichtetȱist,ȱdenȱKaufȬ gegenstandȱ auszusondernȱ undȱ ihnȱ zumȱ Wohnsitzȱ desȱ Käufersȱ zuȱ bringen.ȱ Derȱ (WohnȬ)SitzȱdesȱKäufersȱwirdȱbeiȱderȱBringschuldȱalsoȱalsȱLeistungsortȱangesehen.ȱ

Beiȱ einerȱ Schickschuldȱ genügtȱ es,ȱ wennȱ derȱ Unternehmerȱ denȱ Kaufgegenstandȱ aussondertȱ undȱ einerȱ Transportpersonȱ übergibt.ȱ Dennȱ beiȱ einerȱ Schickschuldȱ istȱ derȱLeistungsortȱderȱWohnȬ/ȱGeschäftssitzȱdesȱVerkäufers.ȱDennȱauchȱ§ȱ269ȱAbs.ȱ2ȱ BGBȱ siehtȱ alsȱ Leistungsortȱ grundsätzlichȱ denȱ Ortȱ derȱ Niederlassungȱ desȱ SchuldȬ ners.ȱ BesonderheitenȱfürȱdenȱVersendungskaufȱfindenȱsichȱinȱ§ȱ447ȱBGB.ȱDieseȱVorschriftȱistȱ jedochȱnurȱimȱRahmenȱvonȱVerträgenȱzwischenȱUnternehmernȱanwendbar.ȱHandeltȱesȱ sichȱ hingegenȱ beiȱ demȱ Käuferȱ umȱ eineȱ Privatperson,ȱ soȱ wäreȱ dasȱ Geschäftȱ alsȱ Verbrauchsgüterkaufȱ einzuordnen.ȱ Diesesȱ hätteȱ zurȱ Folge,ȱ dassȱ §ȱ 447ȱ BGBȱ gemäßȱ §ȱ 474ȱAbs.ȱ2ȱBGBȱnichtȱanwendbarȱwäre.ȱEsȱmussȱalsoȱbeiȱderȱFrageȱderȱGefahrtragungȱ imȱRahmenȱdesȱVersendungskaufsȱdanachȱdifferenziertȱwerden,ȱobȱesȱsichȱumȱB2BȬEȬ CommerceȱoderȱB2CȬEȬCommerceȱhandelt.ȱ NachȱderȱRegelungȱdesȱ§ȱ447ȱBGBȱgeht,ȱsofernȱderȱVerkäuferȱdieȱverkaufteȱSacheȱaufȱ VerlangenȱdesȱKäufersȱanȱeinenȱanderenȱOrtȱalsȱdenȱErfüllungsortȱversendet,ȱdieȱGeȬ fahrȱnichtȱerstȱmitȱderȱÜbergabeȱderselbenȱanȱdenȱKäuferȱüber,ȱsondernȱbereitsȱzuȱdemȱ Zeitpunkt,ȱ inȱ demȱ derȱ Verkäuferȱ dieȱ Sacheȱ demȱ Spediteur,ȱ Frachtführerȱ oderȱ einerȱ sonstigenȱzurȱAusführungȱderȱVersendungȱbestimmtenȱPersonȱoderȱAnstaltȱübergebenȱ hat.ȱ Sofernȱ eineȱ Schickschuldȱ vorliegt,ȱ gehörtȱ derȱ Transportȱ alsoȱ nichtȱ mehrȱ zuȱ denȱ PflichtenȱdesȱOnlineȬHändlers.ȱDerȱTransportunternehmerȱistȱdemnachȱauchȱnichtȱalsȱ Erfüllungsgehilfeȱ desȱ Händlersȱ anzusehen.ȱ Derȱ OnlineȬHändlerȱ mussȱ sichȱ alsoȱ auchȱ nichtȱ dasȱ Verschuldenȱ desȱ Transportunternehmersȱ imȱ Rahmenȱ etwaigerȱ SchadenserȬ

ȱ

141

6.4

6

E-Commerce

satzforderungenȱ überȱ §ȱ 278ȱ BGBȱ zurechnenȱ lassen.ȱ Dieȱ Gefahrȱ derȱ Verschlechterungȱ oderȱ desȱ Untergangsȱ derȱ Kaufsacheȱ istȱ beimȱ Versendungskaufȱ mitȱ derȱ Abgabeȱ derȱ WareȱbeimȱTransportunternehmerȱaufȱdenȱKäuferȱübergegangen.ȱBeiȱeinemȱzufälligenȱ Untergangȱ derȱ Wareȱ entfälltȱ derȱ Kaufpreisanspruchȱ desȱ OnlineȬHändlersȱ alsoȱ nichtȱ nachȱ §ȱ 326ȱ Abs.ȱ 1ȱ Satzȱ 1ȱ BGB.ȱ Sofernȱ dieȱ Verschlechterungȱ oderȱ derȱ Untergangȱ derȱ KaufsacheȱaufȱeinȱschuldhaftesȱVerhaltenȱdesȱTransportunternehmersȱzurückzuführenȱ ist,ȱ kannȱ sichȱ derȱ geschädigteȱ Kundeȱ auchȱ denȱ vertraglichenȱAnspruch,ȱ welchenȱ derȱ VerkäuferȱgegenȱdenȱTransportunternehmerȱhat,ȱabtretenȱlassen.ȱ Findetȱ allerdingsȱ einȱ Versendungskaufȱ zwischenȱ einemȱ Unternehmerȱ undȱ einemȱ Verbraucherȱstatt,ȱsoȱkannȱimȱRahmenȱdesȱB2CȬEȬCommerceȱderȱ§ȱ447ȱBGBȱnichtȱanȬ gewandtȱ werden,ȱ soȱ dassȱ derȱ Gefahrübergangȱ beiȱ Übergabeȱ anȱ denȱ TransportunterȬ nehmerȱausȱVerbraucherschutzerwägungenȱhierȱnichtȱstattfindenȱkann.ȱ

6.4.3

Absicherung des E-Commerce

DemȱVerkäuferȱistȱanzuraten,ȱimȱRahmenȱdesȱEȬCommerceȱdaraufȱzuȱachten,ȱdassȱerȱ sichȱ gegenüberȱ seinenȱ Kundenȱ möglichstȱ effektivȱ absichert.ȱ Diesȱ kannȱ zumȱ einenȱ durchȱdieȱArtȱderȱAbrechnungȱsein,ȱzumȱanderenȱdurchȱvertraglicheȱRegelungenȱwieȱ derȱVereinbarungȱeinesȱEigentumsvorbehalts.ȱ

6.4.3.1

Abrechnungsmodalitäten

DerȱVerkäuferȱkannȱzwischenȱverschiedenenȱAbrechnungsmodalitätenȱwählen.ȱDieseȱ unterscheidenȱsichȱvorȱallemȱinȱderȱSicherheitȱfürȱKäuferȱundȱVerkäufer.ȱDieȱgängigsȬ tenȱ Bezahlweisenȱ imȱ EȬCommerceȬBereichȱ sindȱ Vorkasse,ȱ Nachnahmeȱ undȱ Zahlungȱ aufȱRechnung.ȱDieȱBezahlungȱperȱVorkasseȱistȱfürȱdenȱVerkäuferȱdieȱsichersteȱVarianȬ te.ȱErstȱwennȱdasȱGeldȱbeiȱihmȱeingeht,ȱschicktȱerȱdieȱWareȱanȱdenȱKunden.ȱEinȱlästiȬ gesȱMahnenȱoderȱBeitreibenȱdesȱGeldesȱentfällt.ȱFürȱdenȱKundenȱhingegenȱstelltȱdieseȱ Varianteȱ insbesondereȱ beiȱ vorȱ Vertragsschlussȱ nichtȱ bekanntenȱ Vertragspartnernȱ dieȱ unsichersteȱLösungȱdar;ȱmussȱderȱKäuferȱdochȱGeldȱüberweisen,ȱohneȱsicherȱzuȱwisȬ sen,ȱ obȱ erȱ dieȱ Wareȱ späterȱ tatsächlichȱ erhaltenȱ wird.ȱ Hatȱ derȱ Verkäuferȱ dieȱ Vorkasseȱ alsȱ einzigȱ möglicheȱ Zahlungsvarianteȱ vorgesehen,ȱ soȱ kannȱ dieseȱ Unsicherheitȱ dazuȱ führen,ȱ dassȱ einȱ gewisserȱ Prozentsatzȱ anȱ Kundenȱ esȱ unterlässt,ȱ einenȱ Vertragȱ dortȱ abzuschließen.ȱȱ EineȱAlternativeȱhierzuȱstelltȱdieȱNachnahmeȱdar.ȱHierbeiȱmussȱderȱKäuferȱerstȱdannȱ dieȱWareȱbezahlen,ȱwennȱdieȱWareȱgeliefertȱwird.ȱDieȱBezahlungȱerfolgtȱbeiȱdemȱPostȬ botenȱoderȱPaketdienst,ȱwelcherȱdieȱbestellteȱWareȱanȱderȱTürȱabgibt.ȱHierbeiȱhatȱderȱ KäuferȱzumindestȱdieȱGewähr,ȱdassȱerȱgegenȱdieȱBezahlungȱeinȱPaketȱoderȱPäckchenȱ erhält.ȱ Welchenȱ Inhaltȱ diesesȱ Paketȱ oderȱ Päckchenȱ hat,ȱ kannȱ erȱ aberȱ erstȱ überprüfenȱ nachdemȱerȱdasȱPaketȱbezahltȱhat.ȱ

142 ȱ


DieȱfürȱdenȱVerkäuferȱunsichersteȱVarianteȱistȱdieȱBezahlungȱaufȱRechnung.ȱDerȱVerȬ käuferȱ schicktȱ hierbeiȱ erstȱ dieȱ Wareȱ anȱ denȱ Kundenȱ undȱ hatȱ seinerȱ Lieferungȱ eineȱ Rechnungȱbeigefügt.ȱZahltȱderȱKäuferȱnachȱ erhaltȱderȱWareȱallerdingsȱdieȱRechnungȱ nicht,ȱ soȱ istȱ derȱ Verkäuferȱ inȱ derȱ schlechtenȱ Lage,ȱ sichȱ durchȱ Mahnverfahrenȱ oderȱ durchȱEinsatzȱvonȱAnwältenȱundȱGerichtenȱumȱdieȱBezahlungȱzuȱbemühen.ȱDeshalbȱ kannȱdieseȱArtȱderȱBezahlungȱnurȱgegenüberȱvertrautenȱVertragspartnernȱempfohlenȱ werden.ȱ Inȱ derȱ Praxisȱ versuchenȱ vieleȱ Verkäufer,ȱ dieȱ mehrereȱ Bezahlungsvariantenȱ anbieten,ȱ dieȱ Kundenȱ dazuȱ zuȱ bringen,ȱ sichȱ fürȱ dieȱ Vorkasseȱ zuȱ entscheiden,ȱ indemȱ sieȱ beiȬ spielsweiseȱdieȱBezahlungȱperȱNachnahmeȱmitȱeinemȱpreislichenȱAufschlagȱversehenȱ undȱ dieȱ Varianteȱ derȱ Zahlungȱ perȱ Rechnungȱ lediglichȱ bekanntenȱ Stammkundenȱ einȬ räumen.ȱ

6.4.3.2

Eigentumsvorbehalt

Inȱ derȱ Wirtschaftspraxisȱ istȱ esȱ heutzutageȱ schonȱ dieȱ Regel,ȱ Warenȱ unterȱ EigentumsȬ vorbehaltȱ zuȱ veräußern.ȱ Deshalbȱ sehenȱ gewöhnlichȱ dieȱ Regelungenȱ zuȱ denȱ LieferbeȬ dingungenȱ inȱ allgemeinenȱ Geschäftsbedingungenȱ derartigeȱ Klauselnȱ vor.ȱ Dochȱ sollteȱ derȱ Verkäuferȱ beachten,ȱ dassȱ erȱ denȱ Eigentumsvorbehaltȱ rechtzeitig,ȱ nämlichȱ inȱ derȱ RegelȱbeiȱVertragsschluss,ȱseinemȱVertragspartnerȱanträgt.ȱGesetzlichȱnormiertȱistȱderȱ Eigentumsvorbehaltȱinȱ§ȱ449ȱBGB.ȱ §ȱ449ȱBGBȱȱEigentumsvorbehalt.ȱ (1) Hatȱ sichȱ derȱ Verkäuferȱ einerȱ beweglichenȱ Sacheȱ dasȱ Eigentumȱ bisȱ zurȱ Zahlungȱ desȱ Kaufpreisesȱvorbehalten,ȱsoȱistȱimȱZweifelȱanzunehmen,ȱdassȱdasȱEigentumȱunterȱderȱ aufschiebendenȱ Bedingungȱ vollständigerȱ Zahlungȱ desȱ Kaufpreisesȱ übertragenȱ wirdȱ (Eigentumsvorbehalt).ȱ (2) AufȱGrundȱdesȱEigentumsvorbehaltsȱkannȱderȱVerkäuferȱdieȱSacheȱnurȱherausverlanȬ gen,ȱwennȱerȱvomȱVertragȱzurückgetretenȱist.ȱ (3) DieȱVereinbarungȱeinesȱEigentumsvorbehaltsȱistȱnichtig,ȱsoweitȱderȱEigentumsüberȬ gangȱdavonȱabhängigȱgemachtȱwird,ȱdassȱderȱKäuferȱForderungenȱeinesȱDritten,ȱinsȬ besondereȱeinesȱmitȱdemȱVerkäuferȱverbundenenȱUnternehmens,ȱerfüllt.ȱ DerȱEigentumsvorbehaltȱstelltȱeinȱSicherungsmittelȱdesȱVerkäufersȱdar.ȱHierbeiȱbehältȱ sichȱderȱVerkäuferȱinȱseinenȱallgemeinenȱGeschäftsbedingungenȱvor,ȱbisȱzurȱvollstänȬ digenȱundȱendgültigenȱBezahlung,ȱdasȱEigentumȱanȱderȱ Wareȱzuȱbehalten.ȱRechtlichȱ istȱ diesȱ möglich.ȱ Dennȱ gemäßȱ §ȱ 449ȱ Abs.ȱ 1ȱ BGBȱ erfolgtȱ dieȱ Eigentumsübertragungȱ nachȱ §ȱ 929ȱ BGBȱ unterȱ einerȱ aufschiebendenȱ Bedingung,ȱ derenȱ Wirkungȱ zurȱ wirksaȬ menȱ Eigentumsübertragungȱ eingetretenȱ seinȱ muss.ȱ Eigentumȱ wirdȱ nachȱ §ȱ 929ȱ BGBȱ dadurchȱ übertragen,ȱ dassȱ dieȱ Sacheȱ übergebenȱ wirdȱ undȱ beideȱ Vertragsparteienȱ sichȱ einigȱ sind,ȱ dassȱ dasȱ Eigentumȱ aufȱ denȱ Erwerberȱ übergehenȱ soll.ȱ Dieȱ Übergabeȱ liegtȱ auchȱ imȱ Rahmenȱ desȱ Eigentumsvorbehaltsȱ vor.ȱ Aberȱ dasȱ Einigsein,ȱ bezüglichȱ derȱ

ȱ

143

6.4

6

E-Commerce

Eigentumsübertragungȱ wirdȱ anȱ eineȱ aufschiebendeȱ Bedingungȱ imȱ Sinneȱ desȱ §ȱ 158ȱ Abs.ȱ 1ȱ BGBȱ geknüpft.ȱ Dieseȱ Bedingungȱ istȱ dieȱ vollständigeȱ Bezahlungȱ desȱ KaufpreiȬ ses.ȱBisȱdieseȱBedingungȱeingetretenȱist,ȱbleibtȱderȱVerkäuferȱalsoȱnochȱEigentümerȱderȱ Ware.ȱ §ȱ158ȱBGBȱȱAufschiebendeȱundȱauflösendeȱBedingung.ȱ (1) Wirdȱ einȱ Rechtsgeschäftȱ unterȱ einerȱ aufschiebendenȱ Bedingungȱ vorgenommen,ȱ soȱ trittȱdieȱvonȱderȱBedingungȱabhängigȱgemachteȱWirkungȱmitȱdemȱEintritteȱderȱBeȬ dingungȱein.ȱ (2) WirdȱeinȱRechtsgeschäftȱunterȱeinerȱauflösendenȱBedingungȱvorgenommen,ȱsoȱendigtȱ mitȱdemȱEintritteȱderȱBedingungȱdieȱWirkungȱdesȱRechtsgeschäfts;ȱmitȱdiesemȱZeitȬ punktȱtrittȱderȱfrühereȱRechtszustandȱwiederȱein.ȱ ZwarȱerlangtȱderȱKundeȱimȱRahmenȱdesȱEigentumsvorbehaltsȱerstȱmitȱderȱvollständiȬ genȱZahlungȱdesȱKaufpreisesȱbzw.ȱmitȱderȱZahlungȱderȱletztenȱRateȱdasȱEigentumȱanȱ derȱ Ware,ȱ dochȱ istȱ erȱ vorherȱ nichtȱ völligȱ rechtlos.ȱ Zuvorȱ hatȱ erȱ einȱ soȱ genanntesȱAnȬ wartschaftsrecht.ȱDiesesȱwirdȱvonȱJuristenȱalsȱ„wesensgleichesȱMinusȱzumȱVollrecht“ȱ angesehenȱundȱistȱwieȱdasȱVollrechtȱEigentumȱübertragbarȱundȱverwertbar.ȱEsȱerstarktȱ allerdingsȱ erstȱ mitȱ Eintrittȱ derȱ Bedingung,ȱ alsoȱ erstȱ mitȱ vollständigerȱ KaufpreiszahȬ lung,ȱ zumȱ Vollrecht.ȱ Derȱ §ȱ 449ȱ Abs.ȱ 2ȱ BGBȱ machtȱ deutlich,ȱ dassȱ derȱ Verkäuferȱ dieȱ Vorbehaltswareȱerstȱdannȱherausverlangenȱkann,ȱwennȱerȱvomȱVertragȱzurückgetretenȱ ist.ȱEinȱderartigerȱRücktrittȱwäreȱgewöhnlichȱnurȱüberȱ§ȱ323ȱBGBȱmöglich.ȱ §ȱ323ȱBGBȱȱRücktrittȱwegenȱnichtȱoderȱnichtȱvertragsgemäßȱerbrachterȱLeistung.ȱ (1) Erbringtȱ beiȱ einemȱ gegenseitigenȱ Vertragȱ derȱ Schuldnerȱ eineȱ fälligeȱ Leistungȱ nichtȱ oderȱ nichtȱ vertragsgemäß,ȱ soȱ kannȱ derȱ Gläubiger,ȱ wennȱ erȱ demȱ Schuldnerȱ erfolglosȱ eineȱangemesseneȱFristȱzurȱLeistungȱoderȱNacherfüllungȱbestimmtȱhat,ȱvomȱVertragȱ zurücktreten.ȱ (2) DieȱFristsetzungȱistȱentbehrlich,ȱwennȱ 1.

derȱSchuldnerȱdieȱLeistungȱernsthaftȱundȱendgültigȱverweigert,ȱ

2.

derȱ Schuldnerȱ dieȱ Leistungȱ zuȱ einemȱ imȱ Vertragȱ bestimmtenȱ Terminȱ oderȱ innerhalbȱeinerȱbestimmtenȱFristȱnichtȱbewirktȱundȱderȱGläubigerȱimȱVerȬ tragȱ denȱ Fortbestandȱ seinesȱ Leistungsinteressesȱ anȱ dieȱ Rechtzeitigkeitȱ derȱ Leistungȱgebundenȱhatȱoderȱ

3.

besondereȱUmständeȱvorliegen,ȱdieȱunterȱAbwägungȱderȱbeiderseitigenȱInȬ teressenȱdenȱsofortigenȱRücktrittȱrechtfertigen.ȱ

(3) Kommtȱ nachȱ derȱ Artȱ derȱ Pflichtverletzungȱ eineȱ Fristsetzungȱ nichtȱ inȱ Betracht,ȱ soȱ trittȱanȱderenȱStelleȱeineȱAbmahnung.ȱ (4) DerȱGläubigerȱkannȱbereitsȱvorȱdemȱEintrittȱderȱFälligkeitȱderȱLeistungȱzurücktreten,ȱ wennȱoffensichtlichȱist,ȱdassȱdieȱVoraussetzungenȱdesȱRücktrittsȱeintretenȱwerden.ȱ

144 ȱ


(5) HatȱderȱSchuldnerȱeineȱTeilleistungȱbewirkt,ȱsoȱkannȱderȱGläubigerȱvomȱganzenȱVerȬ tragȱ nurȱ zurücktreten,ȱ wennȱ erȱ anȱ derȱ Teilleistungȱ keinȱ Interesseȱ hat.ȱ Hatȱ derȱ SchuldnerȱdieȱLeistungȱnichtȱvertragsgemäßȱbewirkt,ȱsoȱkannȱderȱGläubigerȱvomȱVerȬ tragȱnichtȱzurücktreten,ȱwennȱdieȱPflichtverletzungȱunerheblichȱist.ȱ (6) DerȱRücktrittȱistȱausgeschlossen,ȱwennȱderȱGläubigerȱfürȱdenȱUmstand,ȱderȱihnȱzumȱ Rücktrittȱ berechtigenȱ würde,ȱ alleinȱ oderȱ weitȱ überwiegendȱ verantwortlichȱ ist,ȱ oderȱ wennȱ derȱ vomȱ Schuldnerȱ nichtȱ zuȱ vertretendeȱ Umstandȱ zuȱ einerȱ Zeitȱ eintritt,ȱ zuȱ welcherȱderȱGläubigerȱimȱVerzugȱderȱAnnahmeȱist.ȱ Eineȱ wirksameȱ Absicherungȱ desȱ Verkäufersȱ stelltȱ dieȱ Vertragsbedingungȱ desȱ EigenȬ tumsvorbehaltsȱ jedochȱ alleineȱ nochȱ nichtȱ dar.ȱ Insbesondereȱ imȱ Bereichȱ desȱ B2BȬEȬ CommerceȱbestehtȱfürȱdenȱVerkäuferȱdieȱGefahr,ȱdassȱderȱKäuferȱdieȱWarenȱimȱRahȬ menȱ seinerȱ Geschäftstätigkeitȱ weiterverkauft.ȱAberȱ auchȱ beiȱ Privatpersonenȱ kannȱ einȱ Weiterverkaufȱ nichtȱ ausgeschlossenȱ sein.ȱ Daȱ inȱ derȱ Bundesrepublikȱ Deutschlandȱ dieȱ Möglichkeitȱ einesȱ gutgläubigenȱ Eigentumserwerbsȱ nachȱ §ȱ 932ȱ BGBȱ gegebenȱ ist,ȱ beȬ stehtȱfürȱdenȱVerkäuferȱdieȱrealeȱGefahr,ȱdasȱEigentumȱanȱderȱKaufsacheȱzuȱverlieren,ȱ obwohlȱvertraglichȱeinȱeinfacherȱEigentumsvorbehaltȱvereinbartȱwordenȱist.ȱDerȱ§ȱ932ȱ BGBȱsiehtȱnämlichȱvor,ȱdassȱderȱErwerberȱdurchȱeineȱnachȱ§ȱ929ȱBGBȱerfolgtenȱVeräuȬ ßerungȱ selbstȱ dannȱ Eigentümerȱ wird,ȱ wennȱ dieȱ Sacheȱ nichtȱ demȱ Veräußererȱ gehört.ȱ Voraussetzungȱistȱnur,ȱdassȱerȱimȱZeitpunktȱdesȱEigentumserwerbsȱgutgläubigȱist;ȱd.h.ȱ derȱKäuferȱdarfȱnichtȱwissen,ȱdassȱdieȱWareȱnichtȱimȱEigentumȱdesȱVerkäufersȱsteht.ȱ EineȱSperreȱdesȱgutgläubigenȱErwerbsȱbestehtȱnachȱ§ȱ935ȱBGBȱlediglichȱbeiȱgestohleȬ nen,ȱ verlorengegangenenȱ oderȱ sonstȱ abhandenȱ gekommenenȱ Sachen.ȱ Eineȱ derartigeȱ SperreȱwirdȱimȱEȬCommerceȱgewöhnlichȱaberȱnichtȱgreifen,ȱdaȱ–ȱsofernȱkeineȱgestohȬ leneȱoderȱunterschlageneȱWareȱverkauftȱwirdȱ–ȱderȱEigentumsvorbehaltsverkäuferȱdieȱ Wareȱ freiwilligȱ undȱ bewusstȱ demȱ Käuferȱ zukommenȱ ließ.ȱ Insofernȱ kannȱ durchȱ dieȱ freiwilligeȱWeggabeȱdieȱSperreȱdesȱ§ȱ935ȱBGBȱnichtȱgreifen.ȱȱ UmȱsichȱgegenȱeinenȱWeiterverkaufȱundȱdenȱdamitȱverbundenenȱgutgläubigenȱEigenȬ tumserwerbȱdurchȱDritteȱabzusichern,ȱvereinbarenȱdieȱVerkäuferȱinȱderȱRegelȱzusätzȬ lichȱ zumȱ einfachenȱ Eigentumsvorbehaltȱ einenȱ soȱ genanntenȱ erweitertenȱ EigentumsȬ vorbehalt.ȱ Hierbeiȱ wirdȱ derȱ Eigentumsvorbehaltskäuferȱ durchȱ denȱ Verkäuferȱ dazuȱ ermächtigt,ȱ dieȱ Warenȱ inȱ eigenemȱ Namenȱ anȱ Dritteȱ zuȱ verkaufen.ȱ Imȱ Gegenzugȱ trittȱ derȱVorbehaltskäuferȱdemȱVerkäuferȱimȱVorfeldȱdieȱausȱdemȱWeiterverkaufȱderȱWarenȱ gegenȱdieȱDrittenȱentstehendenȱKaufpreisforderungenȱab.ȱ Aberȱ selbstȱ derȱ verlängerteȱ Eigentumsvorbehaltȱ bietetȱ inȱderȱ ebenȱ vorgestelltenȱAusȬ gestaltungȱ keinenȱ ausreichendenȱ Schutz.ȱ Wasȱ passiertȱ nämlich,ȱ wennȱ derȱ Käuferȱ dieȱ WareȱdesȱEigentumsvorbehaltsverkäufersȱumbildetȱoderȱverarbeitet?ȱȱ ȱ ȱ ȱ

ȱ

145

6.4

6

E-Commerce

Beispiel:ȱ DieȱKundinȱKȱbestelltȱperȱInternetȱbeiȱVerkäuferȱVȱSeidenstoff.ȱNachdemȱV,ȱderȱinȱseinenȱ allgemeinenȱGeschäftsbedingungenȱlediglichȱeinenȱverlängertenȱEigentumsvorbehaltȱvorȬ gesehenȱ hatte,ȱ ihrȱ denȱ Stoffȱ geschicktȱ hat,ȱ schneidertȱ sieȱ sichȱ ausȱ diesemȱ Seidenstoffȱ einȱ Kleid.ȱ BestelltȱeinȱKundeȱWareȱundȱverarbeitetȱdiese,ȱsoȱfälltȱnachȱ§ȱ950ȱBGBȱdasȱEigentumȱ anȱdenjenigen,ȱderȱdurchȱVerarbeitungȱoderȱUmbildungȱdesȱStoffesȱeineȱneueȱbewegȬ licheȱSacheȱherstellt.ȱDieȱUmarbeitungȱmussȱallerdingsȱeinenȱbestimmtenȱWertȱdarstelȬ len;ȱsieȱdarfȱalsoȱnichtȱunerheblichȱsein.ȱImȱebenȱgenanntenȱBeispielfallȱistȱdieȱUmarȬ beitungȱ einesȱ schlichtenȱ Seidenstoffesȱ zuȱ einemȱ Kleidȱ eineȱerheblicheȱ Umbildung,ȱ soȱ dassȱ hierȱ alsoȱ dieȱ Kundinȱ Kȱ durchȱ dieȱ Umarbeitungȱ automatischȱ Eigentumȱ anȱ demȱ KleidȱundȱdamitȱauchȱanȱderȱunterȱverlängertemȱEigentumsvorbehaltȱgeliefertenȱWareȱ erlangtȱhat.ȱZeitgleichȱverliertȱderȱalteȱEigentümerȱVȱseinȱEigentumȱanȱderȱWare.ȱȱ DiesesȱBeispielȱmachtȱdeutlich,ȱdassȱesȱratsamȱist,ȱinȱdenȱallgemeinenȱGeschäftsbedinȬ gungenȱdenȱeinfachenȱEigentumsvorbehaltȱbzw.ȱdenȱverlängertenȱEigentumsvorbehaltȱ umȱeineȱKomponenteȱzuȱergänzen,ȱwelcheȱgeeignetȱist,ȱeinemȱEigentumsverlustȱdurchȱ Umarbeitungȱentgegenzuwirken.ȱDiesenȱZweckȱerfülltȱdieȱsogenannteȱVerarbeitungsȬ klausel.ȱHierbeiȱwirdȱdemȱKäuferȱvomȱVerkäuferȱdieȱErlaubnisȱeingeräumt,ȱdieȱWarenȱ zuȱverarbeitenȱbzw.ȱumzuarbeiten.ȱEsȱwirdȱvereinbart,ȱdassȱimȱFalleȱderȱVerarbeitungȱ respektiveȱUmarbeitungȱdieȱWarenȱalsȱfürȱdenȱVorbehaltsverkäuferȱverarbeitetȱgelten.ȱ Diesȱbedeutet,ȱdassȱdieȱFiktionȱverwendetȱ wird,ȱderȱVerkäuferȱhabeȱdieȱunterȱEigenȬ tumsvorbehaltȱverkauftenȱWarenȱselbstȱumgebildet.ȱInsofernȱistȱsichergestellt,ȱdassȱerȱ durchȱUmbildungȱderȱWareȱdasȱEigentumȱdaranȱnichtȱverlierenȱkann.ȱ

6.5

Hörbeispiele

Vieleȱ Internetshops,ȱ dieȱ CDsȱ verkaufen,ȱ stellenȱ aufȱ ihreȱ Homepageȱ Hörbeispieleȱ vonȱ Musiktiteln,ȱdamitȱihreȱpotentiellenȱKundenȱentscheidenȱkönnen,ȱobȱsieȱdieȱCDȱbestelȬ lenȱ möchten.ȱ Hierbeiȱ mussȱ derȱ Shopbetreiberȱ daraufȱ achten,ȱ dassȱ dieȱ Hörbeispieleȱ vomȱNutzerȱwederȱheruntergeladenȱnochȱgespeichertȱwerdenȱkönnen.ȱDerartigeȱHörȬ beispieleȱwerdenȱinȱverminderterȱQualitätȱundȱinȱeinerȱLängeȱvonȱmaximalȱ45ȱSekunȬ denȱ aufȱ derȱ Seiteȱ desȱ Internethändlersȱ platziert.ȱ Hierbeiȱ istȱ zuȱ beachten,ȱ dassȱ esȱsichȱ beiȱdenȱHörbeispielenȱgewöhnlichȱumȱurheberrechtlichȱgeschützteȱWerkeȱhandeltȱundȱ deshalbȱvomȱBetreiberȱdesȱInternetshopsȱeineȱVergütungȱanȱdieȱGEMAȱzuȱentrichtenȱ ist.ȱ Zugunstenȱ derȱ GEMAȱ greiftȱ dieȱ soȱ genannteȱ GEMAȬVermutung.ȱ Dasȱ heißt,ȱ zuȬ gunstenȱ derȱ GEMAȱ wirdȱ vermutet,ȱ dassȱ jedesȱ Musikstück,ȱ welchesȱ genutztȱ wirdȱ beiȱ derȱGEMAȱgemeldetȱistȱundȱdurchȱsieȱgeschütztȱwird.ȱSolangeȱderȱNutzerȱdesȱMusikȬ stücksȱnichtȱdasȱGegenteilȱbeweist,ȱkannȱsichȱdieȱGEMAȱaufȱdieseȱVermutungȱberufenȱ

146 ȱ

Zusammenfassung

undȱfürȱdieȱNutzungȱeinȱEntgeltȱverlangen.ȱDieȱGEMAȬVermutungȱistȱalsoȱeineȱFormȱ vonȱBeweislastumkehr.ȱ Beispiel:ȱ Aȱbetreibtȱ einenȱInternetshop,ȱinȱwelchemȱ erȱhauptsächlichȱCDsȱausȱdenȱunterschiedliȬ chenȱMusikgenresȱKlassik,ȱPop,ȱJazzȱundȱVolksmusikȱvertreibt.ȱDamitȱseineȱpotentiellenȱ KundenȱbeiȱdenȱinȱdenȱletztenȱJahrenȱangestiegenenȱPreisenȱfürȱCDsȱnichtȱaufȱdenȱKaufȱ derȱTonträgerȱverzichten,ȱweilȱsieȱnichtȱwissen,ȱobȱdieȱMusikȱihnenȱauchȱwirklichȱzusagt,ȱ möchteȱ Aȱ jährlichȱ 1000ȱ Hörprobenȱ querȱ durchȱ dieȱ Musikrichtungenȱ seinesȱ Sortimentsȱ aufȱdieȱHomepageȱseinesȱOnlineȬShopsȱstellen.ȱErȱfragtȱsich,ȱwieȱhochȱdieȱanȱdieȱGEMAȱ zuȱzahlendenȱGebührenȱsind.ȱ FürȱdieȱNutzungȱvonȱbisȱzuȱ20ȱWerkenȱimȱUmfangȱeinerȱSpieldauerȱbisȱzuȱ45ȱSekunȬ denȱbeträgtȱdieȱVergütungȱanȱdieȱGEMAȱ150ȱEuroȱfürȱdieȱNutzungsdauerȱvonȱeinemȱ Jahr.ȱFürȱdieȱNutzungȱvonȱüberȱ20ȱbisȱzuȱ100ȱWerkenȱimȱUmfangȱeinerȱSpieldauerȱbisȱ zuȱjeweilsȱ45ȱSekundenȱbeträgtȱdieȱzusätzliche,ȱalsoȱzuȱdenȱ150ȱEuroȱhinzukommende,ȱ VergütungȱjeȱWerkȱ2,50ȱEuroȱfürȱdieȱNutzungsdauerȱvonȱeinemȱJahr.ȱFürȱdieȱNutzungȱ vonȱüberȱ100ȱWerkenȱbeträgtȱfürȱjeweilsȱweitereȱ100ȱWerkeȱimȱUmfangȱeinerȱSpieldauȬ erȱ vonȱ bisȱ zuȱ jeȱ 45ȱ Sekundenȱ dieȱ zusätzlicheȱ Vergütungȱ 0,80ȱ Euroȱ jeȱ Kalendermonatȱ derȱEinstellung.ȱ ImȱvorliegendenȱBeispielfallȱbeträgtȱdieȱanȱdieȱGEMAȱzuȱentrichtendeȱVergütungȱalso:ȱ 150,00ȱ Euroȱ +ȱ 200,00ȱ Euroȱ +ȱ (900/100ȱ xȱ 0,80ȱ Euroȱ xȱ 12)ȱ =ȱ 350,00ȱ Euroȱ +ȱ 86,40ȱ Euroȱ =ȱ 436,40ȱEuroȱproȱJahr.ȱ

6.6

Zusammenfassung

1. Obȱjemand,ȱderȱüberȱdasȱInternetȱWarenȱanbietetȱalsȱUnternehmerȱangesehenȱwird,ȱ richtetȱ sichȱ nachȱ demȱ äußerenȱ Erscheinungsbildȱ undȱ mussȱ imȱ Einzelfallȱ beurteiltȱ werden.ȱ Zunächstȱ mussȱ esȱ sichȱ umȱ jemandenȱ handeln,ȱ derȱ planmäßigȱ amȱ wirtȬ schaftlichenȱVerkehrȱteilnimmt.ȱDieȱGerichteȱstellenȱbeiȱderȱBeurteilungȱmittlerweiȬ leȱinsbesondereȱaufȱdieȱAnzahlȱderȱgetätigtenȱVerkäufeȱab.ȱEineȱeinheitlicheȱRechtȬ sprechungȱbezüglichȱderȱAnzahlȱhatȱsichȱallerdingsȱbisherȱnochȱnichtȱherausgebilȬ det.ȱ 2. Bereitsȱ durchȱ dieȱ Wahlȱ derȱAbrechnungsmodalitätenȱ undȱ denȱ sinnvollenȱ Einsatzȱ desȱ Rechtsinstitutsȱ „Eigentumsvorbehalt“ȱ kannȱ sichȱ derȱ Internethändlerȱ gutȱ absiȬ chern.ȱ 3. Personen,ȱ dieȱ B2CȬEȬCommerceȱ betreiben,ȱ solltenȱ unterȱ anderemȱ aufȱ folgendeȱ Punkteȱachten,ȱdaȱesȱsichȱhierbeiȱumȱPflichtangabenȱhandelt,ȱdieȱVerbrauchernȱgeȬ genüberȱberücksichtigtȱwerdenȱsollen:ȱ

ȱ

147

6.6

6

E-Commerce

Sindȱ Name,ȱ Anschriftȱ undȱ Adressdatenȱ desȱ Unternehmensȱ fürȱ denȱ Kundenȱ erȬ sichtlich?259ȱ

DemȱKundenȱsollteȱgenauȱbeschriebenȱwerden,ȱwannȱseineȱBestellungȱalsȱverbindȬ lichȱangesehenȱwirdȱbzw.ȱwieȱeinȱVertragȱzustandeȱkommt.260ȱ

SofernȱesȱsichȱumȱVerträgeȱhandelt,ȱdieȱüberȱeineȱlängereȱZeitȱlaufenȱoderȱesȱsichȱ umȱ einȱAbonnementȱ handelt,ȱ soȱ istȱdemȱ Kundenȱ mitzuteilen,ȱ wieȱlangeȱ dieȱ MinȬ destlaufzeitȱist.261ȱ

BeiȱPreisangabenȱistȱzuȱbenennenȱwieȱhochȱderȱPreisȱinklusiveȱMehrwertsteuerȱistȱ undȱwelcheȱBeträgeȱaufȱPortoȱundȱVerpackungskostenȱentfallen.262ȱ

AuchȱLieferȬȱundȱZahlungsmodalitätenȱsindȱdemȱKundenȱmitzuteilen.263ȱ SofernȱdemȱKundenȱHotlinesȱzurȱVerfügungȱgestelltȱwerdenȱoderȱeinȱAbrufȱstattȬ findet,ȱsoȱsindȱdemȱ Nutzer,ȱ sofernȱ dieȱ normalenȱ TelefonȬȱ /ȱ Verbindungsgebührenȱ überschrittenȱwerden,ȱdieȱGebührenȱmitzuteilen.264ȱ

Ebensoȱ istȱ derȱ Kundeȱ aufȱ dieȱ Befristungȱ vonȱ Angebotenȱ oderȱ aufȱ dieȱ BeschränȬ kung,ȱdassȱderȱVerkäuferȱnurȱliefernȱmöchte,ȱsolangeȱderȱVorratȱreicht,ȱausdrückȬ lichȱhinzuweisen.ȱ

Derȱ Kundeȱ mussȱ aufȱ seinȱ Widerrufsrechtȱ hingewiesenȱ werden.265ȱ Umȱ hierbeiȱ FehlerȱzuȱvermeidenȱhatȱdiesȱzweckmäßigerweiseȱunterȱBeachtungȱdesȱMustertexȬ tesȱausȱderȱAnlageȱ2ȱzuȱ§ȱ14ȱAbs.ȱ1ȱundȱ3ȱderȱBGBȬInfoVOȱzuȱgeschehen.ȱGrundȬ sätzlichȱmussȱeinemȱVerbraucherȱdasȱWiderrufsrechtȱbeiȱallenȱWarenȱundȱDienstȬ leistungenȱeingeräumtȱwerden,ȱdieȱunterȱEinsatzȱvonȱFernkommunikationsmittelnȱ bestelltȱwerden.ȱAusnahmenȱkönnenȱnurȱbestehenȱbeiȱersteigertenȱGegenständen,ȱ verderblichenȱWaren,ȱIndividualanfertigungen,ȱCDs,ȱVideokassettenȱsowieȱandereȱ bespielteȱDatenträger,ȱsofernȱsieȱentsiegeltȱsindȱsowieȱZeitungen,ȱZeitschriftenȱundȱ Lotterielose.ȱ

DerȱKundeȱmussȱdarüberȱinformiertȱwerden,ȱwerȱdieȱKostenȱderȱRücksendungȱzuȱ tragenȱhat.ȱGewöhnlichȱhatȱderȱUnternehmerȱdieȱKostenȱderȱRücksendungȱzuȱtraȬ gen.ȱErȱdarfȱdieseȱaberȱvertraglichȱdemȱKundenȱauferlegen,ȱwennȱderȱWertȱderȱBeȬ stellungȱunterȱ40ȱEuroȱliegt.266ȱ

DieȱInformationenȱmüssenȱfürȱdenȱKäuferȱausdruckbarȱsein.ȱEinȱDokument,ȱwelȬ chesȱderȱKundeȱnurȱlesenȱkann,ȱgenügtȱnicht.ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 259ȱ Vgl.ȱHärting,ȱInternetrecht,ȱ2.ȱAufl.,ȱKölnȱ2005,ȱRn.ȱ440.ȱ 260ȱ Vgl.ȱOLGȱHamburg,ȱCRȱ2003,ȱS.ȱ927;ȱHärting,ȱInternetrecht,ȱ2.ȱAufl.,ȱKölnȱ2005,ȱRn.ȱ440.ȱ 261ȱ Vgl.ȱStrömer,ȱOnlineȬRecht,ȱ4.ȱAufl.,ȱHeidelbergȱ2006,ȱS.ȱ336.ȱ 262ȱ Vgl.ȱKöhler/Arndt/Fetzer:ȱRechtȱdesȱInternet,ȱ5.ȱAufl.,ȱHeidelbergȱ2006,ȱS.ȱ105.ȱ 263ȱ Vgl.ȱStrömer,ȱOnlineȬRecht,ȱ4.ȱAufl.,ȱHeidelbergȱ2006,ȱS.ȱ336.ȱ 264ȱ Vgl.ȱSpeichert,ȱPraxisȱdesȱITȬRechts,ȱ2.ȱAufl.,ȱWiesbadenȱ2007,ȱS.ȱ46.ȱ 265ȱ Vgl.ȱSteckler,ȱGrundzügeȱdesȱITȬRechts,ȱ2.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2006,ȱS.ȱ299.ȱ 266ȱ Vgl.ȱhierzuȱ§ȱ357ȱAbs.ȱ2ȱBGB.ȱ

148 ȱ

Die „Dialer-Problematik“

7 Besonderheiten

7.1


UnterȱDialerȱverstehtȱmanȱbestimmteȱSoftwareprogramme,ȱwelcheȱbeispielsweiseȱüberȱ dasȱDFÜȬNetzwerkȱdesȱRechnersȱeineȱVerbindungȱinȱdasȱInternetȱherstellenȱundȱzurȱ AbrechnungȱvonȱMehrwertdienstenȱimȱInternetȱdienen.ȱGewöhnlichȱwirdȱdieȱvermitȬ telteȱ Mehrwertdienstleistungȱ überȱ dieȱ Telefonrechnungȱ abgebucht.ȱ Dialerȱ sindȱ damitȱ eineȱAlternativeȱzurȱZahlungȱperȱKreditkarte.ȱInȱderȱPraxisȱistȱderȱEinsatzȱvonȱDialernȱ beispielsweiseȱbeiȱderȱNutzungȱkostenpflichtigerȱNachrichtendienste,ȱbeimȱDownloadȱ kostenpflichtigerȱSoftwareȱoderȱfürȱdieȱAbrechnungȱvonȱsoȱgenanntenȱLiveȬChatsȱweitȱ verbreitet.ȱ Einȱ seriöserȱ Anbieterȱ klärtȱ dieȱ Nutzerȱ bereitsȱ vorȱ Installationȱ desȱ Dialersȱ überȱdieȱKostenȱauf,ȱwelcheȱdemȱNutzerȱdurchȱdieȱVerwendungȱdesȱDialersȱentstehenȱ werden.ȱAuchȱwirdȱderȱNutzerȱvorȱderȱAktivierungȱdesȱDialersȱbeiȱseriösenȱAnbieternȱ daraufȱ aufmerksamȱ gemacht,ȱ dassȱ nunȱ eineȱ teurereȱ Verbindungȱ beginnt.ȱ Darüberȱ hinausȱ sollteȱ einȱ Dialerȱ ohneȱ Problemeȱ späterȱ wiederȱ zuȱ deinstallierenȱ sein.ȱ GrundȬ sätzlichȱ sindȱ Dialerȱ alsoȱ nichtsȱ Illegales.ȱ Dochȱ bietetȱ dieȱAbrechnungȱ überȱ Dialerȱ fürȱ vieleȱPersonenȱdieȱVerlockungȱdurchȱillegaleȱTricksȱanȱdasȱGeldȱderȱNutzerȱzuȱgelanȬ gen.ȱ Beispiel:ȱ BȱsurftȱimȱInternet.ȱOhneȱseinȱWissenȱinstalliertȱsichȱeinȱDialer.ȱImmerȱwennȱBȱnunȱdasȱ Internetȱ nutzt,ȱ wirdȱ dieȱ Verbindungȱ –ȱ fürȱ ihnȱ unbemerktȱ –ȱ überȱ eineȱ teureȱ 0900erȱ Nummerngasseȱaufgebaut.ȱAlsȱBȱseineȱTelefonrechnungȱerhält,ȱerleidetȱerȱwegenȱderȱHöȬ heȱdesȱzuȱzahlendenȱBetragesȱeinenȱNervenzusammenbruch.ȱ Beiȱ Vertragsverhältnissen,ȱ dieȱ vonȱ Nutzernȱ überȱ Mehrwertdiensteȱ eingegangenȱ werȬ den,ȱ sindȱ nichtȱ wieȱ beiȱ Kaufverträgenȱ üblichȱ zweiȱ Vertragspartnerȱ vorhanden,ȱ sonȬ dernȱ manȱ hatȱ esȱ imȱ Regelfallȱ mitȱ einemȱ Dreipersonenverhältnisȱ zuȱ tun,ȱ inȱ welchemȱ auchȱdreiȱVerträgeȱbestehen.ȱ

7.1.1

Vertragsverhältnis (Kunde/Netzwerkbetreiber)

Derȱ Nutzerȱ hatȱ zunächstȱ einmalȱ einenȱ Vertragȱ mitȱ einemȱ Netzwerkbetreiber.ȱ Dieserȱ stelltȱdemȱNutzerȱdieȱreguläreȱVerbindungȱinsȱInternetȱzurȱVerfügung.ȱDiesȱistȱaußerȬ

ȱ

149

7.1

7

Besonderheiten

halbȱdesȱInternetsȱvergleichbarȱmitȱderȱNutzungȱdesȱTelefonsȱundȱderȱTelefonleitung.ȱ Möchteȱ jemandȱ telefonieren,ȱ soȱ hebtȱ erȱ denȱ Hörerȱ abȱ undȱ wähltȱ dieȱ entsprechendeȱ Telefonnummer.ȱ Damitȱ gibtȱ erȱ konkludentȱ –ȱ alsoȱ durchȱ schlüssigesȱ Verhaltenȱ –ȱ zuȱ verstehen,ȱ dassȱ erȱ einenȱ Vertragȱ überȱ dieȱ Telefonverbindungȱ abschließenȱ möchte.ȱ Indemȱ dasȱ Telefonunternehmenȱ dieȱ Verbindungȱ zuȱ derȱ gewünschtenȱ Rufnummerȱ herstellt,ȱhatȱsieȱdenȱVertragȱdurchȱschlüssigesȱVerhaltenȱangenommen.ȱDeshalbȱstehtȱ demȱ Unternehmenȱ auchȱ dieȱ entsprechendeȱ Gebührȱ fürȱ dieȱ Verbindungȱ zu.ȱ Legtȱ derȱ TelefonierendeȱdenȱHörerȱwiederȱauf,ȱsoȱbeendetȱerȱdamitȱdasȱVertragsverhältnisȱbeȬ züglichȱderȱVerbindung.ȱEbensoȱverhältȱesȱsichȱauchȱ–ȱvereinfachtȱdargestelltȱ–ȱbeimȱ Vertragsverhältnisȱ zwischenȱKundeȱ undȱ Netzwerkbetreiber,ȱ welchesȱ beiȱderȱ Einwahlȱ insȱ Internetȱ entsteht.ȱ Durchȱ Einwahlȱ insȱ Internetȱ gibtȱ derȱ Nutzerȱ konkludentȱ zuȱ verȬ stehen,ȱdieȱLeitungenȱdesȱNetzbetreibersȱverwendenȱzuȱwollenȱundȱderȱNetzbetreiberȱ willigtȱdadurch,ȱdassȱerȱdieȱVerbindungȱermöglichtȱinȱdasȱAngebotȱein.ȱInsofernȱstehtȱ demȱNetzwerkbetreiberȱdieȱreguläreȱVerbindungsgebührȱzu.ȱ

7.1.2

Vertrag (Nutzer/Mehrwertdienstanbieter)

WennȱderȱNutzerȱwillentlichȱeinenȱDialerȱinstalliertȱundȱihnȱaktiviert,ȱumȱüberȱdiesenȱ eineȱ Mehrwertdienstleistungȱ inȱ Anspruchȱ zuȱ nehmen,ȱ hatȱ derȱ Nutzerȱ nebenȱ demȱ Vertragȱ mitȱ demȱ Netzwerkbetreiberȱ zugleichȱ auchȱ durchȱ schlüssigesȱ Verhaltenȱ einȱ AngebotȱzurȱNutzungȱdesȱMehrwertdienstesȱabgegeben,ȱwelchesȱdurchȱdieȱZugriffsȬ möglichkeitȱdesȱNutzersȱaufȱdenȱgewünschtenȱContentȱdurchȱdenȱMehrwertdienstanȬ bieterȱschlüssigȱangenommenȱwird.ȱ

7.1.3

Vertragsverhältnis (Mehrwertdienstanbieter/Netzbetreiber)

AuchȱzwischenȱdemȱMehrwertdienstanbieterȱundȱdemȱNetzwerkbetreiberȱbestehtȱeinȱ Vertrag.ȱ Gewöhnlichȱ werdenȱ dieȱ erhöhtenȱ Gebührenȱ fürȱ dieȱ Inanspruchnahmeȱ desȱ MehrwertdienstesȱdemȱNutzerȱvomȱNetzbetreiberȱimȱRahmenȱderȱTelefonrechnungȱinȱ Rechnungȱ gestelltȱ undȱ eingezogen.ȱ Dementsprechendȱ bestehtȱ zwischenȱ MehrwertȬ dienstanbieterȱundȱNetzbetreiberȱeinȱVertragȱüberȱdenȱEinzugȱundȱdieȱAusschüttungȱ desȱ überȱ dieȱ Verbindungskostenȱ hinausgehendenȱ Anteilsȱ anȱ denȱ MehrwertdienstanȬ bieter.ȱ

7.1.4

Rechtliche Einordnung

MöchteȱeinȱNutzerȱ–ȱwieȱimȱebenȱdargestelltenȱBeispielfallȱderȱBȱ–ȱgegenȱdieȱAbrechȬ nungȱeinesȱMehrwertdienstanbietersȱvorgehen,ȱsoȱstelltȱsichȱzunächstȱdieȱFrage,ȱwemȱ

150 ȱ


gegenüberȱerȱseineȱEinwendungenȱvorzubringenȱhat.ȱNachȱAuffassungȱdesȱBundesgeȬ richtshofs267ȱmüssenȱdieȱVerträgeȱzwischenȱNutzerȱundȱNetzbetreiberȱsowieȱzwischenȱ Nutzerȱ undȱ Mehrwertdienstanbieterȱ getrenntȱ betrachtetȱ werden.ȱ Darüberȱ hinausȱ wurdeȱinȱdiesemȱUrteilȱauchȱklargestellt,ȱdassȱderȱAnschlussbetreiberȱnichtȱalsȱInkasȬ sostelleȱdesȱMehrwertanbietersȱagierenȱdarf.ȱ

7.1.4.1

Der Dialer installiert sich unbemerkt

Wennȱ sichȱ einȱ Dialerȱ unbemerktȱ installiertȱ undȱ dannȱ fürȱ denȱ Nutzerȱ unbemerktȱ erȬ höhteȱVerbindungskostenȱabgerechnetȱwerden,ȱsoȱbestehtȱzwischenȱNutzerȱdemȱundȱ Mehrwertdienstbetreiberȱ keinȱ Vertragȱ überȱ dieȱ Mehrwertdienstleistungȱ undȱ damitȱ keinȱ Vertrag,ȱ derȱ aufȱ einȱ erhöhtesȱ Verbindungsentgeltȱ gerichtetȱ ist.ȱ Inȱ derȱ Praxisȱ hatȱ sichȱallerdingsȱoftmalsȱgezeigt,ȱdassȱdieȱgeschädigtenȱNutzerȱSchwierigkeitenȱhatten,ȱ zuȱbeweisen,ȱdassȱsichȱderȱDialerȱvonȱselbstȱinstalliertȱundȱaktiviertȱhat.ȱZurȱFrageȱderȱ Beweislastȱ herrschteȱ langeȱ Zeitȱ eineȱ starkeȱ Rechtsunsicherheit,ȱ weilȱ hierzuȱ vonȱ denȱ unterschiedlichenȱ Gerichtenȱ abweichendeȱ Auffassungenȱ vertretenȱ wurden.ȱ Erstȱ eineȱ Entscheidungȱ desȱ Bundesgerichtshofsȱ schaffteȱ hierȱ Klarheit.ȱ Derȱ BGH268ȱ stellteȱ zuȱ unbemerktȱinstallierenȱEinwahlprogrammenȱfolgendesȱfest:ȱ „DerȱTelefonnetzbetreiberȱundȱnichtȱderȱAnschlussinhaberȱträgtȱdasȱRisikoȱderȱheimliȬ chenȱ Installationȱ einesȱ automatischenȱ Einwahlprogrammsȱ (soȱ genannterȱ Dialer)ȱ inȱ einenȱ Computer,ȱ dasȱ fürȱ denȱ durchschnittlichenȱ Anschlussnutzerȱ unbemerkbarȱ dieȱ Verbindungȱ inȱ dasȱ Internetȱ überȱ eineȱ Mehrwertdienstenummerȱ herstellt,ȱ sofernȱ derȱ Anschlussnutzerȱdiesȱnichtȱzuȱvertretenȱhat.ȱ Esȱ obliegtȱ demȱ Anschlussnutzerȱ nicht,ȱ Vorkehrungenȱ gegenȱ soȱ genannteȱ Dialerȱ zuȱ treffen,ȱ solangeȱ keinȱ konkreterȱ Hinweisȱ aufȱ einenȱ Missbrauchȱ vorliegt“.269ȱ Imȱ ebenȱ genanntenȱ Beispielfallȱ hatȱ Bȱ dieȱ Kostenȱ fürȱ denȱ Mehrwertdienstȱ nichtȱ zuȱ bezahlen.ȱ SchließlichȱhatȱerȱdenȱDialerȱnichtȱinstalliertȱundȱaktiviert.ȱ

7.1.4.2

Schutz des Verbrauchers

Umȱ dieȱ Nutzerȱ vorȱ betrügerischenȱ undȱ kriminellenȱ Mehrwertdienstanbieternȱ besserȱ zuȱ schützen,ȱ hatȱ derȱ Gesetzgeberȱ nachȱ undȱ nachȱ versuchtȱ Normenȱ zuȱ schaffen,ȱ dieȱ denȱBetrugȱverhindernȱohneȱzugleichȱdieȱNutzungȱvonȱDialernȱalsȱgrundsätzlichȱlegaȬ lesȱ Abrechnungsinstrumentȱ zumȱ Erliegenȱ zuȱ bringen.ȱ Soȱ tratȱ schonȱ amȱ 15.ȱ Augustȱ 2003ȱ dasȱ „Gesetzȱ zurȱ Bekämpfungȱ desȱ Missbrauchsȱ vonȱ 0190er/0900erȬ MehrwertdiensteȬRufnummern“ȱ inȱ Kraft.270ȱ Dieseȱ Reformȱ führteȱ bereitsȱ zuȱ einemȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 267ȱ Vgl.ȱBGHȬUrteilȱvomȱ22.11.ȱ2001,ȱIIȱZRȱ5/01.ȱ 268ȱ Vgl.ȱBGH,ȱNJWȱ2004,ȱS.ȱ1590.ȱ 269ȱ BGH,ȱNJWȱ2004,ȱS.ȱ1590.ȱ 270ȱ Vgl.ȱ zurȱ Entwicklungȱ desȱ Reformprozesses:ȱ Ditscheid,ȱ Derȱ neueȱ TelekommunikationskunȬ

denschutz,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ210;ȱBornhofen,ȱDieȱsteckenȱgebliebeneȱReformȱdesȱKundenschutȬ zes,ȱCRȱ2005,ȱS.ȱ736,ȱ740.ȱ

ȱ

151

7.1

7

Besonderheiten

spürbarenȱRückgangȱdesȱDialerbetruges.ȱAllerdingsȱkannȱinȱderȱPraxisȱimmerȱwiederȱ beobachtetȱ werden,ȱ dassȱ Vorschriften,ȱ dieȱ denȱ Missbrauchȱ bekämpfenȱ sollen,ȱ auchȱ immerȱdazuȱführen,ȱdassȱPersonen,ȱderenȱMöglichkeitenȱdurchȱdieȱGesetzeȱbeschnitȬ tenȱwerden,ȱsichȱneueȱHandlungsweisenȱundȱUmgehungenȱderȱGesetzeslageȱausdenȬ ken,ȱsoȱdassȱesȱnurȱeineȱFrageȱderȱZeitȱist,ȱwannȱderartigeȱGesetzeȱerneutȱzuȱnovellieȬ renȱsind.ȱ Mitȱdemȱ„GesetzȱzurȱÄnderungȱtelekommunikationsrechtlicherȱVorschriften“271ȱvomȱ 18.ȱ Februarȱ 2007ȱ wurdeȱ versucht,ȱ denȱ Teilnehmerschutzȱ imȱ Bereichȱ derȱ MehrwertȬ diensteȱnochȱzuȱerhöhen.272ȱWarenȱfrüherȱdieȱKundenschutzregelungenȱlediglichȱzumȱ Teilȱ imȱ TKGȱ undȱ stattdessenȱ weitgehendȱ inȱ derȱ TelekommunikationsȬ Kundenschutzverordnungȱ normiert,ȱ führtȱ dasȱ neueȱ TKGȬÄndGȱ dazu,ȱ dassȱ dieȱ Verbraucherschutzvorschriftenȱ nunmehrȱ insgesamtȱ imȱ TKGȱ geregeltȱ werden.ȱ Derȱ gegenwärtige,ȱseitȱSeptemberȱ2007ȱgeltendeȱRechtszustandȱfürȱMehrwertdiensteȱsiehtȱ nachȱdenȱRegelungenȱdesȱTKGȱfolgendermaßenȱaus:ȱ §ȱ66fȱTKGȱȱAnwählprogrammeȱ(Dialer).ȱ (1) Anwählprogramme,ȱdieȱVerbindungenȱzuȱeinerȱNummerȱherstellen,ȱbeiȱdenenȱnebenȱ derȱ Telekommunikationsdienstleistungȱ Inhalteȱ abgerechnetȱ werdenȱ (Dialer),ȱ dürfenȱ nurȱeingesetztȱwerden,ȱwennȱsieȱvorȱInbetriebnahmeȱbeiȱderȱBundesnetzagenturȱreȬ gistriertȱwurden,ȱvonȱihrȱvorgeschriebeneȱMindestvoraussetzungenȱerfüllenȱundȱihrȱ gegenüberȱ schriftlichȱ versichertȱ wurde,ȱ dassȱ eineȱ rechtswidrigeȱ Nutzungȱ ausgeȬ schlossenȱist.ȱDialerȱdürfenȱnurȱüberȱRufnummernȱausȱeinemȱvonȱderȱBundesagenȬ turȱhierzuȱzurȱVerfügungȱgestelltenȱNummernbereichȱangebotenȱwerden.ȱDasȱBetreiȬ benȱ einesȱ nichtȱ registriertenȱ Dialersȱ nebenȱ einemȱ registriertenȱ Dialerȱ unterȱ einerȱ Nummerȱistȱunzulässig.ȱ (2) UnterȱeinerȱZielrufnummerȱregistriertȱdieȱBundesnetzagenturȱjeweilsȱnurȱeinenȱDiaȬ ler.ȱÄnderungenȱdesȱDialersȱführenȱzuȱeinerȱneuenȱRegistrierungspflicht.ȱDieȱBunȬ desnetzagenturȱ regeltȱ dieȱ Einzelheitenȱ desȱ Registrierungsverfahrensȱ undȱ denȱ Inhaltȱ derȱabzugebendenȱschriftlichenȱVersicherung.ȱSieȱkannȱEinzelheitenȱzurȱVerwendungȱ desȱTarifsȱfürȱzeitunabhängigȱabgerechneteȱDienstleistungenȱsowieȱzurȱRegistrierungȱ vonȱDialernȱnachȱSatzȱ1ȱfestlegen,ȱsoweitȱdieseȱVerfahrenȱinȱgleicherȱWeiseȱgeeignetȱ sind,ȱ dieȱ Belangeȱ desȱ Verbraucherschutzesȱ zuȱ gewährleisten,ȱ undȱ durchȱ Verfügungȱ veröffentlichen.ȱ ȱ ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 271ȱ Gesetzȱ zurȱ Änderungȱ telekommunikationsrechtlicherȱ Vorschriftenȱ vomȱ 18.02.2007,ȱ BGBl.ȱ Iȱ

2007,ȱS.ȱ106ȱff.ȱ 272ȱ Vgl.ȱzurȱGesetzesnovelleȱbeispielsweise:ȱVander,ȱDerȱneueȱRechtsrahmenȱfürȱMehrwertdiensȬ

te,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ2580ȱff.ȱ

152 ȱ


(3) Dieȱ Bundesnetzagenturȱ kannȱ dieȱ Registrierungȱ vonȱ Dialernȱ ablehnen,ȱ wennȱ TatsaȬ chenȱdieȱAnnahmeȱrechtfertigen,ȱdassȱderȱAntragstellerȱnichtȱdieȱerforderlicheȱZuverȬ lässigkeitȱbesitzt.ȱDiesȱistȱinsbesondereȱderȱFall,ȱwennȱderȱAntragstellerȱschwerwieȬ gendȱgegenȱdieȱVorschriftenȱdiesesȱGesetzesȱverstoßenȱoderȱwiederholtȱeineȱRegistrieȬ rungȱ durchȱ falscheȱ Angabenȱ erwirktȱ hat.ȱ Imȱ Falleȱ vonȱ Satzȱ 1ȱ teiltȱ dieȱ Bundesnetzagenturȱ dieȱ Erkenntnisseȱ denȱ fürȱ denȱ Vollzugȱ derȱ Gewerbeordnungȱ zuȬ ständigenȱStellenȱmit.ȱ Dieseȱinȱ§ȱ66fȱTKGȱfestgeschriebeneȱRegistrierungspflichtȱfürȱDialerȱführtȱdazu,ȱdassȱ derȱ einzelneȱ Nutzerȱ besserȱ geschütztȱ wird.ȱ Hatteȱ esȱ früherȱ derȱ Netzbetreiberȱ unterȱ Hinweisȱ aufȱ Datenschutzȱ regelmäßigȱ abgelehnt,ȱ demȱ Nutzerȱ mitzuteilen,ȱ werȱ sichȱ hinterȱeinerȱbestimmtenȱRufnummerȱverbirgt,ȱsoȱhatȱdurchȱdieȱRegistrierungȱderȱNutȬ zerȱ nunmehrȱ dieȱ Möglichkeit,ȱ denȱ Namenȱ undȱ dieȱAnschriftȱ desȱ Mehrwertanbietersȱ zuȱ erhalten.ȱ Dennȱ jederȱ Nutzerȱ hatȱ nachȱ §ȱ 66hȱ TKGȱ dasȱ Recht,ȱ vonȱ derȱ BundesnetzȬ agenturȱeineȱAuskunftȱüberȱdenȱNamenȱundȱdieȱAnschriftȱdesȱMehrwertdienstanbieȬ tersȱ zuȱ erhalten,ȱ umȱ ihmȱ gegenüberȱ etwaigeȱ Einwendungenȱ machenȱ zuȱ können.ȱ Derȱ amȱ1.ȱSeptemberȱ2007ȱinȱKraftȱgetreteneȱ§ȱ66hȱTKGȱlautet:ȱ §ȱ66hȱȱAuskunftsanspruch,ȱDatenbankȱfürȱ(0)900erȱRufnummern.ȱ (1) JedermannȱkannȱinȱSchriftformȱvonȱderȱBundesnetzagenturȱAuskunftȱüberȱdenȱNaȬ menȱ undȱ dieȱ ladungsfähigeȱ Anschriftȱ desjenigenȱ verlangen,ȱ derȱ überȱ eineȱ (0)190erȱ RufnummerȱDienstleistungenȱanbietet.ȱDieȱAuskunftȱsollȱinnerhalbȱvonȱzehnȱWerkȬ tagenȱerteiltȱwerden.ȱDieȱBundesnetzagenturȱkannȱvonȱihrenȱZuteilungsnehmernȱoȬ derȱvonȱdemjenigen,ȱinȱdessenȱNetzȱdieȱ(0)190erȱRufnummerȱgeschaltetȱistȱoderȱwar,ȱ Auskunftȱ überȱ dieȱ inȱ Satzȱ 1ȱ genanntenȱ Angabenȱ verlangen.ȱ Dieseȱ Auskunftȱ mussȱ innerhalbȱ vonȱ fünfȱ Werktagenȱ nachȱ Eingangȱ einerȱ Anfrageȱ derȱ Bundesnetzagenturȱ erteiltȱwerden.ȱDieȱVerpflichtetenȱnachȱSatzȱ2ȱhabenȱdieȱAngabenȱerforderlichenfallsȱ beiȱ Ihrenȱ Kundenȱ zuȱ erhebenȱ undȱ aktuellȱ zuȱ halten.ȱ Jeder,ȱ derȱ dieȱ entsprechendeȱ (0)190erȱRufnummerȱweitergegebenȱhatȱoderȱnutzt,ȱistȱzurȱAuskunftȱgegenüberȱdemȱ ZuteilungsnehmerȱundȱgegenüberȱderȱBundesnetzagenturȱverpflichtet.ȱ (2) Alleȱzugeteiltenȱ(0)900erȱRufnummernȱwerdenȱinȱeinerȱDatenbankȱbeiȱderȱBundesȬ netzagenturȱerfasst.ȱDieseȱDatenbankȱistȱmitȱAngabeȱdesȱNamensȱundȱderȱladungsȬ fähigenȱ Anschriftȱ desȱ Dienstanbietersȱ imȱ Internetȱ zuȱ veröffentlichen.ȱ Jedermannȱ kannȱvonȱderȱBundesnetzagenturȱAuskunftȱüberȱdieȱinȱderȱDatenbankȱgespeichertenȱ Datenȱverlangen.ȱ (3) Dieȱ Bundesnetzagenturȱ hatȱ unverzüglichȱ aufȱ schriftlicheȱ Anfrageȱ mitzuteilen,ȱ inȱ wessenȱNetzȱRufnummernȱfürȱMassenverkehrsdienste,ȱAuskunftsdiensteȱoderȱGeteilȬ teȬKostenȬDiensteȱgeschaltetȱsind.ȱDasȱrechnungsstellendeȱUnternehmenȱhatȱunverȬ züglichȱ aufȱ schriftlicheȱ Anfrageȱ mitzuteilen,ȱ inȱ wessenȱ Netzȱ Kurzwahldiensteȱ geȬ schaltetȱsind.ȱJeder,ȱderȱeinȱberechtigtesȱInteresseȱdaranȱhat,ȱkannȱvonȱdemjenigen,ȱinȱ dessenȱ Netzȱ eineȱ Rufnummerȱ fürȱ Massenverkehrsdienste,ȱ GeteilteȬKostenȬDiensteȱ oderȱ Kurzwahldiensteȱ geschaltetȱ ist,ȱ unentgeltlichȱ Auskunftȱ überȱ denȱ Namenȱ undȱ dieȱladungsfähigeȱAnschriftȱdesjenigenȱverlangen,ȱderȱüberȱeineȱdieserȱRufnummernȱ

ȱ

153

7.1

7

Besonderheiten

Dienstleistungenȱanbietet.ȱDieȱAuskunftȱnachȱSatzȱ3ȱsollȱinnerhalbȱvonȱzehnȱWerkȬ tagenȱ nachȱ Eingangȱ derȱ schriftlichenȱ Anfrageȱ erteiltȱ werden.ȱ Dieȱ AuskunftsverȬ pflichtetenȱ habenȱ dieȱ Angabenȱ erforderlichenfallsȱ beiȱ ihrenȱ Kundenȱ zuȱ erhebenȱ undȱ aktuellȱzuȱhalten.ȱJeder,ȱderȱeinȱberechtigtesȱInteresseȱhat,ȱkannȱvonȱdemjenigen,ȱdemȱ eineȱRufnummerȱfürȱNeuartigeȱDiensteȱvonȱderȱBundesnetzagenturȱzugeteiltȱwordenȱ ist,ȱunentgeltlichȱAuskunftȱüberȱdenȱNamenȱundȱdieȱladungsfähigeȱAnschriftȱdesjeȬ nigenȱverlangen,ȱderȱüberȱeineȱdieserȱRufnummernȱDienstleistungenȱanbietet.ȱ SoȱbestehtȱfürȱdenȱNutzerȱnachȱ§ȱ66gȱTKGȱkeineȱPflichtȱzurȱZahlungȱeinerȱMehrwertȬ dienstleistung,ȱwennȱundȱsoweit:ȱ

erȱ nichtȱ vorȱ Beginnȱ derȱ Inanspruchnahmeȱ oderȱ währenddessenȱ überȱ denȱ erhobeȬ nenȱPreisȱinformiertȱwurdeȱ(§ȱ66gȱNr.ȱ1ȱTKG),ȱ

aufȱeineȱvorherȱerfolgteȱPreisinformationȱvonȱKurzwahlȬDatendienstenȱkeineȱBesȬ tätigungȱdesȱEndnutzersȱerfolgteȱ(§ȱ66gȱNr.ȱ2ȱTKG),ȱ

PremiumȬDiensteȱ dieȱ inȱ §ȱ 66dȱ TKGȱ festgesetztenȱ Preishöchstgrenzenȱ nichtȱ einȬ gehaltenȱoderȱgegenȱTarifierungsverfahrenȱverstoßenȱhabenȱ(§ȱ66gȱNr.ȱ3ȱTKG),ȱ

nachȱ 60ȱ Minutenȱ beiȱ zeitabhängigȱ abgerechnetenȱ Verbindungenȱ keineȱ VerbinȬ dungstrennungȱdurchgeführtȱwurdeȱ(§ȱ66gȱNr.ȱ4ȱinȱVerbindungȱmitȱ§ȱ66eȱTKG),ȱ

DialerȱentgegenȱderȱVorgabenȱdesȱ§ȱ66fȱAbs.ȱ1ȱundȱ2ȱTKGȱbetriebenȱwurdenȱ(§ȱ66gȱ Nr.ȱ5ȱTKG).ȱ UmȱdieȱSicherheitȱfürȱdenȱVerbraucherȱzuȱerhöhen,ȱmussȱeinȱDialerȱnachȱjederȱVeränȬ derungȱneuȱangemeldetȱwerden.273ȱ

7.1.4.3

Weitere Einwendungen

Oftmalsȱ kommtȱ esȱ auchȱ vor,ȱ dassȱ dieȱ demȱ Kundenȱ angeboteneȱ Leistungȱ inȱ keinemȱ Verhältnisȱ zuȱ denȱ abgerechnetenȱ Gebührenȱ steht.ȱ Erhebtȱeinȱ Mehrwertdienstanbieterȱ Kosten,ȱ dieȱ inȱ einemȱ grobenȱ Missverhältnisȱ zuȱ derȱ erbrachtenȱ Leistungȱ stehen,ȱ soȱ mussȱerȱgegebenenfallsȱdieȱEinwendungȱdesȱ§ȱ138ȱAbs.ȱ2ȱBGBȱgegenȱsichȱgeltenȱlassen:ȱ §ȱ138ȱBGBȱȱSittenwidrigesȱRechtsgeschäft;ȱWucher.ȱ (1) EinȱRechtsgeschäft,ȱdasȱgegenȱdieȱgutenȱSittenȱverstößt,ȱistȱnichtig.ȱ (2) NichtigȱistȱinsbesondereȱeinȱRechtsgeschäft,ȱdurchȱdasȱjemandȱunterȱAusbeutungȱderȱ Zwangslage,ȱderȱUnerfahrenheit,ȱdesȱMangelsȱanȱUrteilsvermögenȱoderȱderȱerhebliȬ chenȱWillensschwächeȱeinesȱanderenȱsichȱoderȱeinemȱDrittenȱfürȱeineȱLeistungȱVerȬ mögensvorteileȱ versprechenȱ oderȱ gewährenȱ lässt,ȱ dieȱ inȱ einemȱ auffälligenȱ MissverȬ hältnisȱzuȱderȱLeistungȱstehen.ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 273ȱ Vgl.ȱZagouras,ȱMehrwertdiensteȱundȱVerbraucherschutzȱimȱTKG,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ1914ȱff.,ȱ1916.ȱ

154 ȱ

Haftungsfragen im Internet

Wennȱ derȱ mitȱ demȱ Mehrwertdienstanbieterȱ bewusstȱ überȱ einenȱ Dialerȱ eingegangeneȱ Vertragȱ aufgrundȱ derȱ Einwendungȱ desȱ §ȱ 138ȱ BGBȱ nichtigȱ ist,ȱ soȱ hatȱ derȱ Nutzerȱ dieȱ vertraglichȱvereinbartenȱKostenȱfürȱdenȱMehrwertdienstȱnichtȱzuȱzahlen.ȱ

7.2


7.2.1

Was nützen Disclaimer?

Aufȱ Internetseitenȱ undȱ inȱ EȬMailsȱ findenȱ sichȱ oftmalsȱ soȱ genannteȱ Disclaimer.ȱ Diesȱ sindȱ Textformulierungen,ȱ dieȱ eineȱ Haftungȱ desȱ Seitenbetreibersȱ bzw.ȱ desȱ EȬMailȬ Absendersȱausschließenȱsollen.ȱ

7.2.1.1

Auf Internetseiten

Vieleȱ Internetseitenȱ enthaltenȱ denȱ Hinweis,ȱ dassȱ fürȱ verlinkteȱ Inhalteȱ nichtȱ gehaftetȱ wird.ȱBisweilenȱnehmenȱdieseȱHinweiseȱauchȱdirektenȱBezugȱaufȱeinȱsehrȱaltesȱUrteilȱ desȱLGȱHamburg.274ȱDieseȱEntscheidungȱstellteȱklar,ȱdass,ȱsofernȱderȱVerbreitendeȱsichȱ vonȱ einer,ȱ vonȱ einemȱ Drittenȱ aufgestelltenȱ Behauptung,ȱ ausreichendȱ distanziert,ȱ dieȱ VerbreitungȱeinerȱvonȱeinemȱDrittenȱaufgestelltenȱTatsachenbehauptungȱkeineȱPersönȬ lichkeitsverletzungȱ darstellt.ȱ Fälschlicherweiseȱ denkenȱ nunȱ vieleȱ Nutzer,ȱ sieȱ müsstenȱ lediglichȱ unterȱ Hinweisȱ aufȱ dieseȱ Entscheidungȱ perȱ Disclaimerȱ eineȱ Verantwortungȱ ablehnenȱundȱseienȱsoȱvonȱjedwederȱHaftungȱfürȱdieȱHyperlinksȱentbunden.ȱ

7.2.1.2

In E-Mails

AuchȱimȱRahmenȱvonȱEȬMailsȱhabenȱsichȱTextanfügungenȱzumȱZweckeȱdesȱHaftungsȬ ausschlussesȱ eingebürgert.ȱ Soȱ sindȱ oftmalsȱ sogarȱ inȱ unterschiedlichenȱ Sprachenȱ imȱ Anschlussȱ anȱ denȱ eigentlichenȱ Textȱ soȱ genannteȱ Vertraulichkeitshinweiseȱ zuȱ finden,ȱ nachȱ denenȱ derȱ Empfängerȱ dieserȱ Nachricht,ȱ sofernȱ sieȱ nichtȱ fürȱ ihnȱ bestimmtȱ war,ȱ dieseȱnichtȱverwendenȱoderȱweitergebenȱdarf.ȱErȱhabeȱsieȱstattdessenȱzuȱlöschenȱundȱ denȱ Absenderȱ überȱ dieȱ Fehlleitungȱ derȱ Mailȱ zuȱ unterrichten.ȱ Derartigeȱ Disclaimerȱ lesenȱsichȱinȱderȱPraxisȱzumeistȱfolgendermaßen:ȱȱ „DerȱInhaltȱdiesesȱelektronischenȱSchreibensȱistȱvertraulichȱundȱausschließlichȱfürȱdenȱ bezeichnetenȱ Adressatenȱ bestimmt.ȱ Wennȱ Sieȱ nichtȱ derȱ vorgeseheneȱ Adressatȱ diesesȱ elektronischenȱSchreibensȱoderȱdessenȱVertreterȱseinȱsollten,ȱsoȱbeachtenȱSieȱbitte,ȱdassȱ jedeȱFormȱderȱmündlichenȱoderȱschriftlichenȱWeitergabeȱdesȱInhaltsȱdiesesȱelektroniȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 274ȱ Vgl.ȱLGȱHamburg,ȱUrteilȱvomȱ12.05.1998ȱ–ȱ312ȱOȱ85/98,ȱCRȱ1998,ȱS.ȱ565.ȱ

ȱ

155

7.2

7

Besonderheiten

schenȱSchreibensȱunzulässigȱundȱrechtswidrigȱist.ȱFallsȱSieȱderȱfalscheȱAdressatȱsind,ȱ dannȱbittenȱwirȱSie,ȱsichȱinȱeinemȱsolchenȱFallȱmitȱdemȱAbsenderȱdesȱelektronischenȱ SchreibensȱunverzüglichȱinȱVerbindungȱzuȱsetzen“.ȱ UrteileȱzuȱderȱWirksamkeitȱderartigerȱTexteȱsindȱinȱderȱRechtsprechungȱnichtȱzuȱentȬ decken.ȱ Eineȱ Pflichtȱ desȱ Empfängersȱ derartigerȱ fehlgeleiteterȱ Mailsȱ zurȱ Löschung,ȱ Informationȱetc.ȱbestehtȱnicht.ȱEineȱderartigeȱPflichtȱkannȱauchȱnichtȱvonȱdemȱVersenȬ derȱ demȱ falschenȱ Empfängerȱ einseitigȱ auferlegtȱ werden.ȱ Auchȱ einȱ Vertragȱ kommtȱ nichtȱ inȱ Betracht.ȱ Insofernȱ scheitertȱ diesesȱ bereitsȱ mangelsȱ derȱ erforderlichenȱ zweiȱ übereinstimmendenȱWillenserklärungen.ȱNachȱdeutschemȱRechtsverständnisȱwirdȱeinȱ derartigerȱ Disclaimerȱ keineȱ rechtlicheȱ Wirkungȱ entfalten.ȱ Daȱ erȱ allerdingsȱ rechtlichȱ auchȱnichtȱnachteiligȱist,ȱkannȱerȱbeiȱKontaktenȱundȱVertragsbeziehungenȱzuȱausländiȬ schenȱKundenȱdurchausȱinȱderȱHoffnungȱverwendetȱwerden,ȱdassȱerȱvielleichtȱbeiȱEȬ MailsȱinsȱAuslandȱinȱderȱanderenȱRechtsordnungȱzuȱeinerȱHaftungsreduzierungȱfühȬ renȱwird.ȱ

7.2.1.3

Disclaimer in der Werbung

EineȱrechtlicheȱAuswirkungȱ vonȱDisclaimernȱkannȱallerdingsȱimȱBereichȱdesȱWettbeȬ werbsrechtsȱ bestehen.ȱ Schreibtȱ einȱ Unternehmerȱ z.B.ȱ inȱ einenȱ Disclaimer,ȱ dassȱ einȱ bestimmtesȱProduktȱnichtȱinȱdieȱBundesrepublikȱDeutschlandȱverkauftȱwird,ȱsoȱführtȱ dieseȱAussageȱdannȱzuȱeinemȱAusschlussȱderȱAnwendbarkeitȱdesȱdeutschenȱWettbeȬ werbsrechts,ȱwennȱ„derȱWerbendeȱsichȱauchȱtatsächlichȱan“ȱdieseȱAussageȱ„hältȱundȱ somitȱkeinȱWiderspruchȱzuȱdemȱbezuggenommenenȱWerbeauftrittȱentsteht“.275ȱ

7.2.2

Links und Pressefreiheit

ImȱJahreȱ2004ȱmussteȱsichȱderȱBundesgerichtshofȱmitȱderȱFrageȱbeschäftigen,ȱobȱundȱ welchenȱ Prüfungspflichtenȱ einȱ Presseunternehmenȱ unterworfenȱ ist,ȱ wennȱ esȱ einenȱ Hyperlinkȱ setzt.276ȱ Einȱ Hyperlinkȱ dientȱ dazu,ȱ aktiviertȱ durchȱ Anklicken,ȱ Textstellenȱ mitȱweiterenȱInformationenȱzuȱverknüpfen.ȱInȱdemȱzuȱentscheidendenȱFallȱstellteȱderȱ BGHȱfest,ȱdassȱdasȱPresseunternehmen,ȱwelchesȱeinenȱLinkȱveröffentlichte,ȱderȱaufȱdieȱ SeiteȱeinesȱUnternehmensȱführte,ȱwelchesȱdenȱ§ȱ286ȱStGBȱverletzte,ȱindemȱesȱverboteȬ neȱGlücksspieleȱanbot,ȱkeinerȱPrüfungspflichtȱunterliege.ȱDasȱGerichtȱführteȱaus,ȱdassȱ sichȱ dasȱ Presseunternehmenȱ schließlichȱ wederȱ denȱ illegalenȱ Internetauftrittȱ zuȱ Eigenȱ gemacht,ȱnochȱzurȱTeilnahmeȱanȱdemȱGlücksspielȱaufgefordertȱhabe.ȱLediglich,ȱwennȱ sichȱdemȱUnternehmenȱeinȱWissenȱumȱdieȱStrafbarkeitȱdesȱnichtȱgenehmigtenȱGlücksȬ spielsȱaufgedrängtȱhätte,ȱhättenȱPrüfungspflichtenȱverletztȱwerdenȱkönnen.ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 275ȱ Köhlerȱ/ȱArndtȱ/ȱFetzer,ȱRechtȱdesȱInternet,ȱ5.ȱAufl.,ȱHeidelbergȱ2006,ȱS.ȱ286ȱunterȱHinweisȱaufȱ

OLGȱFrankfurt,ȱCRȱ1999,ȱS.ȱ450,ȱ451;ȱvgl.ȱhierzuȱauch:ȱBGH,ȱUrteilȱvomȱ30.03.2006,ȱIȱZRȱ24/03,ȱ CRȱ2006,ȱS.ȱ539.ȱ 276ȱ Vgl.ȱBGH,ȱUrteilȱvomȱ01.04.2004ȱ–ȱIȱZRȱ317/01,ȱMMRȱ2004,ȱS.ȱ529ȱff.ȱȱ

156 ȱ


InȱderȱPraxisȱfindetȱsichȱaberȱauchȱeineȱschärfereȱSichtweise.ȱSoȱhatȱinȱeinemȱFall,ȱbeiȱ welchemȱeinȱLinkȱaufȱeineȱSeiteȱmitȱMöglichkeitenȱderȱUmgehungȱeinesȱKopierschutȬ zesȱgesetztȱwurde,ȱdasȱOLGȱMünchen277ȱentschieden,ȱdassȱderȱLinkȱaufȱdieseȱillegaleȱ SeiteȱnichtȱmehrȱdurchȱdieȱPressefreiheitȱabgedecktȱsei,ȱdaȱderȱGegnerȱ–ȱandersȱalsȱinȱ derȱ zuvorȱ genanntenȱ BGHȬEntscheidung278ȱ –ȱ dieȱ Rechtswidrigkeitȱ derȱ Seiteȱ gekanntȱ hatte.ȱAllerdingsȱistȱgegenȱdasȱUrteilȱdesȱOLGȱMünchenȱeineȱVerfassungsbeschwerdeȱ eingelegtȱ worden,ȱ soȱ dassȱ nochȱ nichtȱ genauȱ abzusehenȱ ist,ȱ obȱ dieseȱ Entscheidungȱ Bestandȱhabenȱwird.ȱ

7.2.3

Haftung des Betreibers einer Meinungsplattform

DasȱLGȱBerlinȱhatȱmitȱUrteilȱvomȱ31.ȱMaiȱ2007ȱzurȱHaftungȱdesȱBetreibersȱeinerȱMeiȬ nungsplattform,ȱ aufȱ welcherȱ Studierendeȱ ihreȱ Professorenȱ bewertenȱ können,ȱ festgeȬ stellt,ȱdassȱderȱBetreiberȱeinerȱMeinungsplattformȱnichtȱzurȱinhaltlichenȱÜberprüfungȱ allerȱ dortȱ eingestelltenȱ Beiträgeȱ verpflichtetȱ ist.279ȱ Vielmehrȱ seiȱ ihmȱ eineȱ Pflichtȱ zumȱ Überprüfenȱ nurȱ dannȱ zuzumuten,ȱ wennȱ betroffeneȱ Personenȱ imȱ Wegeȱ einerȱAbmahȬ nungȱgeltendȱmachen,ȱdurchȱInhalteȱkonkretȱinȱihremȱPersönlichkeitsrechtȱverletztȱzuȱ sein.ȱSofernȱderȱBetreiberȱderartigeȱBeiträgeȱdaraufhinȱsofortȱausȱdemȱForumȱentfernt,ȱ kommtȱesȱzuȱkeinerȱStörerhaftungȱdesȱBetreibers.ȱ Deutlichȱ wirdȱ dieȱ Rechtslageȱ auchȱ imȱ Urteilȱ desȱ LGȱ Düsseldorfȱ vomȱ 27.ȱ Juniȱ 2007ȱ wiedergegeben.280ȱDasȱGerichtȱstellteȱfest,ȱdassȱderȱBetreiberȱeinesȱDiskussionsforumsȱ imȱInternetȱgrundsätzlichȱnachȱ§ȱ7ȱAbs.ȱ2ȱSatzȱ2ȱTMGȱauchȱnachȱdenȱGrundsätzenȱderȱ StörerhaftungȱfürȱfremdeȱInhalteȱhaftenȱmuss.ȱDochȱsetztȱeineȱderartigeȱHaftungȱvorȬ aus,ȱ dassȱ derȱ Betreiberȱ etwaigeȱ Prüfungspflichtenȱ verletztȱ hat.ȱ Inwieweitȱ solcheȱ PrüȬ fungspflichtenȱihmȱzuzumutenȱsind,ȱistȱnachȱdenȱUmständenȱdesȱEinzelfallsȱzuȱbeurȬ teilen.ȱZumindestȱmussȱeinȱHostȬProviderȱbetreffendeȱBeiträgeȱnichtȱnurȱlöschenȱundȱ sperren,ȱ sondernȱ auchȱ daraufȱ folgendȱ ihmȱ technischȱ möglicheȱ undȱ zumutbareȱ MaßȬ nahmenȱ ergreifen,ȱ künftigeȱ Rechtsverletzungenȱ zuȱ vermeiden,ȱ sobaldȱ ihmȱ eineȱ Rechtsverletzungȱbekanntȱwird.281ȱ Ähnlichȱ entschiedȱ auchȱ dasȱ OLGȱ Koblenzȱ bezüglichȱ einesȱ beleidigendenȱ Beitragsȱ inȱ einemȱInternetforum.ȱDerȱersteȱLeitsatzȱvomȱBeschlussȱdesȱOLGȱKoblenzȱvomȱ12.ȱJuliȱ 2007ȱlautet:ȱ„GegenȱdenȱBetreiberȱeinesȱInternetforumsȱkannȱeinȱAnspruchȱaufȱUnterȬ lassungȱrechtswidrigerȱInhalteȱbestehen,ȱweilȱerȱalsȱBetreiberȱdesȱForumsȱdieseȱInhalteȱ verbreitet.ȱ Derȱ Betreiberȱ einesȱ Forumsȱ istȱ zwarȱ nichtȱ verpflichtet,ȱ denȱ KommunikatiȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 277ȱ Vgl.ȱOLGȱMünchen,ȱMMRȱ2005,ȱS.ȱ786ȱff.ȱ 278ȱ Vgl.ȱBGH,ȱUrteilȱvomȱ01.04.2004ȱ–ȱIȱZRȱ317/01,ȱMMRȱ2004,ȱS.ȱ529ȱff.ȱ 279ȱ Vgl.ȱLGȱBerlin,ȱUrteilȱvomȱ31.05.2007ȱ–ȱ27ȱSȱ2/07,ȱCRȱ2007,ȱS.ȱ742ȱf.ȱ 280ȱ Vgl.ȱLGȱDüsseldorfȱvomȱ27.06.2007ȱ–ȱ12ȱOȱ343/06,ȱZUMȬRDȱ2007,ȱS.ȱ529ȱff.ȱ 281ȱ Vgl.ȱLGȱDüsseldorfȱvomȱ27.06.ȱ2007ȱ–ȱ12ȱOȱ343/06,ȱ(LeitsatzȱderȱRedaktion),ȱZUMȬRDȱ2007,ȱS.ȱ

529ȱff.ȱ

ȱ

157

7.2

7

Besonderheiten

onsvorgangȱ zuȱ überwachen,ȱ erhältȱ erȱ aberȱ Kenntnis,ȱ soȱ mussȱ erȱ dieȱ Sperrungȱ oderȱ LöschungȱdesȱVorgangsȱveranlassen“.282ȱ

7.2.4

Haftung der Nutzer im Rahmen einer Internetauktionsplattform

AuchȱPersonen,ȱdieȱimȱRahmenȱeinerȱInternetauktionsplattformȱeinȱAccountȱbesitzen,ȱ müssenȱmitȱeinerȱHaftungȱrechnen.ȱSoȱhatȱkürzlichȱz.B.ȱdasȱAGȱMünchenȱfestgestellt,ȱ dassȱ Personen,ȱ dieȱ Inhaberȱ einesȱ Accountsȱ beiȱ einerȱ Internetauktionsplattformȱ sind,ȱ dafürȱ sorgenȱ müssen,ȱ dassȱ andereȱ Personenȱ mitȱ demȱ nurȱ ihnenȱ bekanntenȱ Passwortȱ keineȱ Rechtsverletzungenȱ begehen.283ȱ Soȱ wurdeȱ beispielsweiseȱ inȱ demȱ zuȱ entscheiȬ dendenȱFallȱeinȱsoȱgenanntesȱRippȬPaketȱmitȱSoftwareprogrammenȱzumȱKnackenȱvonȱ Kopierschutzmaßnahmenȱ unterȱ Nutzungȱ einesȱ Accountsȱ zumȱ Verkaufȱ angeboten.ȱ AccountȬInhaberȱ müssenȱ beiȱ urheberrechtsverletzendenȱ Angebotenȱ Dritterȱ überȱ ihrȱ AccountȱmitȱeinerȱInanspruchnahmeȱimȱRahmenȱderȱStörerhaftungȱrechnen.ȱ

7.3

Arbeitnehmer und Internetnutzung im Betrieb

Imȱ Bereichȱ derȱ Internetnutzungȱ amȱ Arbeitsplatzȱ könnenȱ erheblicheȱ Streitigkeitenȱ auftreten.ȱ VieleȱArbeitnehmerȱ habenȱ einenȱRechnerȱ mitȱ Internetzugangȱ anȱ ihremȱArȬ beitsplatz.ȱSolangeȱderȱArbeitnehmerȱdasȱInternetȱfürȱseineȱberuflicheȱTätigkeitȱnutzt,ȱ kannȱesȱzurȱInformationsbeschaffungȱoderȱzumȱAufȬȱundȱAusbauȱdesȱKundenkontakȬ tesȱ eineȱ fürȱ denȱArbeitgeberȱ nützlicheȱ Investitionȱ sein.ȱ Dochȱ bietetȱ derȱ Zugangȱ zumȱ NetzȱfürȱdenȱArbeitnehmerȱauchȱvieleȱVerlockungen.ȱSoȱkönnteȱeinȱArbeitnehmerȱderȱ Verlockungȱ unterliegen,ȱ überȱ denȱ Internetzugangȱ desȱ Unternehmensȱ auchȱ eineȱ UrȬ laubsreiseȱzuȱbuchenȱoderȱeineȱprivateȱBanküberweisungȱperȱInternetȱzuȱtätigen.ȱDieȱ Nachteile,ȱdieȱdasȱgenannteȱVerhaltenȱfürȱdenȱArbeitgeberȱmitȱsichȱbringenȱkann,ȱsindȱ sehrȱfacettenreich.ȱSieȱkönnenȱvonȱMehrkostenȱfürȱdieȱInanspruchnahmeȱkostenpflichȬ tigerȱ Diensteȱ bisȱ zurȱ Gefahrȱ derȱ Verbreitungȱ vonȱ Virenȱ aufȱ denȱ UnternehmensrechȬ nernȱliegen.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 282ȱ BeschlussȱdesȱOLGȱKoblenzȱvomȱ12.07.2007ȱ–ȱ2ȱUȱ862/06,ȱZUMȬRDȱ2007,ȱS.ȱ522ȱff.ȱ 283ȱ Vgl.ȱAGȱMünchen,ȱUrt.ȱVomȱ24.04.2007ȱ–ȱ161ȱCȱ24310/05,ȱCRȱ2007,ȱS.ȱ816.ȱ

158 ȱ


7.3.1

Die Nutzung des Internets zu privaten Zwecken

Wasȱpassiert,ȱwennȱderȱArbeitnehmerȱdasȱInternetȱzuȱpersönlichenȱZweckenȱnutzt?ȱ Beispiel:ȱ DerȱArbeitnehmerȱXȱarbeitetȱinȱderȱZentraleȱeinesȱSpeditionsbetriebes.ȱAlsȱerȱvonȱseinemȱ Vorgesetztenȱdarumȱgebetenȱwird,ȱwegenȱeinesȱwichtigenȱAuftragesȱÜberstundenȱzuȱmaȬ chen,ȱschicktȱerȱseinerȱEhefrauȱeineȱEȬMail,ȱumȱsieȱvonȱseinerȱspäterenȱHeimfahrtȱzuȱinȬ formieren.ȱ DieȱAbgrenzungȱzwischenȱdienstlicherȱundȱprivaterȱNutzungȱerfolgtȱnichtȱnachȱdemȱ räumlichenȱVerständnis.ȱDementsprechendȱkönnenȱinnerbetrieblichȱversandteȱEȬMailsȱ anȱArbeitskollegen,ȱjeȱnachdemȱwelcheȱInformationenȱsieȱbeinhalten,ȱentwederȱprivatȱ oderȱdienstlichȱsein.ȱ Eineȱ dienstlicheȱ Nutzungȱ desȱ Internetsȱ istȱ alsoȱ dannȱ gegeben,ȱ wennȱ dieseȱ inȱ einemȱ BezugȱzuȱdenȱdienstlichenȱBelangenȱsteht.ȱDementsprechendȱwirdȱeineȱprivateȱEȬMailȬ Nutzungȱdannȱalsȱdienstlichȱangesehen,ȱwennȱihrȱAnlassȱdienstlichȱwar.ȱImȱUmkehrȬ schlussȱerfolgenȱalleȱübrigenȱNutzungenȱprivat.ȱ Fürȱ denȱ obenȱ genanntenȱ Fallȱ bedeutetȱ dies,ȱ dassȱ derȱ Arbeitnehmerȱ Xȱ dieȱ EȬMailȱ zuȱ RechtȱanȱseineȱFrauȱgeschicktȱhat.ȱDennȱdieseȱNachrichtȱwarȱberuflichȱveranlasstȱundȱ istȱdeshalbȱauchȱzulässig.ȱ ProblematischȱkannȱesȱfürȱdenȱArbeitgeberȱaberȱwerden,ȱwennȱerȱseinenȱMitarbeiternȱ eineȱ EȬMailȬAdresseȱ zurȱ Verfügungȱ stellt,ȱ welcheȱ Bestandteileȱ desȱ Firmennamensȱ enthält.ȱ Beispiel:ȱ Derȱ Angestellteȱ Friedhelmȱ Mustermannȱ arbeitetȱ beiȱ derȱ XȬGmbH.ȱ Dasȱ Unternehmenȱ hatȱ denȱ Mitarbeiternȱ Mailadressenȱ mitȱ Firmenbestandteilenȱ zurȱ Verfügungȱ gestellt.ȱ HerrȱMustermannȱhatȱdieȱAdresseȱMustermann@XȬGmbH.de.ȱÜberȱdieseȱAdresseȱsenȬ detȱerȱsowohlȱdienstlicheȱalsȱauchȱprivateȱMails.ȱ Werdenȱ vonȱ demȱ Mitarbeiterȱ überȱ derartigeȱ Adressenȱ Erklärungenȱ abgegebenȱ oderȱ sogarȱ Verträgeȱ abgeschlossen,ȱ bestehtȱ fürȱ denȱArbeitgeberȱ dieȱ Gefahr,ȱ dassȱ sichȱ seinȱ Unternehmenȱ dieseȱ Willenserklärungenȱ zurechnenȱ lassenȱ muss.284ȱ Diesȱ hängtȱ davonȱ ab,ȱwieȱderȱErklärungsempfängerȱdieȱEȬMailsȱauffassenȱmuss.ȱAufgrundȱderȱFirmenȬ bezeichnungȱ inȱ derȱAdresseȱ könntenȱ privateȱ Willenserklärungenȱ fürȱAußenstehendeȱ soȱerscheinen,ȱalsȱseienȱsieȱseitensȱdesȱUnternehmensȱabgegebenȱworden.ȱDiesȱistȱnurȱ dannȱnichtȱderȱFall,ȱwennȱerkennbarȱIndizienȱfürȱeineȱprivateȱNutzungȱsprechen.ȱBeȬ stelltȱeinȱArbeitnehmerȱbeispielsweiseȱüberȱeineȱEȬMailȬAdresseȱmitȱUnternehmensbeȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 284ȱ Vgl.ȱUlmer,ȱEȬMailȬAdresseȱVornameȬ[email protected]ȱ=ȱVollmacht?ȱStelltȱdieȱVergabeȱeinerȱ

solchenȱEȬMailȬAdresseȱeineȱBevollmächtigungȱdarȱoderȱerwecktȱsieȱzumindestȱinȱdenȱAugenȱ desȱPublikumsȱderenȱAnschein?,ȱITBRȱ2002,ȱS.ȱ117;ȱKocher,ȱRechtlicheȱBedeutungȱderȱVergaȬ beȱeinerȱEȬMailȬAdresseȱmitȱBestandteilenȱeinerȱFirma,ȱK&Rȱ2003,ȱ597.ȱ

ȱ

159

7.3

7

Besonderheiten

standteilenȱWarenȱundȱgibtȱalsȱLieferadresseȱseineȱPrivatadresseȱan,ȱsoȱkannȱdiesȱausȬ reichen,ȱ demȱ Empfängerȱ derȱ Mailȱ zuȱ verdeutlichen,ȱ dassȱ nichtȱ derȱArbeitgeberȱ sonȬ dernȱnurȱderȱArbeitnehmerȱVertragspartnerȱseinȱmöchte.285ȱȱ UmȱVerständnisschwierigkeitenȱundȱProblemeȱvonȱvornhereinȱauszuschließen,ȱgestatȬ tenȱ Arbeitgeberȱ ihrenȱ Arbeitnehmernȱ grundsätzlichȱ nicht,ȱ dieȱ firmeneigeneȱ EȬMailȬ Adresseȱ fürȱ privateȱ Mailsȱ zuȱ nutzen;ȱ oderȱ sieȱ bestehenȱ darauf,ȱ dassȱ einȱ zweitesȱ –ȱ grundsätzlichȱneutralesȱ–ȱEȬMailȬAccountȱangelegtȱwird,ȱüberȱwelchesȱdieȱMitarbeiterȱ ihreȱprivatenȱMailsȱversendenȱkönnen.ȱ Durchȱ einȱ generellesȱ Verbotȱ derȱ Versendungȱ privaterȱ EȬMailsȱ amȱ Arbeitsplatzȱ kannȱ dasȱ Unternehmenȱ jedochȱ nochȱ einȱ weiteresȱ Problemȱ vermeiden;ȱ nämlichȱ dasȱ NachȬ sendenȱ vonȱ Mails.ȱ Oftmalsȱ erhaltenȱ ehemaligeȱAngestellteȱ auchȱ nachȱ demȱAusscheiȬ denȱ ausȱ demȱ Unternehmenȱ privateȱ EȬMailsȱ anȱ ihreȱ alteȱ Firmenadresse.ȱ Hatȱ derȱ ArȬ beitgeberȱprivateȱEȬMailsȱamȱArbeitsplatzȱgestattet,ȱsoȱistȱerȱinȱderȱRegelȱarbeitsrechtȬ lichȱ ausȱ nachvertraglicherȱ Nebenpflichtȱ verpflichtet,ȱ demȱ ehemaligenȱ Arbeitnehmerȱ dieȱ privatenȱ EȬMailsȱ zuzuleiten,ȱ sofernȱ ihmȱ dasȱ möglichȱ undȱ zumutbarȱ ist.ȱ Hatȱ erȱ hingegenȱinȱderȱZeit,ȱinȱwelcherȱderȱArbeitnehmerȱbeiȱihmȱnochȱbeschäftigtȱwar,ȱimȬ merȱ wiederȱ daraufȱ hingewiesen,ȱ dassȱ privateȱ Mailsȱ amȱ Arbeitsplatzȱ nichtȱ geduldetȱ undȱsogarȱgelöschtȱwerden,ȱsoȱentfälltȱeineȱPflichtȱdesȱArbeitgebersȱzurȱNachsendungȱ eingehenderȱprivaterȱEȬMailsȱnachȱAusscheiden286ȱdesȱArbeitnehmers.ȱ EsȱexistierenȱkeineȱspeziellenȱarbeitsrechtlichenȱVorschriften,ȱwelcheȱdieȱNutzungȱvonȱ InternetdienstenȱdurchȱdieȱArbeitnehmerȱregeln.ȱGrundsätzlichȱgiltȱjedoch:ȱPrivateȱEȬ Mailsȱ sindȱ unberechtigt,ȱ sofernȱ derȱArbeitgeberȱ denȱArbeitnehmernȱ dieȱ privateȱ NutȬ zungȱ nichtȱ explizitȱ oderȱ zumindestȱ stillschweigendȱ gestattetȱ hat.ȱ Esȱ obliegtȱ alleineȱ demȱ Unternehmerȱ zuȱ entscheiden,ȱ obȱ erȱ seinenȱ Mitarbeiternȱ überȱ dieȱ betrieblicheȱ NutzungȱhinausȱauchȱeineȱprivatȱmotivierteȱInternetnutzungȱzugestehenȱmöchte.ȱDieȱ Gründeȱ hierfürȱ könnenȱ sehrȱ unterschiedlichȱ sein.ȱ Soȱ sehenȱ einigeȱArbeitgeberȱ inȱ derȱ GestattungȱeineȱMotivationȱfürȱihreȱAngestellten.ȱEineȱstillschweigendeȱErlaubnisȱzurȱ privatenȱ Nutzungȱ desȱ betrieblichenȱ Internetzugangsȱ kannȱ beispielsweiseȱ angenomȬ menȱwerden,ȱwennȱderȱArbeitgeberȱeineȱgelegentlicheȱprivateȱNutzungȱdesȱInternetsȱ durchȱAngestellteȱwissentlichȱüberȱeinigeȱZeitȱnichtȱbeanstandetȱhatȱoderȱjeȱnachȱEinȬ zelfallȱ auchȱ dadurchȱ hergeleitetȱ werdenȱ kann,ȱ dassȱ imȱ Unternehmenȱ privatesȱ TelefoȬ nierenȱinȱentsprechendemȱUmfangȱgestattetȱist.ȱ Inȱ derȱ Praxisȱ istȱ Arbeitgebernȱ anzuraten,ȱ entwederȱ ihrenȱ Arbeitnehmernȱ dieȱ privateȱ NutzungȱdesȱInternetsȱvollkommenȱzuȱverbietenȱundȱdiesȱinȱregelmäßigenȱAbständenȱ zuȱbekräftigen,ȱoderȱesȱdenȱArbeitnehmernȱzuȱgestatten,ȱindemȱsieȱbereitsȱimȱArbeitsȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 285ȱ Vgl.ȱKocher,ȱRechtlicheȱBedeutungȱderȱVergabeȱeinerȱEȬMailȬAdresseȱmitȱBestandteilenȱeinerȱ

Firma,ȱK&Rȱ2003,ȱS.ȱ597.ȱ 286ȱ Vgl.ȱ hierzuȱ auch:ȱ Seffer/Schneider,ȱ Behandlungȱ desȱ EȬMailȬAccountsȱ ausgeschiedenerȱ OrȬ

ganmitgliederȱ–ȱRechtlicheȱRahmenbedingungenȱundȱpraktischeȱHandhabungȱdesȱpersonaliȬ siertenȱAccountsȱnachȱdemȱAusscheiden,ȱITRBȱ2007,ȱS.ȱ264ȱff.ȱ

160 ȱ


vertragȱ respektiveȱ inȱ einerȱ Betriebsvereinbarungȱ denȱ Umfangȱ derȱ privatenȱ Nutzungȱ explizitȱfestlegen.ȱ Dieȱ Frage,ȱ inwieweitȱ demȱArbeitgeberȱ KontrollȬȱ undȱ Überwachungsrechteȱ bezüglichȱ desȱ Nutzungsverhaltensȱ seinerȱ Beschäftigtenȱ zustehen,ȱ istȱ umstritten.ȱ Imȱ Folgendenȱ sollenȱdieȱKriterien,ȱdieȱbeiȱderȱKontrolleȱderȱArbeitnehmerȱrelevantȱwerdenȱkönnen,ȱ dargestelltȱwerden:ȱHatȱderȱArbeitgeberȱeineȱprivateȱInternetnutzungȱamȱArbeitsplatzȱ vollständigȱuntersagt,ȱsoȱkannȱerȱinȱderȱRegelȱdavonȱausgehen,ȱdassȱsichȱnurȱdienstliȬ cheȱ Vorgängeȱ aufȱ demȱ Rechnerȱ befinden.ȱ Insofernȱ kannȱ gewöhnlichȱ keineȱ Gefahrȱ einerȱVerletzungȱderȱPrivatsphäreȱdesȱArbeitnehmersȱbestehen.287ȱInȱderȱLiteraturȱundȱ Rechtsprechungȱ wirdȱ dieseȱ Frageȱ allerdingsȱ kontroversȱ diskutiert.ȱ Inȱ derȱ RechtspreȬ chungȱ istȱ zuȱ diesemȱ Punktȱ nochȱ keineȱ einheitlicheȱ Linieȱ zuȱ erkennen.ȱ Auchȱ inȱ derȱ Literaturȱ gehenȱ dieȱ Auffassungenȱ weitȱ auseinander.288ȱ Soȱ wirdȱ beispielsweiseȱ dieȱ Ansichtȱ vertreten,ȱ dassȱ einȱ Internetarbeitsplatzȱ trotzȱ Verbotȱ derȱ privatenȱ Nutzungȱ durchȱ denȱ Vorgesetztenȱ nurȱ dannȱ kontrolliertȱ werdenȱ dürfe,ȱ wennȱ derȱ Verdachtȱ beȬ stünde,ȱ dassȱ Geschäftsgeheimnisseȱ verratenȱ oderȱ strafbareȱ Handlungenȱ begangenȱ wurden.ȱAndereȱ Stimmenȱ inȱ derȱ Literaturȱ bejahenȱ hingegenȱ dasȱ Rechtȱ desȱArbeitgeȬ bersȱ aufȱ Kontrolleȱ derartigerȱArbeitsplätzeȱ bisȱ hinȱ zurȱ vollständigenȱ Protokollierungȱ derȱSeiten,ȱwobeiȱauchȱhierȱumstrittenȱist,ȱobȱesȱdafürȱeinerȱRechtfertigungȱbedarfȱoderȱ nicht.ȱEineȱneueȱQualitätȱinȱdieȱDiskussionȱumȱdieȱFrageȱderȱÜberwachungȱprivaterȱEȬ MailȬȱ undȱ Internetnutzungȱ istȱ durchȱ eineȱ neueȱ Entscheidungȱ desȱ Europäischenȱ GeȬ richtshofsȱ fürȱ Menschenrechteȱ gekommen.289ȱ Nachȱ Auffassungȱ desȱ Gerichts,ȱ bedarfȱ dieȱ Überwachungȱ derȱ privatenȱ EȬMailȬȱ undȱ Internetnutzungȱ amȱ Arbeitsplatzȱ einerȱ spezifischenȱgesetzlichenȱGrundlage.290ȱ

7.3.2

Die Anwesenheitsmitteilung

Beiȱ einerȱ Vielzahlȱ vonȱ EȬMailȱ Programmenȱ bestehtȱ dieȱ Möglichkeit,ȱ beiȱ Dienstreisenȱ oderȱ Abwesenheitȱ durchȱ Urlaub,ȱ innerhalbȱ einerȱ zuvorȱ festgelegtenȱ Zeitspanneȱ eineȱ automatischeȱEȬMailȱanȱPersonenȱzuȱsenden,ȱdieȱwährendȱderȱAbwesenheitȱmitȱdemȱ VerreistenȱinȱEȬMailȬKontaktȱtreten.ȱDieseȱautomatischeȱMailȱwirdȱauchȱalsȱAbwesenȬ heitsmitteilungȱ bezeichnet.ȱ Derartigeȱ Abwesenheitsmitteilungenȱ solltenȱ zumindestȱ folgendeȱInformationenȱenthalten:ȱ ȱ ȱ ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 287ȱ Vgl.ȱHaug,ȱGrundwissenȱInternetrecht,ȱStuttgartȱ2005,ȱRn.ȱ191.ȱ 288ȱ Vgl.ȱ hierzu:ȱ Weißnicht,ȱ Dieȱ Nutzungȱ desȱ Internetȱ amȱ Arbeitsplatz,ȱ MMRȱ 2003,ȱ S.ȱ 448,ȱ 451;ȱ

Haug,ȱ Grundwissenȱ Internetrecht,ȱ Rn.ȱ 191;ȱ differenzierend:ȱ Strömer,ȱ OnlineȬRecht,ȱ 4.ȱAufl.,ȱ Heidelbergȱ2006,ȱS.ȱ364.ȱ 289ȱ Vgl.ȱEGMR,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ431ȱmitȱAnmerkungȱvonȱHornung.ȱ 290ȱ Vgl.ȱEGMR,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ431.ȱ

ȱ

161

7.3

7

Besonderheiten

dieȱvoraussichtlicheȱZeitdauerȱderȱAbwesenheitȱdesȱEmpfängers,ȱ gegebenenfallsȱAngabenȱüberȱdieȱErreichbarkeitȱeinesȱVertretersȱundȱdessenȱKonȬ taktdaten,ȱ

AngabenȱzumȱUnternehmen.ȱ Rechtlichȱ kannȱ dieseȱ Mitteilungȱ denȱ Zugangȱ derȱ Willenserklärungȱ nichtȱ verhindern,ȱ dennȱeineȱWillenserklärungȱgiltȱalsȱzugegangen,ȱsobaldȱsieȱinȱdenȱHerrschaftsbereichȱ desȱ Erklärungsempfängersȱ gelangtȱ ist.ȱ Inȱ demȱ Momentȱ also,ȱ inȱ demȱ dieȱ EȬMailȱ desȱ Absendersȱ aufȱ demȱ Serverȱ desȱ Unternehmensȱ respektiveȱ aufȱ demȱ Serverȱ vonȱ dessenȱ Providerȱeingegangenȱist,ȱistȱsieȱinȱdenȱHerrschaftsbereichȱdesȱUnternehmensȱgelangt.ȱ IstȱdiesȱwährendȱderȱGeschäftszeitȱgeschehen,ȱkannȱmitȱeinerȱKenntnisnahmeȱnochȱamȱ selbenȱ Tagȱ gerechnetȱ werden.ȱ Damitȱ kannȱ auchȱ dieȱ Abwesenheitsmitteilungȱ nichtȱ verhindern,ȱ dassȱ dieȱ Nachrichtȱ auchȱ amȱ selbenȱ Tagȱ zugegangenȱ ist.ȱ Hierȱ wirdȱ dasȱ ProblemȱdesȱUnternehmensȱevident.ȱAuchȱwährendȱderȱAbwesenheitȱeinesȱMitarbeiȬ tersȱsollteȱdieȱMöglichkeitȱbestehen,ȱeingehendeȱMailsȱdurchȱeinenȱVertreterȱbearbeiȬ tenȱ zuȱ lassen.ȱ Daȱ dieȱAbwesenheitsmitteilungȱ denȱ Zugangȱ vonȱ Mailsȱ undȱ dieȱ WirkȬ samkeitȱdarinȱenthaltenerȱWillenserklärungenȱnichtȱnachȱhintenȱverschiebt,ȱistȱesȱAufȬ gabeȱ desȱ Unternehmens,ȱ denȱ Arbeitsablaufȱ soȱ zuȱ organisieren,ȱ dassȱ eingehendeȱ EȬ Mailsȱ zurȱ Kenntnisȱ genommenȱ undȱ gegebenenfallsȱ bearbeitetȱ werdenȱ können.ȱ Diesȱ bedeutetȱaberȱnicht,ȱdassȱdieȱAbwesenheitsmitteilungȱüberflüssigȱoderȱgarȱwertlosȱist;ȱ sieȱ ermöglichtȱ es,ȱ denȱ Kundenȱ undȱ Geschäftspartnernȱ mitzuteilen,ȱ werȱ währendȱ derȱ AbwesenheitȱdesȱArbeitnehmersȱihrȱAnsprechpartnerȱseinȱwirdȱundȱwieȱsieȱihnȱerreiȬ chenȱkönnen.ȱ

7.3.3

Schadensersatzansprüche gegenüber dem Arbeitnehmer

Anspruchsgrundlagenȱ fürȱ etwaigeȱ zivilrechtlicheȱ Schadensersatzansprücheȱ desȱ ArȬ beitgebersȱ gegenȱ einenȱ Arbeitnehmer,ȱ derȱ durchȱ schuldhafteȱ Pflichtverstößeȱ seinemȱ Unternehmenȱ einenȱ Schadenȱ zugefügtȱ hat,ȱ sindȱ imȱ vertraglichenȱ Bereichȱ derȱ §ȱ 280ȱ Abs.ȱ1ȱBGBȱundȱimȱdeliktischenȱBereichȱderȱ§ȱ823ȱAbs.ȱ1ȱBGB.ȱȱ §ȱ280ȱBGBȱȱSchadensersatzȱwegenȱPflichtverletzungȱ (1) VerletztȱderȱSchuldnerȱeineȱPflichtȱausȱdemȱSchuldverhältnis,ȱsoȱȱkannȱderȱGläubiȬ gerȱ Ersatzȱ desȱ hierdurchȱ entstandenenȱ Schadensȱ verlangen.ȱ Diesȱ giltȱ nicht,ȱ wennȱ derȱSchuldnerȱdieȱPflichtverletzungȱnichtȱzuȱvertretenȱhat.ȱ (2) SchadensersatzȱwegenȱȱVerzögerungȱderȱLeistungȱkannȱderȱGläubigerȱnurȱunterȱderȱ zusätzlichenȱVoraussetzungȱdesȱ§ȱ286ȱverlangen.ȱ (3) Schadensersatzȱ stattȱ derȱ Leistungȱ kannȱ derȱ Gläubigerȱ nurȱ unterȱ denȱ zusätzlichenȱ Voraussetzungenȱdesȱ§ȱ281,ȱdesȱ§ȱ282ȱoderȱdesȱ§ȱ283ȱverlangen.ȱ

162 ȱ


§ȱ823ȱBGBȱȱSchadensersatzpflicht.ȱ (1) WerȱvorsätzlichȱoderȱfahrlässigȱdasȱLeben,ȱdenȱKörper,ȱdieȱGesundheit,ȱdieȱFreiheit,ȱ dasȱEigentumȱoderȱeinȱsonstigesȱRechtȱeinesȱanderenȱwiderrechtlichȱverletzt,ȱistȱdemȱ anderenȱzumȱErsatzeȱdesȱdarausȱentstehendenȱSchadensȱverpflichtet.ȱ (2) DieȱgleicheȱVerpflichtungȱtrifftȱdenjenigen,ȱwelcherȱgegenȱeinȱdenȱSchutzȱeinesȱandeȬ renȱbezweckendesȱGesetzȱverstößt.ȱIstȱnachȱdemȱInhaltȱdesȱGesetzesȱeinȱVerstoßȱgegenȱ diesesȱauchȱohneȱVerschuldenȱmöglich,ȱsoȱtrittȱdieȱErsatzpflichtȱnurȱimȱFalleȱdesȱVerȬ schuldensȱein.ȱ Hatȱ einȱ Arbeitnehmerȱ durchȱ gefahrträchtigesȱ Verhaltenȱ einenȱ Schadenȱ verursacht,ȱ etwaȱ unterȱ Verstoßȱ gegenȱ Sicherheitsvorschriftenȱ vonȱ zuȱ Hauseȱ virenverseuchteȱ DaȬ tenträgerȱ mitgebracht,ȱ dieȱ beimȱArbeitgeberȱ zuȱ Virenschädenȱ führen,ȱ oderȱ fahrlässigȱ Passworteȱ schlechtȱ verwaltet,ȱ soȱ dassȱ esȱ zuȱ Datenausspähungenȱ oderȱ DatenverändeȬ rungenȱdurchȱDritteȱkommt,ȱsoȱkannȱderȱArbeitnehmerȱ–ȱunterȱsehrȱengenȱVoraussetȬ zungenȱ –ȱ demȱ Arbeitgeberȱ gegenüberȱ zumȱ Schadensersatzȱ verpflichtetȱ sein.ȱ AllerȬ dingsȱsindȱdieȱChancenȱaufȱSchadensersatzȱfürȱdenȱArbeitgeberȱinȱderartigenȱFällenȱinȱ derȱ Praxis,ȱ insbesondereȱ beiȱ VirenȬSchädenȱ schlechtȱ durchsetzbar,ȱ weilȱ Arbeitgeberȱ wegenȱ derȱ bekanntenȱ VirenȬGefährdungȱ ohnehinȱ angehaltenȱ sind,ȱ inȱ erheblichemȱ UmfangȱtechnischeȱundȱorganisatorischeȱMaßnahmenȱzuȱtreffen,ȱumȱdasȱSystemȱdesȱ Unternehmensȱ gegenȱ Virenȱ abzusichern.ȱ Selbstȱ wennȱ alsoȱ demȱ Arbeitnehmerȱ einȱ schuldhaftesȱ Verhaltenȱ nachgewiesenȱ werdenȱ kann,ȱ wirdȱ demȱArbeitgeberȱ aufgrundȱ seinerȱ hohenȱ Sicherungsverpflichtungenȱ inȱ derȱ Regelȱ einȱ erheblichesȱ Mitverschuldenȱ angerechnet.ȱ Diesȱ kannȱ bereitsȱ passieren,ȱ wennȱ erȱ organisatorischeȱ Anforderungenȱ vernachlässigtȱhat,ȱwieȱbeispielsweiseȱdann,ȱwennȱinȱseinemȱBetriebȱkeineȱBetriebsverȬ einbarungenȱoderȱNutzungsrichtlinienȱüberȱVirenschutzȱoderȱdenȱUmgangȱmitȱMailsȱ undȱDateianhängenȱȱexistieren.291ȱDarüberȱhinausȱistȱesȱArbeitgebernȱanzuraten,ȱeineȱ zuständigeȱStelleȱeinzurichten,ȱanȱdieȱsichȱeinȱArbeitnehmerȱwendenȱkann,ȱwennȱderȱ Verdachtȱ besteht,ȱ dassȱ einȱ Dateianhangȱ virenverseuchtȱ ist.ȱ NachȱAnsichtȱ einigerȱ GeȬ richteȱbestehtȱnämlichȱeineȱPflichtȱdesȱArbeitnehmers,ȱvorȱdemȱÖffnenȱvirenverdächȬ tigerȱEȬMailsȱundȱDateianhänge,ȱdieseȱzurȱÜberprüfungȱanȱeineȱzuständigeȱStelleȱimȱ Unternehmenȱ weiterzuleiten.292ȱ Hatȱ derȱ Arbeitgeberȱ aberȱ eineȱ solcheȱ Stelle,ȱ dieȱ geȬ wöhnlichȱinȱderȱEDVȬAbteilungȱdesȱUnternehmensȱangesiedeltȱist,ȱnichtȱeingerichtet,ȱ soȱ kannȱ ihnȱ beiȱ etwaigenȱ Schadensersatzansprüchenȱ gegenȱ einenȱ Arbeitnehmerȱ einȱ erheblichesȱMitverschuldenȱtreffen.ȱ Inȱ derȱ Literaturȱ undȱ Rechtsprechungȱ wirdȱ dieȱ Haftungȱ desȱArbeitnehmersȱ nachȱ denȱ allgemeinenȱHaftungsgrundsätzenȱderȱ§§ȱ280ȱundȱ823ȱBGBȱalsȱzuȱungerechtȱempfunȬ den.ȱ Schließlichȱ kannȱ derȱ Arbeitnehmerȱ imȱ Rahmenȱ seinerȱ fremdbestimmtenȱ undȱ weisungsgebundenenȱArbeitȱnichtȱ selbstȱentscheiden,ȱ mitȱwelchenȱ Vermögenswertenȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 291ȱ Formulierungsbeispieleȱ fürȱ Betriebsvereinbarungenȱ überȱ dieȱ InternetȬȱ undȱ EȬMailȬNutzungȱ

amȱArbeitsplatzȱsindȱabgedrucktȱin:ȱSpeichert,ȱPraxisȱdesȱITȬRechts,ȱ2.ȱAufl.,ȱWiesbadenȱ2007,ȱ S.ȱ186ȱff.ȱ 292ȱ Vgl.ȱbeispielsweiseȱArbGȱFrankfurt,ȱRDVȱ2001,ȱS.ȱ189.ȱ

ȱ

163

7.3

7

Besonderheiten

undȱ welchenȱ Arbeitsmittelnȱ erȱ esȱ beiȱ derȱ Ausführungȱ derȱ Tätigkeitȱ zuȱ tunȱ hat.ȱ Derȱ ArbeitgeberȱerscheintȱbeiȱeinerȱderartigenȱHandhabungȱdesȱArbeitsrisikosȱungerechtȬ fertigtȱentlastet;ȱzumalȱihmȱdieȱOrganisationȱdesȱBetriebsȱobliegtȱundȱerȱdasȱSchadensȬ risikoȱ beispielsweiseȱ durchȱ denȱ Abschlussȱ entsprechenderȱ Versicherungenȱ oderȱ beȬ sondereȱ Gestaltungȱ derȱ Arbeitsbedingungenȱ reduzierenȱ kann.ȱ Deshalbȱ wurdeȱ dieȱ HaftungȱdesȱArbeitnehmersȱdemȱArbeitgeberȱgegenüberȱm.E.ȱzuȱRechtȱdurchȱGerichteȱ starkȱprivilegiertȱbzw.ȱstarkȱeingeschränkt.ȱSoȱhatȱdieȱRechtsprechungȱbereitsȱAnfangȱ derȱ90erȱJahreȱdesȱletztenȱJahrhundertsȱdieȱHaftungȱbeiȱeinerȱsoȱgenanntenȱgefahrgeȬ neigtenȱ Arbeitȱ eingeschränkt.ȱ Daȱ dieȱ Haftungsmaßstäbeȱ dabeiȱ zuȱ wenigȱ trennscharfȱ waren,ȱwurdeȱdieseȱRechtsprechungȱangesichtsȱzunehmenderȱKritikȱwiederȱaufgegeȬ ben.ȱ Mittlerweileȱ vertrittȱ dieȱ gesamteȱ Rechtsprechungȱ dieȱAuffassung,ȱ dassȱ dieȱ HafȬ tungserleichterungȱ fürȱ Arbeitnehmerȱ beiȱ jederȱ Artȱ vonȱ Tätigkeitȱ undȱ nichtȱ nurȱ beiȱ gefahrgeneigterȱ Tätigkeitȱ eingreifenȱ soll.ȱ Nachȱ derȱ Rechtsprechungȱ desȱ BundesgeȬ richtshofs293ȱ undȱ desȱ Bundesarbeitsgerichtes294ȱ werdenȱ beiȱ Schäden,ȱ dieȱ derȱ ArbeitȬ nehmerȱ imȱ Rahmenȱ seinerȱ beruflichenȱ Tätigkeitȱ demȱ Arbeitgeberȱ zufügt,ȱ folgendeȱ gestaffelteȱHaftungsprivilegierungȱangewandt:ȱ HandeltȱderȱArbeitnehmerȱ schuldlosȱ bisȱ leichtȱ fahrlässig,ȱ soȱ haftetȱderȱArbeitnehmerȱ nicht.ȱDerȱSchadenȱwirdȱkomplettȱdemȱBetriebsrisikoȱdesȱUnternehmersȱzugerechnet.ȱ BestehtȱeineȱmittlereȱFahrlässigkeitȱdesȱArbeitnehmers,ȱsoȱerfolgtȱdieȱSchadensverteiȬ lungȱ quotenmäßigȱ entsprechendȱ denȱ Umständenȱ desȱ Einzelfalls.ȱ Beiȱ groberȱ FahrläsȬ sigkeitȱundȱVorsatzȱhaftetȱderȱArbeitnehmerȱinȱvollerȱHöhe.ȱEineȱAusnahmeȱkannȱlautȱ RechtsprechungȱimȱRahmenȱ derȱgrobenȱFahrlässigkeitȱallerdingsȱdannȱgemachtȱwerȬ den,ȱwennȱeinȱgrobesȱMissverhältnisȱzwischenȱderȱHöheȱdesȱSchadensȱundȱdemȱVerȬ dienstȱdesȱArbeitnehmersȱbesteht.ȱInȱderartigenȱFällenȱkannȱdieȱHöheȱdesȱvomȱArbeitȬ nehmerȱzuȱzahlendenȱSchadensersatzesȱreduziertȱwerden.ȱAlsȱmaximalerȱBetragȱwerȬ denȱgewöhnlichȱdreiȱMonatsgehälterȱangesehen.ȱ Dasȱ Problemȱ desȱ Mitverschuldensȱ desȱ Arbeitgebersȱ undȱ dieȱ Grundsätzeȱ derȱ HafȬ tungsprivilegierungȱ desȱ Arbeitnehmersȱ zusammengenommen,ȱ führenȱ inȱ derȱ Praxisȱ dazu,ȱ dassȱ dieȱ Arbeitgeberȱ esȱ inȱ derȱ Regelȱ schwerȱ haben,ȱ Schadensersatzȱ inȱ vollerȱ HöheȱgegenüberȱdemȱArbeitnehmerȱdurchzusetzen.ȱ

7.3.4 1.

Fazit DerȱArbeitgeberȱkannȱbestimmen,ȱobȱundȱinwieweitȱerȱprivateȱNutzungȱdesȱ InternetsȱinȱseinemȱBetriebȱzulässt.ȱDiesȱsollteȱerȱdannȱaberȱauchȱexplizitȱreȬ geln.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 293ȱ Vgl.ȱBGH,ȱBBȱ1991,ȱS.ȱ626.ȱ 294ȱ Vgl.ȱBAG,ȱDBȱ1988,ȱS.ȱ1603.ȱ

164 ȱ


2.

Esȱ istȱdemȱArbeitgeberȱ anzuraten,ȱ privateȱ Nutzungȱ vonȱ EȬMailsȱ generellȱzuȱ untersagen,ȱ daȱ erȱ ansonstenȱ Gefahrȱ läuft,ȱ fürȱ Willenserklärungenȱ vonȱ MailȬ adressenȱmitȱUnternehmensbezeichnungȱzuȱhaften,ȱundȱdaȱerȱansonstenȱgeȬ gebenenfallsȱ auchȱ nachȱ Ausscheidenȱ desȱ Mitarbeitersȱ privateȱ EȬMailsȱ nachȬ sendenȱmuss.ȱ

3.

EȬMailȬAdressenȱ aufȱ welchenȱ geschäftlicheȱ Korrespondenzȱ eingeht,ȱ solltenȱ mindestensȱ zuȱ Beginnȱ undȱ amȱ Endeȱ desȱ Arbeitstagesȱ kontrolliertȱ werden.ȱ AusȱpraktischenȱGründenȱsollteȱderȱArbeitgeberȱseineȱAngestelltenȱanweisen,ȱ beiȱ Dienstreisenȱ undȱ Urlaubȱ dieȱ Möglichkeitȱ einerȱ Abwesenheitsmitteilungȱ zuȱnutzenȱundȱorganisatorischȱeinzuplanen,ȱdassȱeinȱStellvertreterȱeingehenȬ deȱMailsȱsichtet.ȱ

7.3.5

Private Internetnutzung und Kündigung

VerstößtȱeinȱArbeitnehmerȱgegenȱseineȱPflichtenȱausȱdemȱArbeitsvertrag,ȱsoȱstehtȱdemȱ Arbeitgeberȱ eineȱ Bandbreiteȱ unterschiedlicherȱ Möglichkeitenȱ zurȱ Verfügung,ȱ derartiȬ gesȱ Fehlverhaltenȱ zuȱ sanktionieren.ȱ Dieȱ Paletteȱ derȱ Möglichkeitenȱ beginntȱ beiȱ einemȱ Hinweisȱ undȱ reichtȱ überȱ dieȱ Abmahnungȱ bisȱ hinȱ zurȱ Kündigung.ȱ Zuȱ bedenkenȱ istȱ hierbeiȱ aber,ȱ dassȱ dieȱ Kündigungȱ alsȱ härtesteȱ Sanktionȱ immerȱ nurȱ alsȱ letztesȱ Mittel,ȱ alsoȱ„ultimaȱratio“,ȱeingesetztȱwerdenȱsollte.ȱ EineȱKündigungȱistȱeineȱeinseitige,ȱempfangsbedürftigeȱWillenserklärung,ȱdurchȱwelȬ cheȱdasȱArbeitsverhältnisȱbeendetȱwird.ȱFürȱihreȱWirksamkeitȱbedarfȱeineȱKündigungȱ gemäßȱ§ȱ623ȱBGBȱderȱSchriftform.ȱSofernȱderȱArbeitgeberȱeineȱKündigungȱnurȱmündȬ lichȱ ausgesprochenȱ hatȱ istȱ sieȱ alsoȱ unwirksam.ȱ Imȱ Rahmenȱ derȱ Kündigungȱ istȱ zwiȬ schenȱordentlicherȱundȱaußerordentlicher,ȱalsoȱfristloserȱKündigungȱzuȱunterscheiden.ȱ WährendȱbeiȱderȱordentlichenȱKündigungȱdieȱKündigungsfristenȱausȱdemȱArbeitsverȬ tragȱbzw.ȱ§ȱ622ȱBGBȱzuȱbeachtenȱsind,ȱkennzeichnetȱeineȱaußerordentlicheȱKündigung,ȱ dassȱeinȱwichtigerȱGrundȱbesteht,ȱderȱdemȱKündigendenȱdasȱAbwartenȱderȱregulärenȱ Kündigungsfristȱunzumutbarȱmacht.ȱ Damitȱ eineȱ ordentlicheȱ Kündigungȱ gerechtfertigtȱ ist,ȱ bedarfȱ esȱ einesȱ KündigungsȬ grundes.ȱDerartigeȱKündigungsgründeȱkönnenȱausȱ§ȱ1ȱAbs.ȱ2ȱKSchGȱhergeleitetȱwerȬ den.ȱ Esȱ handeltȱ sichȱ hierbeiȱ umȱ verhaltensbedingte,ȱ personenbedingteȱ undȱ betriebsȬ bedingteȱ Kündigungsgründe.ȱ Umȱ dieseȱ Kündigungsgründeȱ voneinanderȱ abzugrenȬ zen,ȱkönnenȱfolgendeȱvereinfachteȱKriterienȱherangezogenȱwerden:ȱ

VerhaltensbedingterȱKündigungsgrund:ȱHierbeiȱergibtȱsichȱderȱKündigungsgrundȱ ausȱ einemȱ durchȱ großeȱ Intensitätȱ oderȱ durchȱ Nachhaltigkeitȱ geprägtesȱ Verhaltenȱ desȱArbeitnehmers,ȱdemȱArbeitgeber,ȱdenȱArbeitskollegenȱoderȱKundenȱgegenüberȱ (z.B.ȱ unerlaubteȱ Telefongespräche,ȱ Arbeitsverweigerung,ȱ dauerndeȱ UnpünktlichȬ keit).ȱ

ȱ

165

7.3

7

Besonderheiten

Personenbedingterȱ Kündigungsgrund:ȱ Beiȱ einerȱ personenbedingtenȱ Kündigungȱ müssenȱ dieȱ Gründeȱ inȱ derȱ Personȱ desȱArbeitnehmersȱ liegenȱ undȱ sieȱ müssenȱ eineȱ bestimmteȱIntensitätȱaufweisen.ȱDiesȱsindȱFaktorenȱaufȱdieȱderȱArbeitnehmerȱkeiȬ nenȱ Einflussȱ hat;ȱ selbstȱ wennȱ erȱ sichȱ andersȱ verhaltenȱ wollteȱ (z.B.ȱ Drogensucht,ȱ dauerndeȱ Krankheit,ȱ Verhinderungȱ derȱ Arbeitstätigkeitȱ wegenȱ Verbüßensȱ einerȱ Haftstrafe).ȱ

BetriebsbedingterȱKündigungsgrund:ȱEineȱbetriebsbedingteȱKündigungȱbasiertȱaufȱ derȱunternehmerischenȱEntscheidung,ȱdurchȱAbbauȱanȱPersonalȱexternenȱoderȱinȬ ternenȱ betrieblichenȱ Einflussfaktorenȱ (z.B.ȱ Auftragsmangel,ȱ Rohstoffmangel,ȱ FiȬ nanzierungsschwierigkeiten)ȱ entgegenzuwirken.ȱ Imȱ Rahmenȱ derartigerȱ KündiȬ gungenȱhatȱderȱArbeitgeberȱeineȱSozialauswahlȱzuȱbeachten.295ȱ Sofernȱ einȱArbeitnehmerȱ aufgrundȱ seinesȱ Verhaltensȱ gekündigtȱ werdenȱ soll,ȱ handeltȱ esȱsichȱumȱeineȱverhaltensbedingteȱȱKündigung.ȱVorȱdemȱAusspruchȱderȱKündigungȱ wirdȱesȱgewöhnlichȱwegenȱdesȱGrundsatzesȱderȱVerhältnismäßigkeitȱerforderlichȱsein,ȱ denȱArbeitnehmerȱ abzumahnen296ȱ undȱ ebensoȱ wieȱ esȱ gewöhnlichȱ beiȱ personenbezoȬ genenȱ Kündigungenȱ gehandhabtȱ wird,ȱ eineȱ Interessenabwägungȱ zwischenȱ betriebliȬ chenȱ Belangenȱ undȱ denenȱ desȱ Arbeitnehmersȱ vorzunehmen.ȱ Eineȱ Abmahnungȱ liegtȱ nachȱAuffassungȱ desȱ Bundesarbeitsgerichtsȱ vor,ȱ wennȱ derȱArbeitnehmerȱ inȱ einerȱ fürȱ ihnȱ hinreichendȱ deutlichȱ erkennbarenȱArtȱ undȱ Weiseȱ durchȱ denȱArbeitgeberȱ aufȱ dieȱ Verletzungȱ einerȱ Vertragspflichtȱ hingewiesenȱ undȱ damitȱ verbundenȱ daraufȱ aufmerkȬ samȱ gemachtȱ wird,ȱ dassȱ imȱ Wiederholungsfallȱ derȱ Inhaltȱ oderȱ derȱ Bestandȱ desȱ ArȬ beitsverhältnissesȱgefährdetȱist.297ȱ Beispiel:ȱ298ȱ BȱistȱBauleiterȱimȱUnternehmenȱdesȱZ.ȱBȱnutztȱeinenȱDienstȬPC,ȱaufȱwelchenȱauchȱandeȬ reȱMitarbeiterȱZugriffȱhaben.ȱEsȱexistiertȱinȱdemȱUnternehmenȱkeineȱbetrieblicheȱRegeȬ lungȱüberȱdieȱprivateȱNutzungȱdesȱDienstȬPC.ȱAlsȱdasȱUnternehmenȱZȱdenȱDienstȬPCȱ überprüfte,ȱ wurdenȱ BildȬȱ undȱ Videodateienȱ mitȱ zumȱ Teilȱ erotischemȱ Inhaltȱ entdeckt.ȱ Darüberȱhinausȱwurdeȱfestgestellt,ȱdassȱvonȱdemȱPCȱauchȱderartigeȱSeitenȱimȱ Internetȱ aufgesuchtȱwordenȱsind.ȱBȱhatteȱgenauȱanȱdenȱTagen,ȱanȱdenenȱdieȱDateienȱaufgerufenȱ wurden,ȱ beiȱ demȱ Unternehmenȱ Zȱ Überstundenȱ abgerechnet.ȱ Ohneȱ vorherigeȱ AbmahȬ nungȱ kündigtȱ Zȱ demȱ Bȱ dasȱ Arbeitsverhältnisȱ außerordentlich,ȱ hilfsweiseȱ kündigtȱ esȱ zugleichȱordentlich.ȱZuȱRecht?ȱ Esȱ gibtȱ eineȱ relativȱ jungeȱ Entscheidungȱ desȱBundesarbeitsgerichtes,ȱ welcheȱ dieȱProbȬ lematikȱ derȱ Kündigungȱ wegenȱ Surfensȱ imȱ Internetȱ behandeltȱ undȱ unterȱ gewissenȱ Umständenȱ demȱ Arbeitgeberȱ eineȱ Kündigungȱ ohneȱ vorherigeȱ Abmahnungȱ zugeȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 295ȱ Vgl.ȱhierzuȱz.B.ȱBAGȱ2006,ȱEzAȱ§ȱ1ȱKSchGȱBetriebsbedingteȱKündigungȱNr.ȱ144.ȱ 296ȱ Vgl.ȱzurȱAbmahnung:ȱSenne,ȱArbeitsrecht,ȱ4.ȱAufl.,ȱKölnȱ2007,ȱS.ȱ172ȱff.ȱ 297ȱ Vgl.ȱBAGȬUrt.ȱVomȱ17.10.1990,ȱBBȱ1990,ȱS.ȱ705.ȱ 298ȱ BeispielfallȱinȱAnlehnungȱanȱBAG,ȱUrteilȱvomȱ31.05.2007ȱ–ȱ2ȱAZRȱ200/06,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ2653.ȱ

166 ȱ


steht.299ȱ Hierbeiȱ hängtȱ esȱ insbesondereȱ vomȱ Umfangȱ derȱ versäumtenȱ bezahltenȱ ArȬ beitszeitȱsowieȱauchȱvonȱeinerȱmöglichenȱRufschädigungȱdesȱArbeitgebersȱab,ȱobȱdieȱ Pflichtverletzungȱ alsȱ soȱ gewichtigȱ angesehenȱ werdenȱ kann,ȱ dassȱ sieȱ eineȱ Kündigungȱ ohneȱ vorhergehendeȱ Abmahnungȱ rechtfertigt.ȱ Dasȱ Bundesarbeitsgerichtȱ siehtȱ imȱ RahmenȱderȱprivatenȱNutzungȱvonȱDienstȬPCsȱrespektiveȱdesȱInternetsȱunterȱanderemȱ folgendeȱ Punkteȱ alsȱ kündigungsrelevanteȱ Verletzungȱ derȱ arbeitsvertraglichenȱ PflichȬ tenȱan:300ȱ

Dasȱ Herunterladenȱ einerȱ erheblichenȱ Mengeȱ vonȱ Datenȱ ausȱ demȱ Internetȱ aufȱ beȬ trieblicheȱ Datensystemeȱ („unbefugterȱ Download“),ȱ insbesondereȱ wennȱ damitȱ eiȬ nerseitsȱdieȱGefahrȱmöglicherȱVireninfizierungenȱoderȱandererȱStörungenȱdesȱ–ȱbeȬ trieblichenȱ–ȱSystemsȱverbundenȱseinȱkönnte,ȱoderȱandererseitsȱvonȱsolchenȱDaten,ȱ beiȱ derenȱ Rückverfolgungȱ esȱ zuȱ möglichenȱ Rufschädigungenȱ desȱ Arbeitgebersȱ kommenȱ kann,ȱ beispielsweise,ȱ weilȱ strafbareȱ oderȱ pornografischeȱ Darstellungenȱ heruntergeladenȱwerden.ȱ

Dieȱ Privateȱ Nutzungȱ desȱ vomȱ Arbeitgeberȱ zurȱ Verfügungȱ gestelltenȱ InternetanȬ schlussesȱalsȱsolche,ȱweilȱdurchȱsieȱdemȱArbeitgeberȱmöglicherweiseȱȬȱzusätzlicheȱ–ȱ KostenȱentstehenȱkönnenȱundȱderȱArbeitnehmerȱjedenfallsȱdieȱBetriebsmittelȱunbeȬ rechtigterweiseȱinȱAnspruchȱgenommenȱhat.ȱ

DieȱprivateȱNutzungȱdesȱvomȱArbeitgeberȱzurȱVerfügungȱgestelltenȱInternetsȱoderȱ andererȱ Arbeitsmittelȱ währendȱ derȱ Arbeitszeit,ȱ weilȱ derȱ Arbeitnehmerȱ währendȱ desȱSurfensȱimȱInternetȱoderȱeinerȱintensivenȱBetrachtungȱvonȱVideofilmenȱoderȱ– spielenȱ zuȱ privatenȱ Zweckenȱ seineȱ arbeitsvertraglichȱ geschuldeteȱ Arbeitsleistungȱ nichtȱerbringtȱundȱdadurchȱseinerȱArbeitspflichtȱnichtȱnachkommtȱundȱsieȱverletzt.ȱ ImȱBeispielfallȱwarȱeineȱaußerordentlicheȱKündigungȱnichtȱzulässig;ȱdennȱderȱBȱwurdeȱ nichtȱ abgemahnt.ȱ Einȱ wichtigerȱ Grundȱ istȱ nichtȱ erkennbar;ȱ schließlichȱ gabȱ esȱ keineȱ Regelungȱ bezüglichȱ derȱ privatenȱ Internetnutzung.ȱ Dochȱ istȱ eineȱ ordentliche,ȱ verhalȬ tensbedingteȱKündigungȱrechtens.ȱFürȱdieseȱKündigungȱbedarfȱesȱhierȱkeineȱvorherigeȱ Abmahnung,ȱ daȱ dasȱ Unternehmenȱ nichtȱ duldenȱ muss,ȱ beimȱ Einloggenȱ inȱ dieȱ ProȬ grammeȱalsȱ„Pornobenutzer“ȱqualifiziertȱzuȱwerden.ȱȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 299ȱ Vgl.ȱBAG,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ2653.ȱ 300ȱ BAG,ȱ Urteilȱ vomȱ 31.05.2007ȱ –ȱ 2ȱ AZRȱ 200/06,ȱ NJWȱ 2007,ȱ S.ȱ 2653;ȱ vgl.ȱ hierzuȱ insbesondereȱ

auch:ȱBAG,ȱNZAȱ2006,ȱ98;ȱBAGȱNZAȱ2006,S.ȱ977.ȱ

ȱ

167

7.3

Generelle Einführung in das Strafrecht

8 Computerkriminalität und Strafrecht

Nachdemȱ bisherȱ vorwiegendȱ dieȱ zivilrechtlichenȱ Rahmenbedingungenȱ desȱ Internetsȱ behandeltȱ wurden,ȱ sollenȱ nunmehrȱ dieȱ strafrechtlichenȱ Aspekteȱ Beachtungȱ finden.ȱ GeradeȱdieȱInformationstechnologieȱmitȱihrenȱvielfältigenȱEinsatzmöglichkeitenȱinȱdenȱ BereichenȱVerwaltungȱundȱWirtschaftȱbietetȱerheblichesȱPotentialȱfürȱMissbrauchȱundȱ kriminelleȱAktivitäten.ȱ Imȱ Internetȱ gibtȱ esȱ vieleȱ Verhaltensweisen,ȱ welcheȱ demȱ StrafȬ rechtȱ zuwiderlaufen.ȱ Verstößeȱ gegenȱ Strafrechtsnormenȱ könnenȱ mitȱ GeldȬȱ oderȱ FreiȬ heitsstrafenȱsanktioniertȱwerden.ȱGrundlageȱhierfürȱbietetȱzumȱeinenȱdasȱStrafgesetzȬ buch,ȱ zumȱ andernȱ findenȱ sichȱ Strafrechtsnormenȱ aberȱ auchȱ inȱ denȱ Spezialgesetzenȱ JSchG301,ȱ JMStV302ȱ undȱ UrhG.ȱ Zuȱ Unrechtȱ denkenȱ vieleȱ Personen,ȱ dassȱ dasȱ Internetȱ einȱ rechtsfreierȱ Raumȱ sei.ȱ Durchȱ technischeȱAusstattungȱ undȱ Fortbildungȱ desȱ PersoȬ nalsȱistȱdieȱPolizeiȱheuteȱauchȱgegenȱStraftäterȱimȱBereichȱdesȱInternetsȱgutȱgerüstet.ȱ

8.1

Generelle Einführung in das Strafrecht

Dasȱ Strafrechtȱ istȱ sicherlichȱ dasȱ stärksteȱ Schutzinstrument,ȱ welchesȱ derȱ Staatȱ gegenȬ überȱ denȱ Bürgernȱ verwendenȱ kann.ȱ Sanktionenȱ wieȱ FreiheitsȬȱ oderȱ Geldstrafeȱ sindȱ jedochȱ nötig,ȱ umȱ Personenȱ vonȱ kriminellenȱ Handlungenȱ abzuhalten.ȱ Dieȱ Machtȱ desȱ StaatesȱerhältȱallerdingsȱklareȱGrenzenȱdurchȱstrafrechtlicheȱGrundsätze,ȱdieȱesȱermögȬ lichen,ȱdieȱdamitȱverbundenenȱEinschnitteȱfürȱdenȱBürgerȱvorhersehbarȱzuȱmachen.ȱSoȱ legtȱ sowohlȱ derȱ §ȱ 1ȱ StGBȱ alsȱ auchȱ derȱArt.ȱ 103ȱAbs.ȱ 2ȱ GGȱ fest,ȱ dassȱ dieȱ Strafbarkeitȱ bereitsȱvorȱBegehungȱderȱTatȱgesetzlichȱbestimmtȱseinȱmuss.ȱDiesȱsollȱverhindern,ȱdassȱ erstȱ nachȱ bestimmtenȱ Verhaltensweisenȱ Gesetzeȱ geschaffenȱ werden,ȱ nachȱ denenȱ derȱ TäterȱfürȱseineȱfrüherenȱTatenȱbestraftȱwird.ȱDarüberȱhinausȱgiltȱimȱStrafrechtȱdasȱsoȱ genannteȱAnalogieverbot.ȱDasȱbedeutet,ȱdassȱeineȱVorschriftȱnichtȱzumȱNachteilȱeinesȱ Tätersȱentsprechendȱangewandtȱwerdenȱdarf,ȱwennȱesȱnichtȱdieȱtatsächlichȱbegangeneȱ Tat,ȱ sondernȱ nurȱ eineȱ ähnlicheȱ Tatȱ unterȱ Strafeȱ stellt.ȱ Geradeȱ imȱ Internetrechtȱ wirktȱ sichȱdiesesȱAnalogieverbotȱextremȱstarkȱaus.ȱHandlungenȱvonȱTäternȱimȱNetzȱkönnenȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 301ȱ Jugendschutzgesetzȱvomȱ23.ȱJuliȱ2002,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ2730,ȱzuletztȱgeändertȱdurchȱGesetzȱvomȱ26.ȱ

Februarȱ2007,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ251.ȱ 302ȱ StaatsvertragȱüberȱdenȱSchutzȱderȱMenschenwürdeȱundȱdenȱJugendschutzȱinȱRundfunkȱundȱ

Telemedienȱ vomȱ 31.08.1991,ȱ zuletztȱ geändertȱ durchȱ Artikelȱ 1ȱ desȱ „Neuntenȱ Staatsvertragesȱ zurȱÄnderungȱrundfunkrechtlicherȱStaatsverträgeȱvomȱ31.07.ȱbisȱ10.10.ȱ2006,ȱBGl.ȱBWȱ2007,ȱS.ȱ 111.ȱDerȱStaatsvertragȱistȱamȱ1.ȱMärzȱ2007ȱinȱKraftȱgetreten.ȱ

ȱ

169

8.1

8

Computerkriminalität und Strafrecht

nurȱbestraftȱwerden,ȱwennȱsieȱgenauȱdieȱVoraussetzungenȱderȱStrafvorschriftenȱerfülȬ len.ȱ Sindȱ sieȱ Handlungenȱ hingegenȱ nurȱ soȱ ähnlich,ȱ soȱ verbietetȱ dasȱ Analogieverbotȱ eineȱ entsprechendeȱ Anwendungȱ derȱ Strafvorschrift.ȱ Esȱ mussȱ zwangsläufigȱ soȱ langeȱ eineȱGesetzeslückeȱbestehenȱbleiben,ȱbisȱderȱGesetzgeberȱeineȱStrafvorschriftȱgeschafȬ fenȱhat,ȱdieȱauchȱdieseȱLebenssituationenȱabdeckt.ȱȱ ImȱStrafrechtȱgiltȱdasȱTatortprinzip.ȱNachȱ§ȱ3ȱdesȱStGBȱistȱdasȱdeutscheȱStrafrechtȱnurȱ aufȱ Tatenȱ anzuwenden,ȱ welcheȱ imȱ Inland,ȱ alsoȱ aufȱ deutschemȱ Hoheitsgebiet,ȱ beganȬ genȱwerden.ȱWirdȱalsoȱdieȱFilialeȱeinesȱdeutschenȱUnternehmensȱinȱParisȱAngriffszielȱ französischerȱHacker,ȱsoȱkommtȱnichtȱdasȱdeutsche,ȱsondernȱalleineȱdasȱfranzösischeȱȱ Strafrechtȱ zurȱ Anwendung.ȱ Wirdȱ hingegenȱ perȱ Internetȱ einȱ Hackerangriffȱ aufȱ einȱ inȱ DeutschlandȱansässigesȱfranzösischesȱUnternehmenȱdurchgeführt,ȱsoȱistȱdasȱdeutscheȱ Strafrechtȱanwendbar.ȱDiesȱistȱunabhängigȱdavon,ȱobȱdasȱOpferȱDeutscherȱoderȱAusȬ länderȱist.ȱ

8.2

Der strafrechtliche Schriftenbegriff

Einȱ fürȱ denȱ Bereichȱ desȱ Internetstrafrechtsȱ wichtigerȱ Punktȱ ist,ȱ dassȱ derȱ Begriffȱ „Schrift“ȱimȱStrafgesetzbuchȱeinȱsehrȱweiterȱistȱundȱderȱBegriffȱdamitȱauchȱdasȱInterȬ netȱ umfasst.ȱ Derȱ §ȱ 11ȱAbs.ȱ 3ȱ StGBȱ stelltȱ explizitȱ klar,ȱ dassȱ denȱ „Schriften“ȱ auchȱ TonȬȱ undȱ Bildträger,ȱ Datenspeicher,ȱAbbildungenȱ undȱ andereȱ Darstellungenȱ gleichstehen.ȱ Dementsprechendȱ erfasstȱ dieȱ Gleichstellungȱ nebenȱ selbständigenȱ Datenträgernȱ wieȱ z.B.ȱ Magnetbändern,ȱ Festplatten,ȱ CDȬROMs,ȱ DVDsȱ undȱ USBȬSpeichernȱ nachȱ herrȬ schenderȱ Meinungȱ auchȱ nichtȱ permanenteȱ elektronischeȱ Arbeitsspeicherȱ vonȱ RechȬ nern.303ȱ

8.3

Straftaten gegen die persönliche Ehre

Insbesondereȱ inȱ EȬMails,ȱ soȱ genanntenȱ Chatroomsȱ undȱ Gesprächsforen,ȱ aberȱ auchȱ inȱ Gästebüchernȱ oderȱ einfachȱ nurȱ inȱ Texten,ȱ welcheȱ eineȱ interessierteȱ Personȱ insȱ Netzȱ stellt,ȱ kannȱ esȱ vorkommen,ȱ dassȱ Personenȱ beleidigtȱ oderȱ negativȱ dargestelltȱ werden.ȱ Beiȱ derartigemȱ Vorgehenȱ sollteȱ sichȱ derȱ imȱ Netzȱ Agierendeȱ gutȱ überlegen,ȱ wasȱ erȱ schreibt.ȱ Dennȱ Beleidigung,ȱ übleȱ Nachredeȱ undȱ Verleumdungȱ sindȱ unterȱ Strafeȱ geȬ stellt.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 303ȱ Vgl.ȱBGHStȱ47,ȱ55,ȱ58ȱff.;ȱLGȱMünchen,ȱNJWȱ2000,ȱS.ȱ1051;ȱTröndleȱ/ȱFischer,ȱStrafgesetzbuchȱ

undȱNebengesetze,ȱ54.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2007,ȱ§ȱ11ȱRn.ȱ36.ȱ

170 ȱ

Straftaten gegen die persönliche Ehre

8.3.1

Beleidigung, § 185 StGB

UnterȱBeleidigungȱistȱeinȱAngriffȱaufȱdieȱpersönlicheȱEhreȱdurchȱKundgabeȱeinerȱGeȬ ringachtung,ȱMissachtungȱoderȱNichtachtungȱzuȱverstehen.304ȱ Beispiel:ȱȱ DieȱNachbarnȱAȱundȱBȱhabenȱsichȱdarüberȱzerstritten,ȱdassȱderȱAȱdieȱÄsteȱseinerȱBäumeȱ anȱderȱGrundstücksgrenzeȱnichtȱschneidet.ȱBȱschreibtȱdemȱAȱdaraufhinȱeineȱEȬMail,ȱdieȱ unterȱanderemȱfolgendenȱSatzȱbeinhaltet:ȱ„SolltenȱSieȱblöderȱIdiotȱnochȱeinmalȱdieȱÄsteȱ IhresȱBaumesȱüberȱdieȱGrundstücksgrenzeȱwachsenȱlassenȱ(...)“.ȱAȱistȱempörtȱundȱerstatȬ tetȱAnzeige.ȱ IndemȱderȱBȱdenȱAȱalsȱ„Idiot“ȱbezeichnet,ȱbringtȱerȱeineȱMissachtungȱdesȱAȱzumȱAusȬ druck,ȱdieȱzugleichȱdieȱpersönlicheȱEhreȱdesȱAȱangreift.ȱDerartigeȱKraftausdrückeȱsindȱ aberȱ nichtȱ nurȱ inȱ EȬMailsȱ oderȱ Gesprächenȱ perȱ Internettelefonieȱ strafbar,ȱ sondernȱ könnenȱauchȱdannȱrelevantȱwerden,ȱwennȱbeispielsweiseȱJournalistenȱeinenȱkritischenȱ oderȱprovokantenȱTextȱinȱdasȱInternetȱstellen.ȱDieȱStrafvorschriftȱgiltȱnämlichȱauchȱfürȱ Journalisten.ȱ Zwarȱ istȱ derȱ Freiraumȱ fürȱ dieseȱ insofernȱ größer,ȱ alsȱ sieȱ imȱ Rahmenȱ derȱ Darstellungȱ ihrerȱ Themenȱ sogarȱ scharfeȱ undȱ abwertendeȱ Kritikȱ sowieȱ übersteigerteȱ Polemikȱ oderȱ ironischeȱ Formulierungenȱ verwendenȱ dürfen305,ȱ dochȱ findetȱ dieȱ freieȱ Meinungsäußerungȱ derȱ Journalistenȱ ihreȱ Grenze,ȱ wennȱ nichtȱ mehrȱ dieȱAuseinanderȬ setzungȱinȱderȱSache,ȱsondernȱdieȱHerabsetzungȱderȱPersonȱimȱVordergrundȱsteht.306ȱ Dieseȱ Grenzeȱ wirdȱ insbesondereȱ beiȱ Formalbeleidigungenȱ imȱ Sinneȱ desȱ §ȱ 192ȱ StGBȱ durchȱAusdrückeȱ wieȱ „Schwein“,ȱ „Affe“ȱ oderȱ „Ferkel“ȱ überschritten.307ȱ Selbstȱ wennȱ derȱsoȱbezeichneteȱdieȱÄußerungȱnichtȱzurȱKenntnisȱgenommenȱhätte,ȱwäreȱderȱTatbeȬ standȱderȱBeleidigungȱhierdurchȱerfüllt.ȱDaȱesȱsichȱbeiȱBeleidigungȱallerdingsȱumȱeinȱ Antragsdeliktȱ handelt,ȱ welchesȱ inȱ derȱ Regelȱ ohneȱ Strafanzeigeȱ nichtȱ verfolgtȱ wird,ȱ wäreȱ ohneȱ Kenntnisnahmeȱ desȱ Verletztenȱ inȱ derȱ Praxisȱ kaumȱ einȱ Strafverfahrenȱ zuȱ erwarten.ȱ Nachȱ §ȱ 185ȱ StGBȱ kannȱ dieȱ Beleidigungȱ mitȱ einerȱ Freiheitsstrafeȱ vonȱ bisȱ zuȱ zweiȱJahrenȱoderȱGeldstrafeȱgeahndetȱwerden.ȱ

8.3.2

Üble Nachrede § 186 StGB

Aberȱ nichtȱ nurȱ dieȱ direkteȱ Beleidigung,ȱ alsoȱ dieȱ Handlungȱ gegenüberȱ demȱ Opfer,ȱ führtȱ zuȱ einerȱ Straftat.ȱ Anknüpfungspunktȱ beiȱ derȱ üblenȱ Nachredeȱ istȱ dieȱ ErmögliȬ chungȱ fremderȱ Missachtung.ȱ Behauptetȱ oderȱ verbreitetȱ jemandȱ alsoȱ aufȱ Seitenȱ imȱ Internet,ȱinȱChatrooms,ȱGästebüchernȱoderȱEȬMailsȱTatsachen,ȱdieȱdazuȱgeeignetȱsind,ȱ eineȱ Personȱ verächtlichȱ zuȱ machenȱ oderȱ inȱ derȱ öffentlichenȱ Meinungȱ herabzuwürdiȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 304ȱ SeitȱBGHStȱ1,ȱ288ȱständigeȱRechtsprechung.ȱ 305ȱ Vgl.ȱBVerfGȱNJWȱ1987,ȱS.ȱ1398;ȱBölke,ȱPresserechtȱfürȱJournalisten.ȱFreiheitȱundȱGrenzenȱderȱ

WortȬȱundȱBildberichterstattung,ȱMünchenȱ2005,ȱS.ȱ110.ȱ 306ȱ Vgl.ȱBVerfGȱNJWȱ1991,ȱS.ȱ95.ȱ 307ȱ Bölke,ȱPresserechtȱfürȱJournalisten,ȱS.ȱ110.ȱ

ȱ

171

8.3

8


gen,ȱsoȱkannȱderȱTatbestandȱderȱüblenȱNachredeȱzurȱAnwendungȱkommen.ȱAndersȱalsȱ beiȱ derȱ Beleidigung,ȱ dieȱ durchȱ Äußerungȱ vonȱ Tatsachenȱ undȱ Werturteilenȱ erfolgenȱ kann,ȱkommtȱesȱbeiȱderȱüblenȱNachredeȱalleinȱaufȱTatsachenȱan.ȱDennȱTatsachenȱsindȱ überprüfbarȱundȱkönnenȱsichȱalsȱrichtigȱoderȱfalschȱherausstellen.ȱAuchȱderȱWortlautȱ desȱ Gesetzesȱ istȱ wichtig.ȱ Erȱ sagtȱ explizitȱ „wennȱ nichtȱ dieseȱ Tatsacheȱ erweislichȱ wahrȱ ist“.ȱ Diesȱ führtȱ zwarȱ zuȱ keinerȱ Beweislastumkehr,ȱ bedeutetȱ aber,ȱ dassȱ verbleibendeȱ Zweifelȱ zuȱ Lastenȱ desȱ Tätersȱ gehen308,ȱ hierȱ derȱ Grundsatzȱ „inȱ dubioȱ proȱ reo“,ȱ imȱ ZweifelȱfürȱdenȱAngeklagten“ȱalsoȱnichtȱgreift.ȱ

8.3.3

Verleumdung § 187 StGB

DerȱTatbestandȱderȱVerleumdungȱzieltȱinȱeineȱähnlicheȱRichtungȱwieȱdieȱübleȱNachreȬ de.ȱ Hierȱ kommtȱ jedochȱ strafverschärfendȱ hinzu,ȱ dassȱ derȱ Täterȱ dieseȱ unwahreȱ BeȬ hauptungȱbewusstȱwahrheitswidrigȱverbreitetȱhat,ȱumȱdenȱanderenȱdadurchȱverächtȬ lichȱ zuȱ machenȱ oderȱ inȱ derȱ öffentlichenȱ Meinungȱ herabzuwürdigen.ȱ Insbesondereȱ strafverschärfendȱwirktȱsichȱdabeiȱaus,ȱwennȱerȱdieseȱTatȱbeispielsweiseȱdurchȱVerbreiȬ tenȱvonȱSchriftenȱbegangenȱhat.ȱInternetseitenȱgehörenȱhierȱzu,ȱdaȱsieȱunterȱdenȱSchrifȬ tenbegriffȱdesȱ§ȱ11ȱAbs.ȱ3ȱStGBȱfallen.ȱ

8.3.4

Antragsdelikte

DieȱebenȱaufgeführtenȱDelikteȱwieȱdieȱBeleidigung,ȱVerleumdungȱoderȱübleȱNachredeȱ werdenȱnachȱ§ȱ194ȱAbs.ȱ1ȱStGBȱinȱderȱRegelȱnurȱaufȱAntragȱverfolgt.ȱEsȱbedarfȱalsoȱinȱ denȱmeistenȱvonȱderartigenȱFällenȱeinerȱAnzeigeȱdurchȱdenȱVerletzten.ȱ AberȱdurchȱnegativeȱÄußerungenȱsindȱauchȱStraftatenȱgegenȱdieȱöffentlicheȱOrdnungȱ möglich.ȱSoȱsehenȱbeispielsweiseȱdieȱ§§ȱ90,ȱ90ȱaȱundȱ90ȱbȱStGBȱSanktionenȱgegenȱPerȬ sonenȱvor,ȱdieȱdenȱdemokratischenȱRechtsstaatȱgefährden.ȱInȱBetrachtȱkommtȱhierȱeineȱ VerunglimpfungȱdesȱBundespräsidenten.ȱNachȱ§ȱ90ȱStGBȱkannȱmitȱeinerȱFreiheitsstraȬ feȱ vonȱ dreiȱ Monatenȱ bisȱ zuȱ fünfȱ Jahrenȱ bestraftȱ werden,ȱ werȱ öffentlich,ȱ inȱ einerȱ VerȬ sammlungȱoderȱdurchȱVerbreitenȱvonȱSchriftenȱdenȱBundespräsidentenȱverunglimpft.ȱ UnterȱVerunglimpfenȱistȱhierbeiȱalsȱeineȱschwereȱEhrkränkungȱimȱSinneȱderȱ§§ȱ185ȱbisȱ 187ȱStGBȱzuȱverstehen,ȱalsoȱTatbestände,ȱwieȱsieȱetwaȱbeiȱBeleidigung,ȱVerleumdungȱ oderȱ üblenȱ Nachredeȱ vorkommen.ȱ Diesesȱ mussȱ allerdingsȱ schwerwiegendȱ undȱ mitȱ einerȱ derartigenȱ Intentionȱ erfolgen.ȱ Harteȱ Kritikȱ oderȱ Satireȱ fallenȱ dementsprechendȱ nichtȱhierunter.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 308ȱ Vgl.ȱTröndleȱ/ȱFischer,ȱStrafgesetzbuch,ȱ54.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2007,ȱ§ȱ186ȱRn.ȱ11.ȱ

172 ȱ

Verunglimpfung

8.4

Verunglimpfung

Derȱ§ȱ90aȱStGBȱstelltȱdieȱVerunglimpfungȱdesȱStaatesȱundȱseinerȱSymboleȱunterȱStrafe.ȱ DieseȱVorschriftȱlautet:ȱ §ȱ90aȱStGBȱȱVerunglimpfungȱdesȱStaatesȱundȱseinerȱSymbole.ȱ (1) Werȱ öffentlich,ȱ inȱ einerȱ Versammlungȱ oderȱ durchȱ Verbreitenȱ vonȱ Schriftenȱ ȱ ȱ ȱ (§ȱ 11ȱ Abs.ȱ3)ȱ 1.

dieȱBundesrepublikȱDeutschlandȱoderȱeinesȱihrerȱLänderȱoderȱihreȱverfassungsmäßigeȱ Ordnungȱbeschimpftȱoderȱböswilligȱverächtlichȱmachtȱoderȱ

2.

dieȱFarben,ȱdieȱFlagge,ȱdasȱWappenȱoderȱdieȱHymneȱderȱBundesrepublikȱDeutschlandȱ oderȱeinesȱihrerȱLänderȱverunglimpft,ȱ

wirdȱmitȱFreiheitsstrafeȱbisȱzuȱdreiȱJahrenȱoderȱmitȱGeldstrafeȱbestraft.ȱ (2) Ebensoȱ wirdȱ bestraft,ȱ werȱ eineȱ öffentlichȱ gezeigteȱ Flaggeȱ derȱ Bundesrepublikȱ DeutschlandȱoderȱeinesȱihrerȱLänderȱoderȱeinȱvonȱeinerȱBehördeȱöffentlichȱangebrachȬ tesȱHoheitszeichenȱderȱBundesrepublikȱDeutschlandȱoderȱeinesȱihrerȱLänderȱentfernt,ȱ zerstört,ȱbeschädigt,ȱunbrauchbarȱoderȱunkenntlichȱmachtȱoderȱbeschimpfendenȱUnȬ fugȱdaranȱverübt.ȱDerȱVersuchȱistȱstrafbar.ȱ (3) DieȱStrafeȱistȱFreiheitsstrafeȱbisȱzuȱfünfȱJahrenȱoderȱGeldstrafe,ȱwennȱderȱTäterȱsichȱ durchȱ dieȱ Tatȱ absichtlichȱ fürȱ Bestrebungenȱ gegenȱ denȱ Bestandȱ derȱ Bundesrepublikȱ DeutschlandȱoderȱgegenȱVerfassungsgrundsätzeȱeinsetzt.ȱ ȱ Beispiel:ȱ GȱstelltȱaufȱseineȱHomepageȱeinȱBild,ȱwelchesȱihnȱzeigt,ȱwieȱerȱgrinsendȱdieȱFlaggeȱderȱ BundesrepublikȱDeutschlandȱverbrennt.ȱMachtȱerȱsichȱdamitȱstrafbar?ȱ DurchȱdieȱVorschriftȱdesȱ§ȱ90ȱaȱStGBȱsollenȱAngriffeȱaufȱdasȱAnsehenȱderȱBundesrepuȬ blikȱ Deutschlandȱ sanktioniertȱ werden.ȱ Dabeiȱ sollenȱ durchȱ §ȱ 90ȱ aȱ Abs.ȱ 1ȱ Nr.ȱ 1ȱ StGBȱ sowohlȱAngriffeȱ aufȱ dieȱ Schutzgüterȱ selbst,ȱ alsȱ auchȱ durchȱ §ȱ 90ȱ aȱAbs.ȱ 1ȱ Nr.ȱ 2ȱ StGBȱ Angriffeȱ aufȱ bestimmteȱ Symboleȱ erfasstȱ werden.ȱ Imȱ genanntenȱ Beispielfallȱ hatȱ Gȱ durchȱseinȱHandelnȱdenȱStraftatbestandȱdesȱ§ȱ90aȱStGBȱerfüllt.ȱ

ȱ

173

8.4

8


8.5

Verbreiten von Propagandamitteln verfassungswidriger Organisationen, § 86 StGB

ZuȱdenȱStrafvorschriften,ȱdieȱsichȱgegenȱeineȱGefährdungȱdesȱdemokratischenȱRechtsȬ staatesȱwendenȱgehörtȱauchȱ§ȱ86ȱStGB.ȱDieserȱParagraphȱverbietetȱdasȱVerbreitenȱvonȱ PropagandamittelnȱverfassungswidrigerȱOrganisationen.ȱDieseȱVorschriftȱsoll,ȱebensoȱ wieȱdasȱinȱ§ȱ86aȱStGBȱnormierteȱVerbotȱvonȱKennzeichenȱverfassungswidrigerȱOrganiȬ sationen,ȱeinerȱVerbreitungȱderartigerȱPropagandamittelȱentgegenwirken.ȱSoȱistȱbereitsȱ dasȱZeigenȱderartigerȱKennzeichen,ȱinsbesondereȱdasȱZeigenȱvonȱFahnen,ȱAbzeichen,ȱ Uniformstücken,ȱ Parolenȱ undȱ Grußformeln,ȱ beispielsweiseȱ aufȱ derȱ Homepageȱ strafȬ bar.ȱ

8.6

Pornographie, § 184 ff. StGB

InsbesondereȱderȱBereichȱderȱPornographieȱundȱGewaltdarstellungenȱspieltȱimȱInterȬ netstrafrechtȱ eineȱ besondereȱ Rolle.ȱ Minderjährigeȱ sollenȱ davorȱ bewahrtȱ werden,ȱ imȱ InternetȱmitȱInhaltenȱkonfrontiertȱzuȱwerden,ȱwelcheȱsieȱinȱihrerȱEntwicklungȱhemmenȱ oderȱ fehlleitenȱ können.ȱ Derȱ Gesetzgeberȱ hatȱ deshalbȱ durchȱ §ȱ 184ȱ StGBȱ unterȱ Strafeȱ gestellt,ȱ pornographischeȱ Schriftenȱ Personenȱ unterȱ achtzehnȱ Jahrenȱ zugänglichȱ zuȱ machen.ȱ Dieȱ Anbieterȱ derartigerȱ Netzinhalteȱ müssenȱ durchȱ geeigneteȱ Maßnahmenȱ dafürȱsorgen,ȱdassȱdiesȱauchȱimȱInternetȱgewährleistetȱist.ȱDerartigeȱTatenȱwerdenȱmitȱ Freiheitsstrafeȱ bisȱ zuȱ einemȱ Jahrȱ oderȱ Geldstrafeȱ bestraft.ȱ Auchȱ dasȱ Verbreitenȱ oderȱ Einführenȱ vonȱ gewaltȬȱ undȱ tierpornographischenȱ Darstellungenȱ istȱ gemäßȱ §ȱ 184ȱ aȱ StGBȱȱverboten.ȱHierȱliegtȱdieȱStrafdrohungȱbereitsȱbeiȱeinerȱFreiheitsstrafeȱbisȱzuȱdreiȱ Jahrenȱ oderȱ Geldstrafe.ȱ Nochȱ schärferȱ sindȱ dieȱ Regelungenȱ beiȱ pornographischenȱ Darstellungen,ȱdieȱdenȱMissbrauchȱvonȱKindernȱzumȱGegenstandȱhaben.ȱHierbeiȱwirdȱ nichtȱnurȱdieȱEinführungȱinȱdasȱLandȱundȱdieȱVerbreitungȱderartigerȱInhalteȱmitȱFreiȬ heitsstrafeȱ vonȱ dreiȱ Monatenȱ bisȱ zuȱ fünfȱ Jahrenȱ bestraft,ȱ sondernȱ auchȱ schonȱ derȱ schlichteȱBesitzȱderartigerȱInhalteȱwirdȱmitȱeinerȱFreiheitsstrafeȱsanktioniert.ȱDeshalbȱ kannȱ jedem,ȱ derȱ versehentlichȱ einmalȱ aufȱ eineȱ derartigeȱ Seiteȱ imȱ Netzȱ gelangtȱ nurȱ geratenȱ werden,ȱ esȱ zuȱ unterlassen,ȱ sichȱ längerȱ aufȱ dieserȱ Seiteȱ aufzuhaltenȱ oderȱ garȱ dieȱInhalteȱderartigerȱSeitenȱabzuspeichernȱoderȱauszudrucken.ȱDennȱselbstȱwennȱderȱ NutzerȱdieseȱKopieȱnurȱzuȱdemȱZweckȱzieht,ȱumȱdamitȱeineȱAnzeigeȱbeiȱderȱPolizeiȱzuȱ machen,ȱwürdeȱerȱdenȱStraftatbestandȱdesȱ§ȱ184ȱbȱStGBȱerfüllenȱundȱkönnteȱselbstȱalsȱ Straftäterȱangesehenȱwerden.ȱ

174 ȱ

Gewaltdarstellungen, § 131 StGB

8.7

Gewaltdarstellungen, § 131 StGB

ImȱInternetȱfindenȱsichȱhäufigȱauchȱSeitenȱmitȱextremenȱGewaltdarstellungen.ȱSeienȱesȱ Fotos,ȱBilderȱoderȱauchȱTexteȱüberȱGrausamkeiten.ȱDerȱdeutscheȱGesetzgeberȱhatȱdieȱ VerbreitungȱvonȱGewaltdarstellungenȱinȱSchriftenȱmitȱ§ȱ131ȱStGBȱunterȱStrafeȱgestellt.ȱ Esȱ handeltȱ sichȱ beiȱ dieserȱ Normȱ umȱ einȱ abstraktesȱ Gefährdungsdelikt.ȱ Dieȱ StrafdroȬ hungȱ istȱ hierȱ anȱ dieȱ Vermutungȱ geknüpft,ȱ dassȱ einȱ Zusammenhangȱ zwischenȱ derȱ individuellenȱ Wahrnehmungȱ vonȱ Gewaltȱ undȱ Handlungsformenȱ einzelnerȱ Personenȱ besteht.309ȱ Derȱ §ȱ 131ȱ StGBȱ verbietetȱ jedwedeȱ Verherrlichungȱ vonȱ Gewalt.ȱ Derȱ OrigiȬ nalwortlautȱdesȱGesetzestextesȱȱlautet:ȱ §ȱ131ȱStGBȱȱGewaltdarstellung.ȱ (1) WerȱSchriftenȱ(§ȱ11ȱAbs.ȱ3),ȱdieȱgrausameȱoderȱsonstȱunmenschlicheȱGewalttätigkeiȬ tenȱ gegenȱ Menschenȱ oderȱ menschenähnlicheȱ Wesenȱ inȱ einerȱ Artȱ schildern,ȱ dieȱ eineȱ VerherrlichungȱoderȱVerharmlosungȱsolcherȱGewalttätigkeitenȱausdrücktȱoderȱdieȱdasȱ GrausameȱoderȱUnmenschlicheȱdesȱVorgangsȱinȱeinerȱdieȱMenschenwürdeȱverletzenȬ denȱWeiseȱdarstellt,ȱ 1.

verbreitet,ȱ

2.

öffentlichȱ ausstellt,ȱ anschlägt,ȱ vorführtȱ oderȱ sonstȱ zugänglichȱmacht,ȱ

3.

einerȱ Personȱ unterȱ achtzehnȱ Jahrenȱ anbietet,ȱ überȬ lässtȱoderȱzugänglichȱmachtȱoderȱ

4.

herstellt,ȱ bezieht,ȱ liefert,ȱ vorrätigȱ hält,ȱ anbietet,ȱ anȬ kündigt,ȱanpreist,ȱeinzuführenȱoderȱauszuführenȱunȬ ternimmt,ȱumȱsieȱoderȱausȱihnenȱgewonneneȱStückeȱ imȱSinneȱderȱNummerȱ1ȱbisȱ3ȱzuȱverwendenȱoderȱeiȬ nemȱ anderenȱ eineȱ solcheȱ Verwendungȱ zuȱ ermögliȬ chen,ȱ

wirdȱmitȱFreiheitsstrafeȱbisȱzuȱeinemȱJahrȱoderȱmitȱGeldȬ strafeȱbestraft.ȱ (2) Ebensoȱ wirdȱ bestraft,ȱ werȱ eineȱ Darbietungȱ desȱ inȱ Absatzȱ 1ȱ bezeichnetenȱ Inhaltsȱ durchȱRundfunk,ȱMedienȬȱoderȱTelediensteȱverbreitet.ȱ (3) Dieȱ Absätzeȱ 1ȱ undȱ 2ȱ geltenȱ nicht,ȱ wennȱ dieȱ Handlungȱ derȱ Berichterstattungȱ überȱ VorgängeȱdesȱZeitgeschehensȱoderȱderȱGeschichteȱdient.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 309ȱ Vgl.ȱTröndle/Fischer,ȱStrafgesetzbuchȱundȱNebengesetze,ȱ54.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2007,ȱ§ȱ131ȱRn.ȱ

2.ȱ

ȱ

175

8.7

8


(4) Absatzȱ1ȱNr.ȱ3ȱistȱnichtȱanzuwenden,ȱwennȱderȱzurȱSorgeȱfürȱdieȱPersonȱBerechtigteȱ handelt;ȱ diesȱ giltȱ nicht,ȱ wennȱ derȱ Sorgeberechtigteȱ durchȱ dasȱ Anbieten,ȱ Überlassenȱ oderȱZugänglichmachenȱseineȱErziehungspflichtȱgröblichȱverletzt.ȱ

8.8

Verletzung des höchstpersönlichen Lebensbereichs, § 201a

EinȱandererȱpraxisrelevanterȱThemenbereichȱistȱdasȱPräsentierenȱvonȱprivatenȱBildernȱ oderȱ Filmenȱ aufȱ Plattformenȱ wieȱ YouTube.ȱ Sofernȱ dieȱ gezeigteȱ Personȱ beiȱ denȱ AufȬ nahmenȱnichtȱzugestimmtȱhat,ȱkönnenȱeinerseitsȱzivilrechtlichȱRechteȱamȱeigenenȱBildȱ verletztȱwordenȱsein.ȱAndererseitsȱkannȱhierȱaberȱauchȱStrafrechtȱrelevantȱwerden.ȱDerȱ §ȱ 201ȱ aȱ StGBȱ schütztȱ vorȱ einerȱ Verletzungȱ desȱ höchstpersönlichenȱ Lebensbereichsȱ durchȱBildaufnahmen.ȱDieseȱVorschrift,ȱdieȱerstȱmitȱGesetzȱvomȱ30.ȱJuliȱ2004ȱnachträgȬ lichȱinȱdasȱStrafgesetzbuchȱeingefügtȱwordenȱistȱlautet:ȱ §ȱ201aȱStGBȱȱVerletzungȱdesȱhöchstpersönlichenȱLebensbereichsȱdurchȱBildaufnahmen.ȱ (1) WerȱvonȱeinerȱanderenȱPerson,ȱdieȱsichȱinȱeinerȱWohnungȱoderȱeinemȱgeȬ genȱ Einblickȱ besondersȱ geschütztenȱ Raumȱ befindet,ȱ unbefugtȱ BildaufnahȬ menȱ herstelltȱ oderȱ überträgtȱ undȱ dadurchȱ derenȱ höchstpersönlichenȱ LeȬ bensbereichȱ verletzt,ȱ wirdȱ mitȱ Freiheitsstrafeȱ bisȱ zuȱ einemȱ Jahrȱ oderȱ mitȱ Geldstrafeȱbestraft.ȱ (2) Ebensoȱ wirdȱ bestraft,ȱ werȱ eineȱ durchȱ eineȱ Tatȱ nachȱ Absatzȱ 1ȱ hergestellteȱ BildaufnahmeȱgebrauchtȱoderȱeinemȱDrittenȱzugänglichȱmacht.ȱ (3) Werȱ eineȱ befugtȱ hergestellteȱ Bildaufnahmeȱ vonȱ einerȱ anderenȱ Person,ȱ dieȱ sichȱ inȱ einerȱ Wohnungȱ oderȱ einemȱ gegenȱ Einblickȱ besondersȱ geschütztenȱ Raumȱbefindet,ȱwissentlichȱunbefugtȱeinemȱDrittenȱzugänglichȱmachtȱundȱ dadurchȱ derenȱ höchstpersönlichenȱ Lebensbereichȱ verletzt,ȱ wirdȱ mitȱ FreiȬ heitsstrafeȱbisȱzuȱeinemȱJahrȱoderȱmitȱGeldstrafeȱbestraft.ȱ (4) DieȱBildträgerȱsowieȱBildaufnahmegeräteȱoderȱandereȱtechnischeȱMittel,ȱdieȱ derȱTäterȱoderȱTeilnehmerȱverwendetȱhat,ȱkönnenȱeingezogenȱwerden.ȱ(…)ȱ ȱ Beispiel:ȱ Dieȱbeidenȱ16ȬjährigenȱSchülerȱ SȱundȱGȱfindenȱesȱwitzig,ȱimȱHerrenumkleideraumȱderȱ Schulsporthalleȱ mitȱ derȱ Kameraȱ ihresȱ Handysȱ heimlichȱ denȱ Umkleidevorgangȱ ihrerȱ SchulkollegenȱaufzunehmenȱdieseȱBilderȱinsȱInternetȱzuȱstellen.ȱ

176 ȱ

Hacker

Inȱ diesemȱ Beispielfallȱ erfüllenȱ dieȱ beidenȱ Schülerȱ sowohlȱ denȱ §ȱ 201aȱAbs.ȱ 1ȱ alsȱ auchȱ denȱ§ȱ201ȱAbs.ȱ2ȱStGB.ȱDerȱUmkleideraumȱistȱeinȱgegenȱEinblickȱbesondersȱgeschützȬ terȱ Raum.ȱ Indemȱ dieȱ Schülerȱ ihreȱ Schulkollegenȱ heimlichȱ fotografieren,ȱ erfüllenȱ sieȱ denȱStraftatbestandȱdesȱ§ȱ201aȱAbs.ȱ1ȱStGB.ȱIndemȱsieȱdieȱBilderȱungefragtȱinsȱInternetȱ stellen,ȱmachenȱsieȱsieȱDrittenȱimȱSinneȱdesȱ§ȱ201aȱAbs.ȱ2ȱStGBȱzugänglich.ȱ

8.9

Hacker

Unterȱ Hackingȱ istȱ gewöhnlichȱ „dasȱ unberechtigteȱ Eindringenȱ inȱ einȱ ComputerȬȱ oderȱ Netzwerksystem“ȱ zuȱ verstehen310.ȱ Dieȱ Handlungenȱ vonȱ Hackernȱ bereitenȱ denȱ StrafȬ verfolgungsbehördenȱinȱderȱVergangenheitȱoftmalsȱinsofernȱSchwierigkeiten,ȱalsȱvieleȱ Handlungenȱ vonȱ Hackernȱ nichtȱ zwingendȱ unterȱ Straftatbeständeȱ zuȱ subsumierenȱ waren.ȱSoȱstellteȱsichȱbeispielsweiseȱbereitsȱdieȱFrage,ȱobȱesȱstrafbarȱwar,ȱausȱsportliȬ chemȱEhrgeizȱȱZugangssicherungenȱzuȱüberwinden,ȱohneȱdieȱdamitȱgesichertenȱDatenȱ lesenȱoderȱverändernȱzuȱwollen.ȱUrsprünglichȱwollteȱderȱGesetzgeberȱdurchȱdieȱEinȬ führungȱ desȱ §ȱ 202aȱ StGB,ȱ welcherȱ durchȱ dasȱ „Zweiteȱ Gesetzȱ zurȱ Bekämpfungȱ derȱ Wirtschaftskriminalität“ȱ imȱ Jahreȱ 1986ȱ inȱ dasȱ Strafgesetzbuchȱ eingefügtȱ wurde,ȱ einerȱ Überkriminalisierungȱ entgegenwirken.ȱ Deshalbȱ sollteȱ dasȱ schlichteȱ Eindringen,ȱ ohneȱ sichȱDatenȱzuȱverschaffen,ȱzuȱkeinerȱStrafbarkeitȱführen.311ȱDochȱwurdeȱdasȱMerkmalȱ desȱ„VerschaffensȱvonȱDaten“ȱdesȱ§ȱ202aȱStGBȱinȱseinerȱaltenȱFassungȱȬȱentgegenȱderȱ Absichtȱ desȱ Gesetzgebersȱ –ȱ oftmalsȱ sehrȱ weitȱ ausgelegt,ȱ soȱ dassȱ bereitsȱ jedwedeȱ Kenntnisnahmeȱ fürȱ eineȱ Strafbarkeitȱ genügte.312ȱ Vorȱ demȱ Hintergrundȱ derȱ GefährȬ lichkeitȱundȱderȱHöheȱderȱSchäden,ȱdieȱdurchȱHackerȱangerichtetȱwerdenȱkönnen,ȱhatȱ derȱ Gesetzgeberȱ imȱ Rahmenȱ derȱ Strafrechtsreformȱ 2007ȱ nunmehrȱ denȱ §ȱ 202aȱ StGBȱ folgendermaßenȱgefasst:313ȱ §ȱ202aȱStGBȱȱAusspähenȱvonȱDatenȱ[„Hacking“].ȱ (1) WerȱunbefugtȱsichȱoderȱeinemȱanderenȱZugangȱzuȱDaten,ȱdieȱnichtȱfürȱihnȱbestimmtȱ undȱdieȱgegenȱunberechtigtenȱZugangȱbesondersȱgesichertȱsind,ȱunterȱÜberwindungȱ derȱZugangssicherungȱverschafft,ȱwirdȱmitȱFreiheitsstrafeȱbisȱzuȱdreiȱJahrenȱoderȱmitȱ Geldstrafeȱbestraft.ȱ (2) Datenȱ imȱ Sinneȱ desȱ Absatzesȱ 1ȱ sindȱ nurȱ solche,ȱ dieȱ elektronisch,ȱ magnetischȱ oderȱ sonstȱnichtȱunmittelbarȱwahrnehmbarȱgespeichertȱsindȱoderȱübermitteltȱwerden.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 310ȱ Ernstȱ(Hrsg.),ȱHacker,ȱCrackerȱ&ȱComputerviren,ȱKölnȱ2004,ȱRn.ȱ1.ȱȱ 311ȱ Vgl.ȱBerichtȱdesȱRechtsausschusses,ȱBTȬDrucks.ȱ10/5058,ȱS.ȱ28ȱf.ȱ 312ȱ Vgl.ȱTröndleȱ/ȱFischer,ȱStrafgesetzbuchȱundȱNebengesetze,ȱ54.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2007,ȱRn.ȱ10.ȱ 313ȱ Dasȱ Strafrechtsänderungsgesetzȱ zurȱ Bekämpfungȱ derȱ Computerkriminalitätȱ istȱ seitȱ demȱ 11.ȱ

Augustȱ2007ȱinȱKraft;ȱvgl.ȱBGBlȱIȱS.ȱ1786.ȱ

ȱ

177

8.9

8


Derȱneueȱ§ȱ202aȱStGBȱistȱmitȱderȱFormulierungȱdesȱ„sichȱZugangȱzuȱverschaffen“ȱvielȱ präziserȱ alsȱ dieȱ alteȱ Normȱ undȱ trägtȱ derȱ Gefährlichkeitȱ desȱ Handelnsȱ vonȱ Hackernȱ Rechnung.ȱAufȱdasȱVerschaffenȱvonȱDatenȱkommtȱesȱnunȱnichtȱmehrȱan.ȱMitȱderȱGeȬ setzesnovelleȱ wirdȱ klargestellt,ȱ dassȱ bereitsȱ dasȱ schlichteȱ Hackingȱ zurȱ Strafbarkeitȱ führt.ȱ Nichtȱ nachvollziehbarȱ istȱ allerdings,ȱ weshalbȱ derȱ §ȱ 202aȱ StGBȱ nichtȱ auchȱ denȱ VersuchȱdesȱHackingsȱunterȱStrafeȱstellt.ȱUnabhängigȱdavon,ȱobȱderȱTäterȱausȱeigenemȱ Unvermögenȱesȱnichtȱschafft,ȱanȱdieȱDatenȱzuȱgelangen,ȱoderȱobȱesȱdieȱEffektivitätȱdesȱ Zugangsschutzesȱ ist,ȱ eineȱ Strafbarkeitȱ istȱ nachȱ demȱ neuenȱ §ȱ 202aȱ StGBȱ erstȱ möglich,ȱ wennȱderȱErfolgȱeingetretenȱist.ȱȱ Dieȱ Strafbarkeitȱ desȱ Hackersȱ vorȱ demȱ Erfolgȱ kannȱ aberȱ inȱ vielenȱ Fällenȱ durchȱ die,ȱ ebenfallsȱ mitȱ derȱ neuȱ inȱ dasȱ StGBȱ eingefügtenȱ Strafrechtsreformȱ desȱ §ȱ 202cȱ StGBȱ erȬ reichtȱwerden.ȱDieseȱVorschriftȱlautet:ȱ §ȱ202cȱStGBȱVorbereitenȱdesȱAusspähensȱundȱAbfangensȱvonȱDatenȱ (1) WerȱeineȱStraftatȱnachȱ§ȱ202aȱoderȱ§ȱ202bȱvorbereitet,ȱindemȱerȱȱ 1.

Passworteȱ oderȱ sonstigeȱ Sicherungscodes,ȱ dieȱ denȱ Zugangȱ zuȱ Datenȱ (§ȱ 202aȱAbs.ȱ2)ȱermöglichen,ȱoderȱ

2.

Computerprogramme,ȱderenȱZweckȱdieȱBegehungȱeinerȱsolchenȱTatȱist,ȱherȬ stellt,ȱ sichȱ oderȱ einemȱ anderenȱ verschafft,ȱ verkauft,ȱ einemȱ anderenȱ überȬ lässt,ȱ verbreitetȱ oderȱ sonstȱ zugänglichȱ macht,ȱ wirdȱ mitȱ Freiheitsstrafeȱ bisȱ zuȱeinemȱJahrȱoderȱmitȱGeldstrafeȱbestraft.ȱ

(2) §ȱ149ȱAbs.ȱ2ȱundȱ3ȱgiltȱentsprechend.ȱ Dieserȱ anȱ sichȱ harmlosȱ anmutendeȱ Gesetzestextȱ enthältȱ eineȱ erheblicheȱ juristischeȱ Brisanz.ȱ Esȱ istȱ imȱ deutschenȱ Rechtȱ sehrȱ seltenȱ undȱ ungewöhnlich,ȱ bloßeȱ VorbereiȬ tungshandlungenȱ wieȱ denȱ schlichtenȱ Besitzȱ vonȱ Computerprogrammenȱ unterȱ Strafeȱ zuȱstellen.ȱDasȱVorbereitungsstadiumȱzieltȱzwarȱaufȱdieȱVerwirklichungȱeinesȱstrafbaȬ renȱTatbestandes,ȱliegtȱaberȱnochȱvorȱdemȱVersuchsstadium;ȱalsoȱvorȱdemȱunmittelbaȬ renȱ Ansetzenȱ zurȱ Tat.ȱ Strafbarȱ istȱ sieȱ nurȱ inȱ denȱ imȱ Gesetzȱ ausdrücklichȱ genanntenȱ Fällen.ȱDerartigeȱFälleȱfindenȱsichȱaußerȱinȱdemȱ§ȱ202cȱStGBȱnurȱnochȱinȱdenȱ§§ȱ80,ȱ83,ȱ 87,ȱ 149,ȱ 152aȱ Abs.ȱ 1ȱ Nr.ȱ 2,ȱ 234aȱ Abs.ȱ 3,ȱ 275ȱ undȱ 310ȱ StGB.314ȱ Nachȱ bestehendemȱ RechtsverständnisȱmussȱderȱTäterȱalsoȱdieȱSchwelleȱzumȱunmittelbarenȱAnsetzenȱzurȱ Tatȱüberschreiten,ȱumȱgewöhnlichȱinȱdenȱBereichȱzuȱgelangen,ȱinȱwelchemȱihmȱstrafȬ rechtlicheȱ Sanktionenȱ drohen.ȱ Nichtȱ soȱ beiȱ §ȱ 202cȱ StGB.ȱ Hierȱ genügtȱ beispielsweiseȱ wennȱderȱTäterȱPassworte,ȱSicherungscodesȱoderȱComputerprogrammeȱherstellt,ȱsichȱ oderȱ einemȱ anderenȱ verschafft,ȱ verkauft,ȱ einemȱ anderenȱ überlässt,ȱ verbreitetȱ oderȱ sonstȱzugänglichȱmacht,ȱumȱeineȱTatȱnachȱdenȱ§§ȱ202a,ȱ202bȱStGBȱzuȱbegehen.ȱAuchȱ wennȱesȱderȱGesetzestextȱnichtȱsoȱdeutlichȱzumȱAusdruckȱbringt,ȱwirdȱhiermitȱzuminȬ destȱmittelbarȱeineȱStrafbarkeitȱfürȱdenȱBesitzȱvonȱHackertoolsȱgeschaffen.ȱDennȱwerȱ Hackertoolsȱhat,ȱmussȱsieȱsichȱentwederȱverschafftȱoderȱsieȱselbstȱhergestelltȱhaben.ȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 314ȱ Vgl.ȱTröndleȱ/ȱFischer,ȱStrafgesetzbuchȱundȱNebengesetze,ȱ54.ȱAufl.ȱMünchenȱ2007,ȱ§ȱ22ȱRn.ȱ5.ȱ

178 ȱ

Phishing

DieȱBundesrepublikȱDeutschlandȱhatȱdieseȱVorschriftȱunterȱanderemȱauchȱinȱdasȱStGBȱ eingefügt,ȱ weilȱ derȱ Gesetzgeberȱ diesȱ tunȱ musste.ȱ Dieȱ Vorschriftȱ dienteȱ nämlichȱ derȱ Umsetzungȱ vonȱ Artikelȱ 6ȱ Abs.ȱ 1ȱ Buchstabeȱ aȱ desȱ Europaratȱ Übereinkommens.ȱ Dortȱ wurdeȱunterȱNr.ȱiiȱvorgesehen,ȱdassȱjedeȱVertragsparteiȱ–ȱundȱdamitȱauchȱdieȱBundesȬ republikȱ Deutschlandȱ –ȱ zumindestȱ dasȱ Herstellen,ȱ Verkaufen,ȱ Beschaffenȱ zwecksȱ Gebrauchs,ȱEinführen,ȱVerbreitenȱoderȱanderweitigeȱVerfügbarmachenȱeinesȱCompuȬ terpassworts,ȱ einesȱ Zugangscodesȱ oderȱ ähnlicherȱ Daten,ȱ dieȱ denȱ Zugangȱ zuȱ einemȱ ComputersystemȱalsȱGanzemȱoderȱzuȱeinemȱTeilȱdavonȱermöglichen,ȱmitȱdemȱVorsatz,ȱ sieȱ zurȱ Begehungȱ bestimmterȱ Computerstraftatenȱ zuȱ verwenden,ȱ unterȱ Strafeȱ stellenȱ muss.ȱ

8.10 Phishing Beispiel:ȱ AȱerhältȱeineȱEȬMail.ȱDieseȱsiehtȱaus,ȱalsȱseiȱsieȱvonȱseinerȱBank.ȱErȱwirdȱaufgefordert,ȱ einenȱinȱderȱMailȱbefindlichenȱLinkȱzuȱverwenden.ȱDieserȱLinkȱführtȱihnȱaufȱeineȱSeite,ȱ dieȱ aussiehtȱ wieȱ eineȱ Seiteȱ seinerȱ Bank.ȱ Erȱ wirdȱ aufgefordertȱ seineȱ Geheimzahlȱ einȬ zugeben.ȱ Inȱ Wirklichkeitȱ habenȱ Kriminelleȱ dieȱ Seiteȱ entworfenȱ undȱ ihmȱ dieȱ Mailȱ geȬ schickt,ȱumȱsoȱanȱseineȱGeheimnummerȱzuȱgelangen.ȱ Unterȱ Phishingȱ verstehtȱ manȱ denȱ Versuchȱ vonȱ Tätern,ȱ anȱ Passwörterȱ undȱ PINȬȱ oderȱ TANȬNummernȱ ȱ zuȱ kommen,ȱ indemȱ sieȱ Internetseitenȱ vonȱ beispielsweiseȱ Bankenȱ täuschendȱ echtȱ nachbildenȱ undȱ dieȱ Empfängerȱ derȱ Mailȱ auffordern,ȱ ihreȱ PINȱ oderȱ TANȱ anzugeben.315ȱ Derȱ Begriffȱ „Phishing“ȱ istȱ eineȱ Wortschöpfung,ȱ dieȱ sichȱ ausȱ denȱ Begriffenȱ„Password“ȱundȱ„Fishing“ȱzusammensetzt.ȱDieȱerlangtenȱDatenȱwerdenȱvonȱ denȱTäternȱoftmalsȱdazuȱbenutzt,ȱÜberweisungenȱzuȱtätigen.ȱOftȱwerdenȱPersonenȱalsȱ EmpfängerȱdesȱGeldesȱzwischengeschaltetȱoderȱdieȱKonten,ȱüberȱdieȱdieȱFinanztransȬ aktionenȱ laufen,ȱ werdenȱ schnellȱ wiederȱ aufgelöst,ȱ umȱ soȱ dieȱ Gefahrȱ zuȱ minimieren,ȱ entdecktȱ zuȱ werden.ȱ Durchȱ diesesȱ Vorgehenȱ wirdȱ dasȱ Vertrauenȱ derȱ Nutzerȱ inȱ dieȱ SicherheitȱdesȱEȬCommerceȱimmerȱmehrȱgeschwächt,ȱsoȱdassȱvieleȱPersonenȱvonȱOnliȬ neȬGeschäftenȱAbstandȱnehmen,ȱwasȱauchȱzuȱwirtschaftlichenȱSchädenȱfürȱdieseȱBranȬ cheȱführt.ȱ Inȱ derȱ Praxisȱ derȱ Rechtsprechung,ȱ Staatsanwaltschaftenȱ undȱ derȱ wissenschaftlichenȱ Literatur316ȱ istȱ dieȱ strafrechtlicheȱ Beurteilungȱ desȱ Phishingȱ relativȱ indifferentȱ eingeȬ ordnet.317ȱ Bisȱ zurȱ Strafrechtsreformȱ 2007ȱ warȱ dieȱ rechtlicheȱ Einordnungȱ nichtȱ ganzȱ unstrittig.ȱ Insbesondereȱ imȱ Rahmenȱ derȱ Berichterstattungȱ durchȱ dieȱ Medienȱ wurdeȱ immerȱwiederȱgefordert,ȱeineȱneueȱStrafvorschriftȱgegenȱPhishingȱzuȱschaffen.ȱEsȱmagȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 315ȱ Vgl.ȱEichhorn,ȱInternetrecht,ȱBerlinȱ2007,ȱS.ȱ50,ȱdortȱAnmerkungȱinȱFußnoteȱ51.ȱ 316ȱ Vgl.ȱhierzuȱauchȱdieȱDarstellungȱin:ȱKnupfer,ȱPhishingȱforȱMoney,ȱin:ȱMMRȱ2004,ȱ641ȱf.ȱ 317ȱ Vgl.ȱErnst,ȱDasȱneueȱComputerstrafrecht,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ2661ȱff.,ȱS.ȱ2665ȱm.w.N.ȱ

ȱ

179

8.10

8


dahinstehen,ȱ obȱ diesȱ wirklichȱ notwendigȱ ist.ȱ Auchȱ dieȱ gängigenȱ Strafvorschriftenȱ ließenȱvomȱPrinzipȱherȱeineȱAhndungȱderartigerȱTatenȱzu.318ȱDennȱnatürlichȱstelltȱdieȱ BenutzungȱderȱerlangtenȱDatenȱbeiȱderȱDurchführungȱvonȱFinanztransaktionenȱdurchȱ dieȱTäterȱeinenȱBetrugȱnachȱ§ȱ263ȱStGBȱbzw.ȱeinenȱComputerbetrugȱnachȱ§ȱ263aȱStGBȱ dar.ȱProblematischȱistȱallerdingsȱdieȱEinordnungȱderȱVersendungȱderȱPhishingȬMails.ȱ DennȱderȱStraftatbestandȱdesȱBetrugesȱbeispielsweiseȱsetztȱeineȱVermögensverfügungȱ voraus.ȱBisweilenȱwirdȱinȱderȱLiteraturȱdieȱAuffassungȱvertreten,ȱbereitsȱdieȱPreisgabeȱ derȱsensiblenȱDatenȱaufȱeineȱPhishingȬMailȱwäreȱwegenȱderȱGefährdungȱdesȱVermöȬ gensȱeinerȱVermögensverfügungȱgleichzusetzen.ȱMeinesȱErachtensȱgriffȱdieseȱAuffasȬ sungȱzuȱweit,ȱdaȱsieȱdenȱGrundsatzȱ„keineȱStrafeȱohneȱGesetz“ȱaushöhlte.ȱEsȱbedurfteȱ vielmehrȱ zunächstȱ einerȱ finanziellenȱ Transaktionȱ unterȱ Zuhilfenahmeȱ derȱ Daten,ȱ daȬ mitȱvonȱeinerȱVermögensverfügungȱundȱdamitȱvonȱBetrugȱgesprochenȱwerdenȱkonnte.ȱ DasȱVersendenȱderȱMailsȱwäreȱdementsprechendȱnurȱalsȱstrafloseȱVorbereitungshandȬ lungȱ anzusehenȱ gewesen.ȱ Diesȱ warȱ insofernȱ bedauerlich,ȱ alsȱ geradeȱ dasȱ Phishingȱ inȱ denȱ letztenȱ Jahrenȱ dasȱ Vertrauenȱ derȱ Nutzerȱ inȱ dasȱ InternetȬBankingȱ undȱ inȱ EȬ Commerceȱ erheblichȱ erschüttertȱ hatȱ undȱ esȱ deshalbȱ zurȱ Abwendungȱ weiterenȱ wirtȬ schaftlichenȱ Schadensȱ ausȱ verbrechenspräventivenȱ Gründenȱ wünschenswertȱ wäre,ȱ auchȱdasȱVersendenȱderȱPhishingȬMailsȱbereitsȱstrafrechtlichȱahndenȱzuȱkönnen,ȱdamitȱ TäterȱhiervonȱmöglicherweiseȱbereitsȱimȱVorfeldȱabgeschrecktȱwerden.ȱ MitȱderȱStrafrechtsreformȱ2007ȱwurdeȱeinȱneuerȱParagraph,ȱnämlichȱderȱ§ȱ202bȱStGB,ȱ inȱ dasȱ Strafgesetzbuchȱ aufgenommen.ȱ Dieseȱ Vorschriftȱ hatȱ unterȱ anderemȱ auchȱ dasȱ Ziel,ȱPhishingȱwirksamȱsanktionierenȱzuȱkönnen.ȱDerȱgenaueȱGesetzeswortlautȱist:ȱ §ȱ202bȱStGBȱAbfangenȱvonȱDatenȱ WerȱunbefugtȱsichȱoderȱeinemȱAnderenȱunterȱAnwendungȱvonȱtechnischenȱMittelnȱnichtȱfürȱ ihnȱbestimmteȱDatenȱ(§ȱ202aȱAbs.ȱ2)ȱausȱeinerȱnichtöffentlichenȱDatenübermittlungȱoderȱausȱ derȱ elektromagnetischenȱ Abstrahlungȱ einerȱ Datenverarbeitungsanlageȱ verschafft,ȱ wirdȱ mitȱ FreiheitsstrafeȱbisȱzuȱzweiȱJahrenȱoderȱmitȱGeldstrafeȱbestraft,ȱwennȱdieȱTatȱnichtȱinȱanderenȱ VorschriftenȱmitȱschwerererȱStrafeȱbedrohtȱist.ȱ DaȱauchȱdieseȱVorschriftȱkeineȱStrafbarkeitȱdesȱVersuchsȱvorsieht,ȱmussȱfürȱeineȱVerȬ folgungȱ desȱ Versuchsȱ desȱ Phishingȱ aufȱ denȱ durchȱ dieȱ Strafrechtsnovelleȱ 2007ȱ inȱ dasȱ StGBȱ eingefügtenȱ §ȱ 202cȱ StGBȱ zurückgegriffenȱ werden,ȱ überȱ welchenȱ dieȱ VorbereiȬ tungshandlungenȱderȱTäterȱbestraftȱwerdenȱkönnen.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 318ȱ Zuȱ Sanktionenȱ überȱ Markenrechtȱ vgl.ȱ Beck/Dornis,ȱ „Phishing“ȱ imȱ Marken(straf)recht.ȱ Wieȱ

Tathandlungenȱ desȱ „Phishing“ȱ markenstrafrechtlichȱ geahndetȱ werdenȱ können,ȱ CRȱ 2007,ȱ S.ȱ 642ȱff.ȱ

180 ȱ

Viren und Würmer

8.11 Viren und Würmer 8.11.1 Viren Begrifflichȱ istȱ unterȱ einemȱ Computervirusȱ einȱ Programmcodeȱ zuȱ verstehen,ȱ welcherȱ sichȱselbstȱvervielfältigenȱkannȱundȱoftmalsȱeineȱSchadensroutineȱbeinhaltet,ȱdieȱdazuȱ dient,ȱComputerȱzuȱinfizieren.ȱVonȱderȱVerhaltensweiseȱistȱdiesȱmitȱdenȱausȱderȱMediȬ zinȱbekanntenȱVirenȱvergleichbar,ȱwelcheȱMenschenȱbefallen.ȱSoȱerklärtȱsichȱauchȱdieȱ identischeȱ Wortwahl.ȱAberȱ auchȱ hierbeiȱ istȱ eineȱ feineȱ Differenzierungȱ vorzunehmen.ȱ Imȱ Unterschiedȱ zumȱ biologischȬmedizinischenȱ Begriff,ȱ nachȱ welchemȱ einȱ Virusȱ einȱ Neutrumȱdarstelltȱundȱdeshalbȱalsȱ„dasȱVirus“ȱbezeichnetȱwird,ȱistȱderȱComputervirusȱ einȱ Maskulinumȱ undȱ deshalbȱ alsȱ „derȱ Virus“ȱ zuȱ bezeichnen.ȱ Grobȱ eingeteiltȱ lassenȱ sichȱdreiȱArtenȱvonȱVirenȱunterscheiden:319ȱ

EineȱArtȱ derȱ Virenȱ sindȱ dieȱ soȱ genanntenȱ ausführbarenȱ Viren.ȱ Sieȱ infizierenȱ ProȬ gramme.ȱDasȱheimtückischeȱanȱdiesenȱVirenȱist,ȱdassȱsieȱauchȱnachȱdemȱSchließenȱ desȱProgrammsȱ imȱ Speicherȱbleibenȱ undȱ jedeȱ weitereȱAnwendungȱ infizierenȱ undȱ sichȱsoȱlangsamȱüberȱdasȱSystemȱverteilen.ȱ

BootȬSektorȱ Viren:ȱ Derartigeȱ Virenȱ befindenȱ sichȱ aufȱ einemȱ abgegrenztenȱ Bereichȱ derȱ Festplatteȱ desȱ Computers,ȱ welcherȱ beimȱ Startenȱ desȱ Rechnersȱ benötigtȱ wird.ȱ DieserȱBereichȱwirdȱauchȱalsȱBootȬSektorȱbezeichnet.ȱIstȱdieserȱmitȱeinemȱVirusȱinȬ fiziert,ȱsoȱkannȱerȱdurchȱdasȱ StartenȱdesȱRechnersȱaktiviertȱwerden,ȱworaufhinȱerȱ beiȱjedemȱStartenȱDateienȱundȱProgrammeȱinfiziert.ȱ

Makroviren:ȱHierunterȱverstehtȱmanȱViren,ȱdieȱintegriertenȱMakrosȱanhängenȱundȱ dementsprechendȱ Dateienȱ infizieren,ȱ welcheȱ zuȱ ihrerȱ Nutzungȱ aufȱ Makrosȱ zuȬ rückgreifenȱ(z.B.ȱWordȱoderȱExcel).ȱ

8.11.2 Würmer WürmerȱsindȱeineȱbestimmteȱUnterartȱvonȱViren,ȱdieȱsichȱauchȱohneȱdassȱderȱNutzerȱ eineȱDateiȱöffnetȱoderȱausführt,ȱquasiȱselbständigȱinȱeinemȱNetzwerkȱverbreiten.ȱAnȬ dersȱ alsȱ einȱ Virusȱ istȱ einȱ Wurmȱ einȱ eigenständigesȱ Programm,ȱ welchesȱ dementspreȬ chendȱ auchȱ keineȱ Wirtsdateiȱbenötigt.320ȱ Daȱ Würmerȱ insbesondereȱ aufȱ rasche,ȱ unkaȬ nalisierteȱVerbreitungȱausgerichtetȱsind,ȱistȱesȱoftmalsȱzuȱderenȱBeseitigungȱerforderȬ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 319ȱ Vgl.ȱzurȱDarstellungȱderȱVirenarten:ȱNeuburger,ȱeBusinessȬEntwicklungȱfürȱkleineȱundȱmitȬ

telständischeȱUnternehmen,ȱBerlinȱ2003.ȱ 320ȱ Vgl.ȱTreber,ȱSystemprogrammeȱgegenȱComputerviren,ȱMünchenȱ1992,ȱS.ȱ4.ȱ

ȱ

181

8.11

8


lich,ȱ lokaleȱ Netzwerkeȱ vollkommenȱ abzustellen,ȱ daȱ gereinigteȱ Bereicheȱ ansonstenȱ sofortȱwiederȱbefallenȱwerdenȱkönnten.321ȱ §ȱ303aȱȱDatenveränderung.ȱ (1) WerȱrechtswidrigȱDatenȱ(§ȱ202aȱAbs.ȱ2)ȱlöscht,ȱunterdrückt,ȱunbrauchbarȱmachtȱoȬ derȱ verändert,ȱ wirdȱ mitȱ Freiheitsstrafeȱ bisȱ zuȱ zweiȱ Jahrenȱ oderȱ mitȱ Geldstrafeȱ beȬ straft.ȱ (2) DerȱVersuchȱistȱstrafbar.ȱ (3) FürȱdieȱVorbereitungȱeinerȱStraftatȱnachȱAbs.ȱ1ȱgiltȱ§ȱ202cȱentsprechend.ȱ EinȱweitererȱwichtigerȱTatbestandȱistȱ§ȱ303bȱStGB.ȱ §ȱ303bȱStGBȱȱComputersabotage.ȱ (1) WerȱeineȱDatenverarbeitung,ȱdieȱfürȱeinenȱanderenȱvonȱwesentlicherȱBedeutungȱist,ȱ dadurchȱerheblichȱstört,ȱdassȱerȱ 1.

eineȱTatȱnachȱ§ȱ303aȱAbs.ȱ1ȱbegeht,ȱ

2.

Datenȱ(§ȱ202aȱAbs.ȱ2)ȱinȱderȱAbsicht,ȱeinemȱanderenȱNachteilȱzuzufügen,ȱ eingibtȱoderȱübermitteltȱoderȱ

3.

eineȱ Datenverarbeitungsanlageȱ oderȱ einenȱ Datenträgerȱ zerstört,ȱ beschäȬ digt,ȱunbrauchbarȱmacht,ȱbeseitigtȱoderȱverändert,ȱ

wirdȱmitȱFreiheitsstrafeȱbisȱzuȱdreiȱJahrenȱoderȱmitȱGeldstrafeȱbestraft.ȱ (2) HandeltȱesȱsichȱumȱeineȱDatenverarbeitung,ȱdieȱfürȱeinenȱfremdenȱBetrieb,ȱeinȱfremȬ desȱ Unternehmenȱ oderȱ eineȱ Behördeȱ vonȱ wesentlicherȱ Bedeutungȱ ist,ȱ istȱ dieȱ Strafeȱ FreiheitsstrafeȱbisȱzuȱfünfȱJahrenȱoderȱGeldstrafe.ȱ (3) DerȱVersuchȱistȱstrafbar.ȱ (4) Inȱ besondersȱ schwerenȱ Fällenȱ desȱ Absatzesȱ 2ȱ istȱ dieȱ Strafeȱ Freiheitsstrafeȱ vonȱ sechsȱ MonatenȱbisȱzuȱzehnȱJahren.ȱEinȱbesondersȱschwererȱFallȱliegtȱinȱderȱRegelȱvor,ȱwennȱ derȱTäterȱ 1.

einenȱVermögensverlustȱgroßenȱAusmaßesȱherbeiführt,ȱ

2.

gewerbsmäßigȱ oderȱ alsȱ Mitgliedȱ einerȱ Bandeȱ handelt,ȱ dieȱ sichȱ zurȱ fortgeȬ setztenȱBegehungȱvonȱComputersabotageȱverbundenȱhat,ȱ

3.

durchȱdieȱTatȱdieȱVersorgungȱderȱBevölkerungȱmitȱlebenswichtigenȱGüternȱ oderȱDienstleistungenȱoderȱdieȱSicherheitȱderȱBundesrepublikȱDeutschlandȱ beeinträchtigt.ȱ

(5) FürȱdieȱVorbereitungȱeinerȱStraftatȱnachȱAbsatzȱ1ȱgiltȱ§ȱ202cȱentsprechend.ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 321ȱ Vgl.ȱErnstȱ(Hrsg.),ȱHacker,ȱCrackerȱ&ȱComputerviren,ȱKölnȱ2004,ȱRn.ȱ109.ȱ

182 ȱ

Strafvorschriften des Urheberrechtsgesetzes

AuchȱderȱStraftatbestandȱderȱComputersabotageȱhatȱdurchȱdieȱStrafrechtsreformȱ2007ȱ eineȱ erheblicheȱ Umgestaltungȱ erfahren.ȱ Nachȱ derȱ altenȱ Fassungȱ desȱ Gesetzesȱ warȱ Computersabotageȱnurȱstrafbar,ȱwennȱsichȱdieȱAngriffeȱgegenȱBetriebe,ȱUnternehmenȱ oderȱ Behördenȱ richteten.ȱ Nunȱ schütztȱ derȱ neueȱ §ȱ 303bȱ StGBȱ auchȱ dieȱ privateȱ DatenȬ verarbeitungȱgegenȱ„erheblicheȱStörungen“.ȱ

8.12 Strafvorschriften des Urheberrechtsgesetzes StrafvorschriftenȱfindenȱsichȱnichtȱnurȱimȱStrafgesetzbuch.ȱAuchȱdasȱUrheberrechtsgeȬ setzȱenthältȱStrafȬȱundȱBußgeldvorschriften.ȱSieȱsindȱdortȱabȱ§ȱ106ȱUrhGȱzuȱfinden.ȱȱ Soȱstelltȱderȱ§ȱ106ȱUrhGȱdieȱunerlaubteȱVerwertungȱurheberrechtlichȱgeschützterȱWerȬ keȱunterȱStrafe.ȱDasȱbedeutet,ȱdassȱeinȱinȱseinenȱRechtenȱverletzterȱUrheberȱnebenȱderȱ Ausschöpfungȱ seinerȱ zivilrechtlichenȱAnsprücheȱ wieȱ Beseitigungȱ derȱ UrheberrechtsȬ verletzung,ȱUnterlassung,ȱAuskunftȱundȱSchadensersatzȱauchȱeineȱStrafanzeigeȱwegenȱ Urheberrechtsverletzungȱstellenȱkann.ȱGrundlageȱhierfürȱwäreȱderȱ§ȱ106ȱUrhG.ȱ §ȱ106ȱUrhGȱȱUnerlaubteȱVerwertungȱurheberrechtlichȱgeschützterȱWerke.ȱ (1) WerȱinȱanderenȱalsȱdenȱgesetzlichȱzugelassenenȱFällenȱohneȱEinwilligungȱdesȱBerechȬ tigtenȱeinȱWerkȱoderȱeineȱBearbeitungȱoderȱUmgestaltungȱeinesȱWerkesȱvervielfältigt,ȱ verbreitetȱoderȱöffentlichȱwiedergibt,ȱwirdȱmitȱFreiheitsstrafeȱbisȱzuȱdreiȱJahrenȱoderȱ mitȱGeldstrafeȱbestraft.ȱ (2) DerȱVersuchȱistȱstrafbar.ȱ Dochȱ nichtȱ nurȱ dieȱ Verwertungȱ urheberrechtlichȱ geschützterȱ Werkeȱ istȱ strafbar.ȱ Esȱ genügtȱ bereitsȱ ohneȱ Einwilligungȱ desȱ Urhebersȱ aufȱ demȱ Originalȱ einesȱ Werkesȱ derȱ bildendenȱKünsteȱoderȱaufȱeinemȱVervielfältigungsstück,ȱeinerȱBearbeitungȱoderȱUmȬ gestaltungȱeinesȱWerkesȱderȱbildendenȱKünsteȱeineȱUrheberbezeichnungȱanzubringen,ȱ dieȱeinerȱKopieȱdenȱAnscheinȱeinesȱOriginalsȱverleiht,ȱumȱgegenȱ§ȱ107ȱUrhGȱzuȱverȬ stoßen.ȱ Verwertetȱ jemandȱ gewerbsmäßigȱ urheberrechtlichȱ geschützteȱ Werkeȱ ohneȱ EinwilligungȱdesȱUrhebers,ȱsoȱerhöhtȱsichȱdieȱStrafandrohungȱnachȱ§ȱ108aȱUrhGȱsogarȱ aufȱFreiheitsstrafeȱbisȱzuȱfünfȱJahrenȱoderȱGeldstrafe.ȱ Tatenȱ wieȱ dieȱ unerlaubteȱ Verwertungȱ urheberrechtlichȱ geschützterȱ Werke,ȱ dasȱ unzuȬ lässigeȱ Anbringenȱ einerȱ Urheberbezeichnungȱ oderȱ derȱ unerlaubteȱ Eingriffȱ inȱ demȱ UrheberrechtȱverwandteȱSchutzrechteȱoderȱunerlaubteȱEingriffeȱinȱtechnischeȱSchutzȬ maßnahmenȱ undȱ zurȱ Rechtewahrnehmungȱ erforderlicheȱ Informationenȱ werdenȱ geȬ mäßȱ §ȱ 109ȱ UrhGȱ gewöhnlichȱ nurȱ aufȱ Antragȱ verfolgt.ȱ Ohneȱ Strafantragȱ werdenȱ dieȱ StrafverfolgungsbehördenȱinȱderartigenȱFällenȱnurȱtätig,ȱwennȱeinȱbesonderesȱöffentliȬ chesȱInteresseȱanȱderȱStrafverfolgungȱbesteht.ȱDaȱallerdingsȱinȱderȱPraxisȱinsbesondereȱ beiȱdigitalisiertenȱWerkenȱdieȱBeweisführungȱoftmalsȱschwierigȱist,ȱistȱesȱerforderlichȱ

ȱ

183

8.12

8


darüberȱ hinausȱ auchȱ technischeȱ Schutzmaßnahmenȱ zuȱ ergreifenȱ undȱ dieseȱ ebenfallsȱ durchȱSchutzbestimmungenȱrechtlichȱabzusichern.322ȱ

8.13 Schutz Jugendlicher Einȱ wesentlichesȱ Anliegenȱ desȱ Gesetzgebersȱ stelltȱ imȱ Rahmenȱ derȱ Bekämpfungȱ derȱ Internetkriminalitätȱ derȱ Jugendschutzȱ dar.ȱ Derȱ Jugendschutz,ȱ wieȱ ihnȱ derȱ Vorbehaltȱ desȱArt.ȱ 5ȱAbs.ȱ 2ȱ GGȱ explizitȱ nennt,ȱ bedeutetȱ nichtȱ nurȱ eineȱ Beschränkungȱ derȱ MeiȬ nungsȬȱ undȱ Informationsfreiheit,ȱ sondernȱ beinhaltetȱ auchȱ einenȱ Schutzauftragȱ desȱ Staates.ȱ Derȱ Jugendschutzȱ istȱ alsȱ eineȱ Paralleleȱ zuȱArt.ȱ 6ȱAbs.ȱ 2ȱ Satzȱ 1ȱ GGȱ zuȱ versteȬ hen323,ȱ nachȱ welchemȱ dieȱ Pflegeȱ undȱ Erziehungȱ derȱ Kinderȱ alsȱ dasȱ natürlicheȱ Rechtȱ derȱ Elternȱ undȱ dieȱ ihnenȱ vorrangigȱ obliegendeȱ Pflichtȱ aufzufassenȱ sind.ȱ Zielȱ dieserȱ Verfassungsschrankeȱ istȱ es,ȱ „eineȱ ungestörteȱ Entwicklungȱ derȱ Jugendȱ zuȱ gewährleisȬ ten“,ȱindemȱdieȱdenȱJugendlichenȱdrohendenȱGefahrenȱdurchȱpräventiveȱMaßnahmenȱ abgewehrtȱwerden.324ȱDamitȱstelltȱdieseȱGrundrechtsnormȱdieȱentscheidendeȱGrundȬ lageȱfürȱeineȱPflichtȱdesȱStaatesȱzurȱSperrungȱjugendgefährdenderȱInhalteȱimȱInternetȱ dar,ȱ welcheȱ esȱ demȱ Staatȱ gestattet,ȱ Regelungenȱ zurȱ Abwehrȱ jugendbedrohenderȱ GeȬ fahrenȱ inȱ Medienȱ zuȱ erlassen.ȱ DieserȱPflichtȱistȱ derȱ Gesetzgeberȱ durchȱ denȱ Erlassȱ juȬ gendschützenderȱ Vorschriftenȱ nachgekommen.ȱ Besondersȱ relevantȱ sindȱ hierbeiȱ derȱ JugendmedienschutzȬStaatsvertragȱ (JMStV)ȱ undȱ bestimmteȱ Regelungenȱ desȱ JugendȬ schutzgesetzesȱ (JSchG),ȱ welcheȱ unterȱ anderemȱ schärfereȱ Regelungenȱ fürȱ gewaltverȬ herrlichendeȱ Videofilmeȱ undȱ Computerspieleȱ vorsehen.ȱ Derȱ JugendmedienschutzȬ Staatsvertragȱ(JMStV)ȱhatȱnachȱ§ȱ1ȱJMStVȱdasȱZiel,ȱeinenȱeinheitlichenȱSchutzȱfürȱKinȬ derȱ undȱ Jugendlicheȱ vorȱ Angebotenȱ inȱ denȱ elektronischenȱ InformationsȬȱ undȱ KomȬ munikationsmedienȱ zuȱ schaffen,ȱ welcherȱ sieȱ vorȱ solchenȱAngebotenȱ schützt,ȱ dieȱ ihreȱ EntwicklungȱoderȱErziehungȱbeeinträchtigenȱoderȱgefährden.ȱ

8.13.1 Jugendschutzgesetz Einȱ Kernpunktȱ imȱ Ringenȱ umȱ denȱ Jugendschutzȱ stelltȱ hierbeiȱ derȱ soȱ genannteȱ Indexȱ dar.ȱDarunterȱistȱeineȱListeȱzuȱverstehen,ȱinȱwelcheȱgefährdendeȱSchriftenȱaufgenomȬ menȱ werden.ȱ Daȱ derȱ Schriftenbegriffȱ imȱ Jugendschutzȱ ebensoȱ wieȱ imȱ Strafrechtȱ weitȱ zuȱ verstehenȱ istȱ undȱ somitȱ auchȱ Computerprogrammeȱ beinhaltet,ȱ könnenȱ dieseȱ alsoȱ auchȱ inȱ dieȱ IndexȬListeȱ aufgenommenȱ werden.ȱ Schriftenȱ undȱ Medien,ȱ dieȱ inȱ dieseȱ Listeȱ aufgenommenȱ werden,ȱ dürfenȱ Kindernȱ undȱ Jugendlichenȱ nichtȱ zugänglichȱ geȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 322ȱ Vgl.ȱPierson/Ahrens/Fischer,ȱRechtȱdesȱgeistigenȱEigentums,ȱMünchenȱ2007,ȱS.ȱ335ȱf.ȱ 323ȱ Vgl.ȱBVerwGEȱ77,ȱ75,ȱ85.ȱ 324ȱ Kock/Stüwe/Wolffgang/Zimmermann,ȱ Öffentlichesȱ Rechtȱ undȱ Europarecht,ȱ 3.ȱ Aufl.,ȱ HerȬ

ne/Berlinȱ2004,ȱS.ȱ158.ȱ

184 ȱ

Schutz Jugendlicher

machtȱ werden.ȱ Diesesȱ Verbreitungsverbotȱ betrifftȱ nebenȱ derȱ physischenȱ Weitergabeȱ vonȱ Schriftenȱ diesesȱ Inhaltsȱ auchȱ dieȱ Verbreitungȱ durchȱ elektronischeȱ InformationsȬȱ undȱ Kommunikationsdienste.ȱ Werdenȱ beispielsweiseȱ aufȱ Internetseitenȱ radikale,ȱ seȬ xuelleȱ oderȱ gewaltverherrlichendeȱ Inhalteȱ angeboten,ȱ soȱ kannȱ diesȱ einenȱ Verstoßȱ geȬ genȱdenȱJugendschutzȱdarstellen.ȱ

8.13.2 Der Jugendmedienschutz-Staatsvertrag MaßnahmenȱdesȱJugendschutzesȱdürfenȱallerdingsȱnichtȱsoȱausgestaltetȱsein,ȱdassȱsieȱ zugleichȱ auchȱ dasȱ Informationsrechtȱ vonȱ Erwachsenenȱ aushebeln.325ȱ DementspreȬ chendȱ sindȱ beispielsweiseȱ nachȱ §ȱ 4ȱ Abs.ȱ 2ȱ Satzȱ 2ȱ JMStVȱ einfacheȱ Pornografieȱ sowieȱ schwerȱjugendgefährdendeȱAngeboteȱi.S.d.ȱ§ȱ4ȱAbs.ȱ2ȱSatzȱ1ȱJMStVȱzumindestȱdannȱinȱ Telemedienȱ alsȱ zulässigȱ anzusehen,ȱ wennȱ derȱ Anbieterȱ sichergestelltȱ hat,ȱ dassȱ derȱ ZugangȱhierzuȱnurȱerwachsenenȱPersonenȱmöglichȱist.ȱDiesesȱkannȱdadurchȱgewährȬ leistetȱ sein,ȱ dassȱ Jugendlicheȱ durchȱ Systemeȱ derȱAlterskontrolleȱ ausgeschlossenȱ werȬ den.326ȱ Derȱ §ȱ 7ȱ desȱ JugendmedienschutzȬStaatsvertragesȱ siehtȱ vor,ȱ dass,ȱ wennȱ dieȱ Telemedienȱ jugendgefährdendeȱ Inhalteȱ enthalten,ȱ diejenigenȱ Personen,ȱ dieȱ geschäftsȬ mäßigȱTelemedienȱzurȱNutzungȱbereithalten,ȱverpflichtetȱsind,ȱeinenȱJugendschutzbeȬ auftragtenȱ zuȱ bestellen.ȱAusnahmefälleȱ siehtȱ derȱ §ȱ 7ȱ JMStVȱ inȱAbsatzȱ 2ȱ vor.ȱ Soȱ kannȱ beispielsweiseȱ dieserȱ Verpflichtungȱ inȱ Unternehmenȱ mitȱ wenigerȱ alsȱ 50ȱ Mitarbeiternȱ auchȱdadurchȱnachgekommenȱwerden,ȱdassȱstattdessenȱdieȱWahrungȱdieserȱAufgabenȱ einerȱOrganisationȱderȱfreiwilligenȱSelbstkontrolleȱ(z.B.ȱderȱFSM)327ȱübertragenȱwird.ȱȱ Sollteȱ derȱ ContentȬProviderȱ oderȱ derȱ ServiceȬProvider,ȱ welcherȱ geschäftsmäßigȱ TeleȬ medienȱzurȱNutzungȱvorhältȱgegenȱdieseȱPflichtenȱverstoßen,ȱsoȱstelltȱdiesȱnachȱ§ȱ24ȱ Abs.ȱ1ȱNr.ȱ8ȱJMStVȱeineȱOrdnungswidrigkeitȱdar.ȱ

8.13.3 Konsequenzen bei Missachtung des Jugendschutzes Personen,ȱ welcheȱ dieȱ Vorschriftenȱ desȱ Jugendschutzesȱ missachtenȱ undȱ unzulässigeȱ oderȱgarȱdieȱEntwicklungȱJugendlicherȱbeeinträchtigendeȱInhalteȱinȱTelemedienȱanbieȬ ten,ȱmüssenȱmitȱeinerȱempfindlichenȱBestrafungȱrechnen.ȱSowohlȱdasȱJugendschutzgeȬ setzȱ(JSchG)ȱalsȱauchȱderȱJugendmedienstaatsvertragȱ(JMStV)ȱsehenȱfürȱVerstößeȱStraȬ fenȱsowohlȱinȱeinemȱOrdnungswidrigkeitenkatalogȱinȱ§ȱ28ȱJSchGȱbzw.ȱ§ȱ24ȱJMStVȱalsȱ auchȱinȱStrafvorschriftenȱinȱ§ȱ27ȱJSchGȱbzw.ȱinȱ§ȱ23ȱJMStVȱvor.ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 325ȱ Vgl.ȱBVerfGEȱ30,ȱ336,ȱ347.ȱ 326ȱ Vgl.ȱhierzuȱauch:ȱStettner,ȱDerȱneueȱJugendmedienschutzȬStaatsvertragȱ–ȱeineȱProblemsicht,ȱ

ZUMȱ2003,ȱ425,ȱ430;ȱBornemann,ȱDerȱJugendmedienschutzȱ–ȱStaatsvertragȱderȱLänder,ȱNJWȱ 2003,ȱS.ȱ787,ȱ789.ȱ 327ȱ Dieȱ Adresseȱ derȱ „Freiwilligenȱ Selbstkontrolleȱ Multimedia“ȱ istȱ imȱ Netzȱ unterȱ www.fsm.deȱ abrufbar.ȱ

ȱ

185

8.13

8


8.14 Zusammenfassung ImȱStrafrechtȱgiltȱgrundsätzlichȱdasȱTatortprinzip.ȱ DasȱInternetȱistȱkeinȱrechtsfreierȱRaum.ȱStraftaten,ȱdieȱaußerhalbȱdesȱInternetȱstrafȬ barȱsind,ȱsindȱgewöhnlichȱauchȱimȱInternetȱstrafbar.ȱ

RelevanteȱVorschriftenȱsindȱinȱfolgendenȱGesetzenȱzuȱfinden:ȱStGB,ȱJSchG,ȱJMStV,ȱ UrhG.ȱ

Nebenȱ denȱ auchȱ außerhalbȱ desȱ Internetsȱ geltendenȱ Straftatbeständenȱ wieȱ beiȬ spielsweiseȱBeleidigungȱoderȱBetrugȱhatȱderȱGesetzgeberȱauchȱspezielleȱStraftatbeȬ ständeȱ geschaffen,ȱ welcheȱ internetspezifischeȱ Straftatenȱ wieȱ Hackingȱ oderȱ PhisȬ hingȱsanktionieren.ȱ

InternetseitenȱfallenȱunterȱdenȱSchriftenbegriffȱdesȱ§ȱ11ȱAbs.ȱ3ȱStGB.ȱ

186 ȱ

Einführung

9 Datenschutz

9.1

Einführung

ImmerȱwennȱeinȱNutzerȱsichȱimȱInternetȱbewegt,ȱhinterlässtȱerȱnachvollziehbareȱSpuȬ ren.ȱ Hatȱ jemandȱ beispielsweiseȱ perȱ Internetȱ Warenȱ bestellt,ȱ Dienstleistungenȱ genutztȱ oderȱ fürȱ einenȱ Newsletterȱ angemeldet,ȱ soȱ bestehtȱ fürȱ denȱAnbieterȱ andersȱ alsȱ außerȬ halbȱ desȱ Netzesȱ dieȱ Möglichkeit,ȱ Informationenȱ überȱ denȱ Kundenȱ zuȱ sammeln,ȱ ausȱ denenȱ erȱ einȱ Nutzerprofilȱ erstellenȱ könnte.ȱ Außerhalbȱ desȱ Internetsȱ istȱ einȱ KaufvorȬ gangȱ oftmalsȱ anonym.ȱ Derȱ Geschäftsinhaberȱ kenntȱ gewöhnlichȱ nichtȱ denȱ Namenȱ seinerȱKundenȱundȱregistriertȱauchȱnicht,ȱwieȱlangeȱsichȱeinȱKundeȱseinȱSchaufensterȱ angesehenȱ hatȱ oderȱ welcheȱ Produkteȱ ihnȱ dabeiȱ amȱ meistenȱ interessiertȱ haben.ȱ Imȱ Internetȱ istȱ diesesȱ aufgrundȱ technischerȱ Gegebenheitenȱ allesȱ möglich.ȱ Derȱ Anbieterȱ einerȱWareȱoderȱLeistungȱerhältȱfürȱdieȱAbwicklungȱderȱTransaktionenȱKundendaten.ȱ TechnischȱistȱesȱkeinȱProblem,ȱfestzustellen,ȱwieȱlangeȱderȱKundeȱdieȱHomepageȱdesȱ Anbietersȱ aufgerufenȱ undȱ welcheȱ Produkteȱ erȱ sichȱ dortȱ angesehenȱ hat.ȱ Dasȱ rascheȱ VoranschreitenȱderȱEntwicklungȱderȱInformationstechnologieȱundȱdieȱdamitȱeinhergeȬ hendeȱ Möglichkeitȱ derȱ besserenȱ Zusammenführungȱ undȱ Verknüpfungȱ vonȱ Daten,ȱ sowieȱ dieȱ erheblichȱ größerenȱ Datenmengen,ȱ dieȱ soȱ verwaltetȱ werdenȱ können,ȱ führtȱ dazu,ȱdassȱderȱgläserneȱVerbraucherȱheutzutageȱkeineȱUtopieȱmehrȱist.ȱ DerȱBereichȱdesȱDatenschutzesȱimȱInternetrechtȱwirdȱinȱderȱPraxisȱleiderȱoftmalsȱverȬ nachlässigt.ȱDiesȱmagȱzumȱTeilȱdaranȱliegen,ȱdassȱdieȱgesetzlichenȱRegelungenȱhierfürȱ bisweilenȱsehrȱunübersichtlichȱundȱverstreutȱinȱunterschiedlichenȱGesetzenȱzuȱfindenȱ sind,ȱsoȱdassȱdieȱThematikȱdamitȱnaturgemäßȱunübersichtlichȱerscheint.ȱ Dasȱ Zielȱ desȱ Datenschutzesȱ wirdȱ inȱ §ȱ 1ȱ desȱ Bundesdatenschutzgesetzesȱ (BDSG)328ȱ treffendȱ beschrieben:ȱ Dasȱ Datenschutzgesetzȱ dientȱ dazu,ȱ „denȱ Einzelnenȱ davorȱ zuȱ schützen,ȱdassȱerȱdurchȱdenȱUmgangȱmitȱpersonenbezogenenȱDatenȱinȱseinemȱPersönȬ lichkeitsrechtȱ beeinträchtigtȱ wird“.ȱ Esȱ wirdȱ damitȱ deutlich,ȱ dassȱ derȱ Schutzȱ desȱ PerȬ sönlichkeitsrechts,ȱwelchesȱAusflussȱderȱMenschenwürdeȱistȱundȱaufȱArt.ȱ1ȱGGȱsowieȱ derȱfreienȱSelbstbestimmungȱdesȱArt.ȱ2ȱAbs.ȱ1ȱGGȱfußt,ȱGrundlageȱdesȱDatenschutzesȱ ist.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 328ȱ Bundesdatenschutzgesetzȱ inȱ derȱ Neufassungȱ durchȱ dieȱ Bekanntmachungȱ vomȱ 14.ȱ Februarȱ

2003,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ66,ȱzuletztȱgeändertȱdurchȱGesetzȱvomȱ22.ȱAugustȱ2006,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ1970.ȱ

ȱ

187

9.1

9

Datenschutz

9.2

Historische Entwicklung

DasȱDatenschutzrechtȱbasiertȱzwarȱinȱersterȱLinieȱaufȱGesetzen,ȱdochȱhatȱinsbesondereȱ dieȱ Rechtsprechungȱ desȱ Bundesverfassungsgerichtsȱ zuȱ einerȱ erheblichenȱ AusgestalȬ tungȱ desȱ Datenschutzesȱ beigetragen.ȱ Dasȱ Datenschutzrechtȱ warȱ imȱ Bundeslandȱ HesȬ senȱ besondersȱ ausgeprägt.ȱ Bereitsȱ imȱ Jahreȱ 1970ȱ tratȱ hierȱ fürȱ dieȱ öffentlichȬrechtlicheȱ Nutzungȱvonȱ DatenȱeinȱDatenschutzgesetzȱinȱKraft,ȱwelchesȱdenȱUmgangȱmitȱDatenȱ derȱ Kontrolleȱ einesȱ unabhängigenȱ Datenschutzbeauftragtenȱ unterstellte.ȱ Dasȱ ersteȱ Bundesdatenschutzgesetzȱ wurdeȱ erstȱ imȱ Jahreȱ 1977ȱ verabschiedet.ȱEineȱ neueȱ DimenȬ sionȱ bekamȱ derȱ Datenschutzȱ durchȱ einȱ Urteilȱ desȱ Bundesverfassungsgerichtes,ȱ nachȱ welchemȱ demȱ Bürgerȱ einȱ Rechtȱ aufȱ informationelleȱ Selbstbestimmungȱ zusteht.329ȱ Dochȱ nichtȱ nurȱ damals,ȱ sondernȱ auchȱ heuteȱ trifftȱ dasȱ Bundesverfassungsgerichtȱ imȬ merȱ wiederȱ Entscheidungen,ȱ durchȱ welcheȱ dasȱ Rechtȱ aufȱ informationelleȱ SelbstbeȬ stimmungȱgenauereȱAusgestaltungȱerlangt.330ȱ

9.3

Gesetzliche Regelungen

Wesentlichesȱ Gesetzȱ imȱ Rahmenȱ desȱ Datenschutzesȱ istȱ dasȱ Bundesdatenschutzgesetzȱ (BDSG)331.ȱ Parallelȱ dazuȱexistierenȱ aufȱ Landesebeneȱ auchȱ Landesdatenschutzgesetze,ȱ welcheȱjedochȱinȱderȱRegelȱinhaltlichȱstarkȱanȱdasȱBundesdatenschutzgesetzȱangelehntȱ sind.ȱEinȱwesentlicherȱUnterschiedȱzwischenȱdemȱBundesdatenschutzgesetzȱundȱdenȱ Landesdatenschutzgesetzenȱ bestehtȱ jedochȱ darin,ȱ dassȱ dasȱ Bundesdatenschutzgesetzȱ sowohlȱ fürȱ denȱ öffentlichenȱ Sektorȱ alsȱ auchȱ fürȱ dieȱ Privatwirtschaftȱ allgemeineȱ NorȬ menȱenthält,ȱwohingegenȱdieȱLandesdatenschutzgesetzeȱalleinȱdenȱBereichȱderȱBehörȬ denȱregeln.ȱ DasȱBDSGȱbestehtȱausȱsechsȱAbschnitten:ȱ

ErsterȱAbschnitt:ȱAllgemeineȱundȱgemeinsameȱBestimmungenȱ(§ȱ1ȱbisȱ§ȱ11ȱBDSG),ȱ ZweiterȱAbschnitt:ȱDatenverarbeitungȱderȱöffentlichenȱStellenȱ(§ȱ12ȱbisȱ§ȱ26ȱBDSG),ȱ Dritterȱ Abschnitt:ȱ Datenverarbeitungȱ nichtȬöffentlicherȱ Stellenȱ undȱ öffentlichȬ rechtlicherȱWettbewerbsunternehmenȱ(§ȱ27ȱbisȱ§ȱ38aȱBDSG),ȱ

VierterȱAbschnitt:ȱSondervorschriftenȱ(§ȱ39ȱbisȱ§ȱ42ȱBDSG),ȱ FünfterȱAbschnitt:ȱSchlussvorschriftenȱ(§ȱ43ȱbisȱ§ȱ44ȱBDSG),ȱ SechsterȱAbschnitt:ȱÜbergangsvorschriftenȱ(§ȱ45ȱbisȱ§ȱ46ȱBDSG).ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 329ȱ Vgl.ȱBVerfG,ȱEntscheidungȱvomȱ15.12.1983ȱ(Volkszählung),ȱBVerfGEȱ65,ȱ1ȱff.ȱ 330ȱ Vgl.ȱ beispielsweiseȱ dieȱ Entscheidungȱ desȱ BVerfGȱ zurȱ Videoüberwachungȱ einesȱ öffentlichȱ

zugänglichenȱKunstwerks,ȱBVerfG,ȱNVwZȱ2007,ȱS.ȱ688.ȱ 331ȱ Vgl.ȱ Bundesdatenschutzgesetzȱ inȱ derȱ Neufassungȱ durchȱ dieȱ Bekanntmachungȱ vomȱ

14.01.2003,ȱBGBl.ȱI,ȱS.ȱ66;ȱzuletztȱgeändertȱdurchȱGesetzȱvomȱ22.08.2006,ȱBGBl.ȱI,ȱS.ȱ1970.ȱ

188 ȱ

Personenbezogene Daten

DasȱBundesdatenschutzgesetzȱregeltȱdenȱDatenschutzȱnachȱdemȱPrinzipȱeinesȱVerbotsȱ mitȱ Erlaubnisvorbehalt.ȱ Dasȱ heißt,ȱ nachȱ demȱ Bundesdatenschutzgesetzȱ istȱ dieȱ ErheȬ bung,ȱVerarbeitungȱundȱNutzungȱvonȱDatenȱgrundsätzlichȱverboten.ȱNachȱ§ȱ4ȱAbs.ȱ1ȱ BDSGȱ istȱ eineȱ Erhebung,ȱ Verarbeitungȱ undȱ Nutzungȱ vonȱ Datenȱ nurȱ erlaubt,ȱ soweitȱ dasȱBDSGȱoderȱeineȱandereȱRechtsvorschriftȱdiesȱexplizitȱerlaubtȱoderȱderȱBetroffeneȱ hierinȱeingewilligtȱhat.ȱȱ Wichtigȱ zuȱ wissenȱ ist,ȱ dassȱ dasȱ BDSGȱ imȱ Verhältnisȱ zuȱ anderenȱ bundesrechtlichenȱ Regelungenȱ subsidiärȱ angewendetȱ wird.ȱ Dasȱ bedeutet,ȱ dassȱ zunächstȱ immerȱ geprüftȱ werdenȱmuss,ȱobȱesȱnichtȱandereȱbundesrechtlicheȱRegelungenȱzuȱpersonenbezogenenȱ Datenȱ gibt.ȱ Dieserȱ Vorrangȱ andererȱ Datenschutzregelungenȱ istȱ inȱ §ȱ 1ȱ Abs.ȱ 3ȱ Satzȱ 1ȱ BDSGȱ explizitȱ normiert.ȱ Dieȱ speziellerenȱ Vorschriftenȱ wieȱ die,ȱ abȱ §ȱ 88ȱ TKGȱ oderȱ beȬ stimmteȱ Regelungenȱ desȱ TMGȱ gehenȱ denȱ allgemeinenȱ Regelungenȱ desȱ BDSGȱ vor.ȱ Darüberȱhinausȱistȱinȱ§ȱ1ȱAbs.ȱ3ȱSatzȱ2ȱBDSGȱdieȱEinhaltungȱvonȱBerufsȬȱundȱAmtsgeȬ heimnissenȱ wieȱ beispielsweiseȱ derȱ ärztlichenȱ oderȱ anwaltlichenȱ Schweigepflichtȱ vorȬ gesehen.ȱ

9.4

Personenbezogene Daten

NachȱdemȱBDSGȱwirdȱnichtȱdieȱNutzungȱallerȱDatenȱreglementiert,ȱsondernȱlediglichȱ personenbezogeneȱDatenȱwerdenȱvonȱdenȱVorschriftenȱzumȱDatenschutzȱerfasst.ȱAusȱ diesemȱGrundeȱistȱesȱfürȱPersonen,ȱdieȱsichȱmitȱDatenschutzȱauseinandersetzenȱzwinȬ gendȱ erforderlich,ȱ denȱ Begriffȱ derȱ personenbezogenenȱ Datenȱ zuȱ kennenȱ undȱ zuȱ wisȬ sen,ȱwelcheȱMerkmaleȱderartigeȱDatenȱaufweisen.ȱEineȱBegriffsbestimmungȱkannȱausȱ §ȱ3ȱAbs.ȱ1ȱBDSGȱundȱ§ȱ3ȱAbs.ȱ9ȱBDSGȱentnommenȱwerden.ȱDieseȱNormenȱlauten:ȱ §ȱ3ȱBDSGȱȱWeitereȱBegriffsbestimmungen.ȱ (1) Personenbezogeneȱ Datenȱ sindȱ Einzelangabenȱ überȱ persönlicheȱ oderȱ sachlicheȱ VerȬ hältnisseȱeinerȱbestimmtenȱoderȱbestimmbarenȱnatürlichenȱPersonȱ(Betroffener).ȱ(...)ȱ (9)ȱ BesondereȱArtenȱpersonenbezogenerȱDatenȱsindȱAngabenȱüberȱdieȱrassischeȱundȱethȬ nischeȱ Herkunft,ȱ politischeȱ Meinungen,ȱ religiöseȱ oderȱ philosophischeȱ ÜberzeugunȬ gen,ȱGewerkschaftszugehörigkeit,ȱGesundheitȱoderȱSexualleben.ȱ DasȱersteȱMerkmalȱpersonenbezogenerȱDatenȱistȱalsoȱdieȱEinzelangabe.ȱNurȱwennȱsichȱ DatenȱalsoȱaufȱeineȱbestimmteȱoderȱbestimmbareȱPersonȱbeziehen,ȱsindȱsieȱalsȱpersoȬ nenbezogeneȱ Datenȱ anzusehen.ȱ Adresse,ȱ Telefonnummer,ȱ IPȬAdresseȱ oderȱ beispielsȬ weiseȱdieȱPersonalnummerȱeinesȱBetriebesȱführenȱdazu,ȱdassȱDatenȱeinerȱbestimmtenȱ Personȱ zugeordnetȱ werdenȱ können.ȱ Derȱ §ȱ 3ȱ Abs.ȱ 1ȱ BDSGȱ trifftȱ eineȱ Differenzierungȱ zwischenȱEinzelangabenȱüberȱpersönlicheȱundȱsachlicheȱVerhältnisse.ȱȱ Zuȱ Einzelangabenȱ überȱ persönlicheȱ Verhältnisseȱ könnenȱ beispielsweiseȱ folgendeȱ Punkteȱgehören:ȱ ȱ

189

9.4

9

Datenschutz

Name,ȱ Adresse,ȱ Beruf,ȱ Familienstand,ȱ Staatsangehörigkeit,ȱ Geburtsdatum.ȱ ZuȱdenȱEinzelangabenȱüberȱsachlicheȱVerhältnisseȱhingegenȱzählenȱbeispielsweise:ȱ

BesuchȱeinesȱArztes,ȱ FührenȱeinesȱTelefonates,ȱ BesuchȱeinerȱTheateraufführung.ȱȱ DasȱBDSGȱunterwirftȱlediglichȱpersonenbezogeneȱDatenȱnatürlicherȱPersonenȱseinemȱ Schutz.ȱ Juristischeȱ Personenȱ wieȱ beispielsweiseȱ GmbHȱ undȱ AGȱ werdenȱ durchȱ dieseȱ Vorschriftȱ ebensoȱ wenigȱ geschütztȱ wieȱ Personenmehrheitenȱ wieȱ beispielsweiseȱ GbR,ȱ OHGȱ undȱ KGȱ oderȱ Personenvereinigungenȱ wieȱ Gewerkschaften.ȱ Dasȱ BDSGȱ wirdȱ jedochȱ nurȱ subsidiärȱ zuȱ denȱ Spezialvorschriftenȱ desȱ TKGȱ undȱ desȱ TMGȱ angewandt.ȱ Auchȱ dasȱ TMGȱ ausȱ demȱ Jahreȱ 2007ȱ siehtȱ nurȱ einenȱ Schutzȱ fürȱ natürlicheȱ Personenȱ vor.332ȱ Zwarȱ stelltȱ zuȱ Beginnȱ desȱ Gesetzesȱ §ȱ 2ȱNr.ȱ 3ȱ TMGȱ klar,ȱ dassȱ alsȱ Nutzerȱ „jedeȱ natürlicheȱ oderȱ juristischeȱ Person“ȱ bezeichnetȱ wird.ȱ Undȱ nachȱ §ȱ 2ȱ Satzȱ 2ȱ TMGȱ stehtȱ einerȱjuristischenȱPersonȱ„eineȱPersonengesellschaftȱgleich,ȱdieȱmitȱderȱFähigkeitȱausȬ gestattetȱist,ȱRechteȱzuȱerwerbenȱundȱVerbindlichkeitenȱeinzugehen“.ȱDochȱgiltȱbezügȬ lichȱderȱDatenschutzvorschriftenȱdesȱ§ȱ11ȱff.ȱTMGȱgemäßȱ§ȱ11ȱAbsatzȱ2ȱTMGȱnurȱfolȬ gendeȱ Definition:ȱ „Nutzerȱ imȱ Sinneȱ diesesȱ Abschnittsȱ istȱ jedeȱ natürlicheȱ Person,ȱ dieȱ Telemedienȱ nutzt,ȱ insbesondereȱ umȱ Informationenȱ zuȱ erlangenȱ oderȱ zugänglichȱ zuȱ machen“.ȱ Durchȱ dieseȱ Formulierungȱ wirdȱ derȱ geschützteȱ Personenkreisȱ auchȱ inȱ dieȬ semȱ Gesetz,ȱ ähnlichȱ wieȱ imȱ BDSG,ȱ aufȱ natürlicheȱ Personenȱ begrenzt.ȱ Andersȱ allerȬ dingsȱsehenȱdieȱRegelungenȱimȱTKGȱaus.ȱDurchȱ§ȱ91ȱAbs.ȱ1ȱSatzȱ2ȱTKGȱwerdenȱauchȱ dieȱ Datenȱ derȱ juristischenȱ Personenȱ undȱ Vereinigungenȱ geschützt.ȱ Diesȱ wirdȱ bereitsȱ ausȱ demȱ Wortlautȱ desȱ §ȱ 91ȱ Abs.ȱ 1ȱ Satzȱ 2ȱ TKGȱ deutlich,ȱ derȱ explizitȱ vonȱ „einerȱ beȬ stimmtenȱoderȱbestimmbarenȱjuristischenȱPersonȱoderȱPersonengesellschaft“ȱspricht.ȱȱ Dasȱ Bundesdatenschutzgesetzȱ normiertȱ inȱ §ȱ 3aȱ denȱ soȱ genanntenȱ Grundsatzȱ derȱ DaȬ tenvermeidungȱundȱDatensparsamkeit.ȱNachȱdiesemȱGrundsatzȱhabenȱsichȱGestaltungȱ undȱAuswahlȱvonȱDatenverarbeitungssystemenȱanȱdemȱZielȱauszurichten,ȱkeineȱoderȱ soȱ wenigȱ personenbezogeneȱ Datenȱ wieȱ möglichȱ zuȱ erheben,ȱ zuȱ verarbeitenȱ oderȱ zuȱ nutzen.ȱ Dieserȱ Grundsatzȱ istȱ sowohlȱ bezüglichȱ desȱ Umfangsȱ alsȱ auchȱ bezüglichȱ derȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 332ȱ Vgl.ȱTelemediengesetzȱvomȱ26.02.2007,ȱBGBl.ȱIȱS.ȱ179.ȱ

190 ȱ

Nicht-öffentliche Stellen

DauerȱderȱSpeicherungȱzuȱberücksichtigen.333ȱDarüberȱhinausȱwirdȱdaraufȱhingewieȬ sen,ȱdassȱinsbesondereȱvonȱdenȱMöglichkeitenȱderȱAnonymisierungȱundȱPseudonymiȬ sierungȱGebrauchȱzuȱmachenȱist,ȱsoweitȱdiesȱmöglichȱistȱundȱderȱAufwandȱinȱeinemȱ angemessenenȱVerhältnisȱzuȱdemȱangestrebtenȱSchutzzweckȱsteht.ȱ

9.5

Nicht-öffentliche Stellen

Inȱ §ȱ 28ȱ BDSGȱ istȱ geregelt,ȱ wannȱ nichtȬöffentlicheȱ Stellenȱ wieȱ beispielsweiseȱ Providerȱ Datenȱ ihrerȱ Kundenȱ erheben,ȱ speichern,ȱ verändern,ȱ übermittelnȱ oderȱ nutzenȱ dürfen.ȱ Nachȱ§ȱ28ȱAbs.ȱ1ȱBDSGȱistȱdiesesȱohneȱEinverständnisȱdesȱBetroffenenȱzulässig,ȱ

wennȱ esȱ derȱ Zweckbestimmungȱ einesȱ Vertragsverhältnissesȱ oderȱ vertragsähnliȬ chenȱVertrauensverhältnissesȱmitȱdemȱBetroffenenȱdient,ȱ

soweitȱ esȱ zurȱ Wahrnehmungȱ berechtigterȱ Interessenȱ derȱ verantwortlichenȱ Stelleȱ erforderlichȱistȱundȱkeinȱGrundȱzuȱderȱAnnahmeȱbesteht,ȱdassȱdasȱschutzwürdigeȱ Interesseȱ desȱ Betroffenenȱ anȱ demȱ Ausschlussȱ derȱ Verarbeitungȱ oderȱ Nutzungȱ üȬ berwiegt,ȱoderȱ

wennȱdieȱDatenȱallgemeinȱzugänglichȱsindȱoderȱdieȱverantwortlicheȱStelleȱsieȱverȬ öffentlichenȱdürfte,ȱesȱseiȱdenn,ȱdassȱdasȱschutzwürdigeȱInteresseȱdesȱBetroffenenȱ anȱ demȱAusschlussȱ derȱ Verarbeitungȱ oderȱ Nutzungȱ gegenüberȱ demȱ berechtigtenȱ InteresseȱderȱverantwortlichenȱStelleȱoffensichtlichȱüberwiegt.ȱ

9.6

Cookies

Imȱ Rahmenȱ derȱ unberechtigtenȱ Erhebungȱ undȱ Speicherungȱ vonȱ Datenȱ spielenȱ imȱ InternetȱsoȱgenannteȱCookiesȱ eineȱwichtigeȱRolle.ȱCookiesȱsindȱkurzeȱDateien,ȱdieȱesȱ demȱ Anbieterȱ vonȱ Netzinhaltenȱ ermöglichen,ȱ Datenȱ abzurufen.ȱ Zuȱ diesemȱ Zweckȱ werdenȱsieȱvomȱServerȱdesȱAnbietersȱanȱdieȱRechnerȱderȱjeweiligenȱNutzerȱgeschicktȱ undȱdortȱgespeichert.ȱCookiesȱkönnenȱgrobȱinȱzweiȱArtenȱeingeteiltȱwerden,ȱnämlichȱ inȱ soȱ genannteȱ SessionȬCookiesȱ undȱ inȱ PersistentȬCookies.ȱ Währendȱ dieȱ PersistentȬ Cookiesȱdauerhaft,ȱgewöhnlichȱaufȱderȱFestplatteȱdesȱNutzersȱverbleiben,ȱwerdenȱdieȱ soȱgenanntenȱ SessionȬCookiesȱnurȱfürȱdieȱDauerȱderȱInternetsitzungȱgespeichertȱundȱ nachȱdemȱVerbindungsabbauȱwiederȱgelöscht.334ȱUrsprünglichȱwurdenȱsieȱzurȱRealiȬ sierungȱvirtuellerȱEinkaufskörbeȱgenutzt,ȱsoȱdassȱnachȱderȱAuswahlȱetlicherȱProdukte,ȱ dieseȱ aufȱ derȱ Bestellseiteȱ abgerufenȱ werdenȱ konnten,ȱ ohneȱ dassȱ dieȱ ProduktkennunȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 333ȱ Vgl.ȱKöhlerȱ/ȱArndtȱ/ȱFetzer,ȱRechtȱdesȱInternet,ȱ5.ȱAufl.,ȱHeidelbergȱ2006,ȱS.ȱ298.ȱ 334ȱ Vgl.ȱKramer/Herrmann,ȱDatenschutzȱundȱEȬCommerce,ȱBerlinȱ2005,ȱRn.ȱ160.ȱ

ȱ

191

9.5

9

Datenschutz

genȱerneutȱeingegebenȱwerdenȱmussten.ȱCookiesȱkönnenȱaberȱauchȱzuȱanderenȱZweȬ ckenȱ eingesetztȱ werden:ȱ Sieȱ sammelnȱ Datenȱ überȱ dasȱ Nutzerverhaltenȱ undȱ könnenȱ später,ȱwennȱderȱNutzerȱsichȱwiederȱimȱNetzȱbewegt,ȱabgerufenȱwerden.ȱGewöhnlichȱ dienenȱ Cookiesȱ nurȱ dazu,ȱ anonymeȱ Nutzerprofileȱ darzustellen.ȱ Soȱ kannȱ etwaȱ festgeȬ stelltȱ werden,ȱ obȱ dieȱ Besucherȱ derȱ Seiteȱ einesȱ ContentȬProvidersȱ einmaligeȱ Besucherȱ warenȱoderȱdieȱSeiteȱvonȱStammkundenȱfrequentiertȱwird.ȱZwarȱbestehtȱfürȱdenȱInterȬ netnutzerȱdieȱMöglichkeitȱCookies,ȱderenȱInstallationȱerȱfrüherȱeinmalȱakzeptiertȱhatte,ȱ späterȱ zuȱ löschen,ȱ dochȱ istȱ inȱ derȱ Praxisȱ vielenȱ dieȱ Existenzȱ derȱ Cookiesȱ aufȱ ihremȱ Rechnerȱgarȱnichtȱbewusst.ȱ SofernȱbeiȱderȱAuswertungȱderȱCookiesȱeineȱAnonymisierungȱsichergestelltȱist,ȱbesteȬ henȱ datenschutzrechtlichȱ keineȱ Bedenkenȱ gegenȱ diesesȱ Vorgehen.ȱ Andersȱ verhältȱ esȱ sichȱ allerdingsȱ inȱ denȱ Fällen,ȱ inȱ welchenȱ Cookiesȱ dazuȱ eingesetztȱ werden,ȱ Datenȱ zuȱ erheben,ȱ dieȱ einerȱ konkretisierbarenȱ Personȱ zugeordnetȱ werdenȱ können.ȱ Einȱ solchesȱ Vorgehenȱ verstößtȱ wegenȱ desȱ konkretenȱ Personenbezugesȱ gegenȱ Datenschutzrecht.ȱ Diesesȱsiehtȱnämlichȱvor,ȱdassȱderȱNutzerȱvorȱderȱErhebungȱvonȱpersonenbezogenenȱ DatenȱüberȱArt,ȱUmfang,ȱOrtȱundȱZweckȱderȱErhebung,ȱVerarbeitungȱundȱNutzungȱzuȱ unterrichtenȱ ist.ȱ Derȱ Nutzerȱ istȱ bereitsȱ vorȱ Speicherungȱ desȱ Cookieȱ zuȱ unterrichten.ȱ Einȱ Rechtsverstoßȱ hiergegenȱ kannȱ inȱ derȱ Regelȱ auchȱ dasȱAbfragefenster,ȱ welchesȱ geȬ wöhnlichȱgeöffnetȱwirdȱundȱ dieȱZustimmungȱdesȱNutzersȱabfragt,ȱnichtȱlegalisieren.ȱ KlicktȱderȱNutzerȱnämlichȱdenȱButtonȱmitȱderȱAntwortȱ„Ja“ȱan,ȱsoȱkannȱdiesȱnormaȬ lerweiseȱ keineȱ wirksameȱ Einwilligungȱ inȱ dieȱ Erhebungȱ vonȱ Datenȱ mitȱ personellerȱ Zuordnungsmöglichkeitȱ sein,ȱ daȱ ihmȱ durchȱ dasȱ Abfragefensterȱ keineȱ Informationenȱ überȱdieȱArtȱderȱzuȱsammelndenȱDatenȱbzw.ȱdieȱReichweiteȱseinerȱEinwilligungȱgegeȬ benȱwird.335ȱ

9.7

Missachtung des Datenschutzes und dessen Konsequenzen

9.7.1

Die Rechte eines Betroffenen

EinȱBetroffenerȱhatȱnachȱdenȱ§§ȱ19ȱundȱ34ȱBDSGȱeinenȱAuskunftsanspruch,ȱnachȱ§§ȱ20ȱ undȱ35ȱBDSGȱeinenȱAnspruchȱaufȱBerichtigung,ȱLöschungȱundȱSperrungȱsowieȱausȱ§§ȱ 19a,ȱ33ȱBDSGȱeinenȱAnspruchȱaufȱBenachrichtigung.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 335ȱ Vgl.ȱ Strömer,ȱ OnlineȬRecht,ȱ S.ȱ 354ȱ ff.;ȱ Haug,ȱ Grundwissenȱ Internetrecht,ȱ Rn.ȱ 280;ȱ KöhȬ

ler/Arndt/Fetzer,ȱRechtȱdesȱInternet,ȱS.ȱ295.ȱ

192 ȱ

Missachtung des Datenschutzes und dessen Konsequenzen

IstȱeineȱPersonȱderȱAuffassungȱeineȱöffentlicheȱStelleȱdesȱBundesȱhätteȱimȱUmgangȱmitȱ personenbezogenenȱ Datenȱ ihreȱ Rechteȱ verletzt,ȱ soȱ hatȱ sieȱ nachȱ §ȱ 21ȱ BDSGȱ dieȱ MögȬ lichkeit,ȱdiesesȱdemȱBundesbeauftragtenȱfürȱDatenschutzȱmitzuteilen.ȱHandeltȱesȱsichȱ beiȱdemȱpotentiellenȱVerletzerȱhingegenȱumȱeineȱLandesbehörde,ȱsoȱsehenȱdieȱjeweiliȬ genȱLandesdatenschutzgesetzeȱvor,ȱdassȱsichȱderȱVerletzteȱanȱdenȱjeweiligenȱLandesȬ beauftragtenȱ fürȱ Datenschutzȱ wendenȱ kann.ȱ Beiȱ möglichenȱ Verletzungenȱ desȱ DatenȬ schutzesȱdurchȱprivateȱUnternehmenȱsiehtȱdasȱBDSGȱvor,ȱdassȱderȱVerletzteȱdiesesȱderȱ zuständigenȱ Aufsichtsbehördeȱ meldenȱ kann,ȱ wobeiȱ derenȱ Zuständigkeitȱ sichȱ dannȱ gemäßȱ§ȱ38ȱAbs.ȱ6ȱBDSGȱnachȱLandesrechtȱrichtet.ȱ

9.7.2

Sanktionen

VerstößeȱgegenȱdenȱDatenschutzȱkönnenȱbisweilenȱzuȱzivilrechtlichenȱKonsequenzenȱ führen,ȱmitȱBußgeldȱbelegtȱwerdenȱoderȱinȱbesondersȱschwerwiegendenȱFällenȱsogarȱ strafrechtlichȱsanktioniertȱwerden.ȱ

9.7.2.1

Zivilrechtliche Ansprüche

AnknüpfungspunktȱfürȱzivilrechtlicheȱAnsprücheȱbietenȱbeispielsweiseȱderȱ§ȱ280ȱBGBȱ undȱdasȱinȱ§ȱ823ȱff.ȱBGBȱgeregelteȱDeliktsrecht.ȱZwarȱsetzenȱderartigeȱAnsprücheȱgeȬ wöhnlichȱeinȱVerschuldenȱdesjenigenȱvoraus,ȱderȱdieȱDatenverarbeitungȱbetriebenȱhat;ȱ dochȱstelltȱdiesȱinȱderȱPraxisȱfürȱdenȱGeschädigtenȱinȱderȱRegelȱkeinȱgroßesȱProblemȱ dar,ȱweilȱderȱ§ȱ7ȱBDSGȱeineȱBeweislastumkehrȱanordnet.ȱDasȱheißt,ȱdassȱdieȱdatenverȬ arbeitendeȱStelleȱbeweisenȱmuss,ȱdassȱsieȱkeinȱVerschuldenȱtrifft.ȱDerȱSchadensersatzȬ anspruchȱkannȱsichȱauchȱaufȱ§§ȱ7ȱundȱ8ȱBDSGȱstützen.ȱ

9.7.2.2

Andere Ansprüche

NebenȱdenȱSchadensersatzansprüchenȱhatȱderȱBetroffeneȱauch:ȱ

Anspruchȱ aufȱ Auskunftȱ überȱ dieȱ zuȱ seinerȱ Personȱ gespeichertenȱ Daten,ȱ derenȱ Herkunft,ȱ Speicherzweckȱ undȱAngabeȱ derȱ Stelle,ȱ anȱ dieȱ dieȱ Datenȱ weitergegebenȱ werdenȱ(§§ȱ19,ȱ34ȱBDSG);ȱ

SofernȱdieȱDatenȱunrichtigȱsind:ȱAnspruchȱaufȱBerichtigungȱ(§§ȱ20ȱAbs.ȱ1,ȱ35ȱAbs.ȱ1ȱ BDSG);ȱ

SofernȱdieȱSpeicherungȱnichtȱzulässigȱwar:ȱLöschungsanspruchȱnachȱ§§ȱ20ȱAbs.ȱ2,ȱ 35ȱAbs.ȱ2ȱBDSG.ȱ

ȱ

193

9.7

9

Datenschutz

9.8

Internationaler Datenschutz

DaȱdasȱInternetȱalsȱkommunikativesȱMediumȱweitȱüberȱdieȱjeweiligenȱLandesgrenzenȱ hinausgeht,ȱstelltȱsichȱdieȱFrage,ȱobȱundȱwieȱderȱDatenschutzȱfürȱdieȱBundesbürgerȱimȱ Internetȱ gewahrtȱ wird.ȱ Dieȱ heuteȱ bestehendenȱ technischenȱ Möglichkeiten,ȱ mitȱ denenȱ DatenȱvölligȱunproblematischȱperȱInternetȱinȱandereȱLänderȱübermitteltȱwerdenȱkönȬ nen,ȱhatȱdieȱEuropäischeȱUnionȱdazuȱbewogen,ȱMaßnahmenȱzuȱergreifen,ȱumȱzuminȬ destȱinnerhalbȱderȱEuropäischenȱUnionȱeineȱVereinheitlichungȱdesȱDatenschutzesȱundȱ desȱDatenschutzniveausȱherbeizuführen.ȱVorȱdiesemȱHintergrundȱhatȱdieȱEuropäischeȱ UnionȱeineȱDatenschutzrichtlinieȱerlassen.336ȱȱȱ BeiȱDatentransferȱinȱandereȱLänderȱistȱzwischenȱEuropaȱundȱaußereuropäischenȱStaaȬ tenȱ zuȱ unterscheiden.ȱ Inȱ Europaȱ selbstȱ giltȱ dasȱ „Übereinkommenȱ zumȱ Schutzȱ desȱ Menschenȱ beiȱ derȱ automatischenȱ Verarbeitungȱ personenbezogenerȱ Daten“337ȱ sowieȱ dasȱ„ZusatzprotokollȱzumȱEuropäischenȱÜbereinkommenȱzumȱSchutzȱdesȱMenschenȱ beiȱderȱautomatischenȱVerarbeitungȱpersonenbezogenerȱDatenȱbezüglichȱKontrollstelȬ lenȱundȱgrenzüberschreitendemȱDatenverkehr“338.ȱDerȱinnereuropäischeȱDatenschutzȱ richtetȱ sichȱ nachȱ demȱ Rechtȱ desȱ Staates,ȱ inȱ welchemȱ dieȱ verarbeitendeȱ Stelleȱ ihrenȱ Geschäftssitzȱ hat.ȱ Imȱ Umkehrschlussȱ bedeutetȱ das,ȱ dassȱ dasȱ deutscheȱ DatenschutzȬ rechtȱnurȱdannȱzurȱAnwendungȱgelangt,ȱwennȱdieȱDatenȱnutzendenȱoderȱerhebendenȱ europäischenȱ Stellenȱ eineȱ eigeneȱ Niederlassungȱ inȱ Deutschlandȱ unterhalten.ȱAnsonsȬ tenȱ geltenȱ immerȱ beiȱ Datenschutzfragenȱ innerhalbȱ Europasȱ gewöhnlichȱ dieȱ RegelunȬ genȱ desȱ Staates,ȱ inȱ welchemȱ dieȱ datenverarbeitendeȱ Stelleȱ ihreȱ Niederlassungȱ unterȬ hält.ȱ Beiȱ derȱ rechtlichenȱ Beurteilungȱ desȱ Datenschutzesȱ mitȱ Bezügenȱ zumȱ außereuropäiȬ schenȱRaumȱistȱfolgendesȱzuȱbeachten:ȱBetreibtȱeinȱUnternehmenȱmitȱdemȱSitzȱaußerȬ halbȱderȱEuropäischenȱUnionȱauchȱnurȱaußerhalbȱderȱEuropäischenȱUnionȱDatenverȬ arbeitung,ȱsoȱwirdȱauchȱnurȱdasȱRechtȱdiesesȱStaatesȱangewandt.ȱBetreibtȱdiesesȱUnerȬ nehmenȱ hingegenȱ überȱ Deutscheȱ Rechnerȱ Datenverarbeitung,ȱ soȱ wirdȱ aufȱ denȱ Standortȱ derȱ Rechnerȱ abgestelltȱ undȱ bundesdeutschesȱ Datenschutzrechtȱ angewandt.ȱ Ebensoȱverhältȱesȱsich,ȱwennȱeinȱUnternehmenȱmitȱSitzȱinȱDeutschlandȱaußerhalbȱderȱ EUȱ Datenverarbeitungȱ betreibt.ȱ Auchȱ dannȱ kommtȱ deutschesȱ Datenschutzrechtȱ zurȱ Anwendung.ȱȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 336ȱ Vgl.ȱ Richtlinieȱ (EG)ȱ Nr.ȱ 46/95ȱ desȱ Europäischenȱ Parlamentsȱ undȱ desȱ Ratesȱ vomȱ 24.10.1995,ȱ

ABl.ȱEGȱLȱ281/31ȱvomȱ23.11.1995.ȱ 337ȱ Übereinkommenȱvomȱ28.01.1981,ȱBGBl.ȱ1985ȱIIȱS.ȱ538,ȱgeändertȱdurchȱdieȱvomȱKomiteeȱderȱ

MinisterbeauftragtenȱdesȱEuroparatesȱamȱ15.06.1999ȱgenehmigtenȱÄnderungen,ȱdieȱdenȱEuȬ ropäischenȱ Gemeinschaftenȱ denȱ Beitrittȱ ermöglichen,ȱ BGBl.ȱ 2002,ȱ IIȱ S.ȱ 1882,ȱ welchesȱ amȱ 1.10.1985ȱauchȱfürȱdieȱBundesrepublikȱDeutschlandȱinȱKraftȱgetretenȱist.ȱ 338ȱ Zusatzprotokollȱvomȱ8.11.ȱ2001,ȱBGBl.ȱ2002ȱIIȱS.ȱ1887,ȱinȱKraftȱgetretenȱamȱ01.07.2004,ȱauchȱ fürȱdieȱBundesrepublikȱDeutschland.ȱ

194 ȱ

Zusammenfassung

InȱLänder,ȱwelcheȱaußerhalbȱderȱEuropäischenȱUnionȱliegen,ȱdürfenȱnachȱ§ȱ4bȱAbs.ȱ3ȱ BDSGȱ nurȱ dannȱ Datenȱ ȱ weitergegebenȱ werden,ȱ wennȱ inȱ diesenȱ einȱ „angemessenesȱ Schutzniveau“ȱ sichergestelltȱ ist.ȱ Dieȱ Weitergabeȱ vonȱ Datenȱ innerhalbȱ derȱ EuropäiȬ schenȱUnionȱistȱvergleichsweiseȱunproblematisch,ȱwohingegenȱdieȱWeitergabeȱpersoȬ nenbezogenerȱDatenȱinȱStaatenȱaußerhalbȱderȱEUȱwegenȱderȱdafürȱerrichtetenȱHürdenȱ nichtȱimmerȱohneȱProblemeȱmöglichȱist.ȱ

9.9

Zusammenfassung

DasȱBundesdatenschutzgesetzȱistȱinȱDeutschlandȱalsȱVerbotȱmitȱErlaubnisvorbehaltȱ ausgestaltet.ȱ

DasȱBDSGȱwirdȱsubsidiärȱzuȱanderenȱGesetzenȱangewandt.ȱ EsȱexistierenȱsowohlȱeinȱBundesdatenschutzgesetzȱalsȱauchȱdanebenȱLandesdatenȬ schutzgesetze.ȱ Währendȱ dasȱ Bundesdatenschutzgesetzȱ denȱ Datenschutzȱ vonȱ soȬ wohlȱöffentlichenȱStellenȱalsȱauchȱderȱPrivatwirtschaftȱregelt,ȱregelnȱdieȱLandesdaȬ tenschutzgesetzeȱalleinȱdenȱDatenschutzȱderȱöffentlichenȱStellen.ȱ

Wirdȱ gegenȱ Datenschutzrechtȱ verstoßen,ȱ soȱ hatȱ derȱ Betroffeneȱ Anspruchȱ aufȱ BeȬ richtigung,ȱ Löschung,ȱ Sperrungȱ sowieȱ einenȱAnspruchȱ aufȱ Benachrichtigung.ȱ Beiȱ schwerwiegendenȱ Verstößenȱ könnenȱ auchȱ strafrechtlicheȱ Sanktionenȱ verhängtȱ werden.ȱ

ȱ

195

9.9

Das Mahnverfahren

10 Verfahrensrechtliches

10.1 Das Mahnverfahren Beispiel:ȱ DerȱInternethändlerȱIȱhatȱmitȱseinemȱKundenȱKȱeinenȱKaufvertragȱüberȱeinȱFernsehgerätȱ geschlossen.ȱUnvorsichtigerweiseȱhatȱIȱmitȱKȱZahlungȱnachȱRechnungserhaltȱvereinbart.ȱ DenȱFernseherȱhatȱerȱdemȱKȱbereitsȱzukommenȱlassen;ȱnurȱaufȱdasȱGeldȱwartetȱerȱbisherȱ vergebens.ȱErȱfragtȱsich,ȱobȱerȱdenȱKȱverklagenȱsollteȱoderȱobȱesȱhierȱeineȱbessereȱMöglichȬ keitȱgibt.ȱ Umȱ seineȱ Rechteȱ durchsetzenȱ zuȱ können,ȱ sollteȱ derjenige,ȱ derȱ EȬCommerceȱ betreibt,ȱ sichȱ imȱ Verfahrensrechtȱ auskennen.ȱ Soȱ istȱ esȱ beispielsweiseȱ zurȱ Durchsetzungȱ vonȱ Zahlungsansprüchenȱ nichtȱ unbedingtȱ erforderlichȱ denȱ säumigenȱ Kundenȱ sofortȱ zuȱ verklagen.ȱKlageverfahrenȱnehmenȱZeitȱinȱAnspruchȱundȱsindȱunterȱUmständenȱsehrȱ kostenintensiv.ȱ Esȱ gibtȱ aberȱ auchȱ einenȱ schnellerenȱ undȱ kostengünstigerenȱ Weg,ȱ aufȱ demȱ derȱ Betreiberȱ einesȱ Internetshopsȱ oderȱ auchȱ andereȱ Gläubigerȱ ohneȱ mündlicheȱ Verhandlungȱ anȱ dasȱ ihnenȱ zustehendeȱ Geldȱ oderȱ einenȱ Vollstreckungstitelȱ gelangenȱ kann.ȱDasȱMahnverfahrenȱbietetȱdieseȱMöglichkeit.ȱEsȱistȱinȱdenȱ§§ȱ688ȱff.ȱZPOȱgereȬ geltȱundȱdarfȱ nichtȱmitȱdenȱaußergerichtlichenȱMahnschreibenȱ(1.ȱMahnung,ȱ2.ȱMahȬ nung)ȱverwechseltȱwerden.ȱUmȱeinȱMahnverfahrenȱzuȱstarten,ȱistȱesȱerforderlich,ȱbeimȱ Amtsgerichtȱ einenȱ Antragȱ aufȱ Erlassȱ einesȱ Mahnbescheidsȱ zuȱ stellen.ȱ Zuständigȱ istȱ nachȱ§ȱ689ȱZPOȱgewöhnlichȱdasȱAmtsgericht,ȱbeiȱdemȱderȱAntragstellerȱseinenȱallgeȬ meinenȱGerichtsstand,ȱalsoȱseinenȱSitzȱbzw.ȱWohnsitz,ȱhat.ȱȱDerȱamȱAmtsgerichtȱfunkȬ tionellȱzuständigeȱRechtspflegerȱwirdȱdemȱAntragsgegnerȱeinenȱMahnbescheidȱzustelȬ len.ȱ Dasȱ tatsächlicheȱ Bestehenȱ desȱ behauptetenȱ Anspruchsȱ wirdȱ imȱ Rahmenȱ diesesȱ VerfahrensȱnichtȱvomȱGerichtȱgeprüft.ȱDerȱAntragsgegnerȱhatȱnurȱzweiȱWochenȱZeit,ȱ gegenȱdenȱMahnbescheidȱWiderspruchȱeinzulegen.ȱDiesȱkannȱformlosȱgeschehen.ȱLegtȱ derȱAntragsgegnerȱWiderspruchȱein,ȱsoȱgibt,ȱsofernȱeineȱParteiȱdieȱDurchführungȱdesȱ streitigenȱVerfahrensȱbeantragtȱhat,ȱdasȱMahngerichtȱȱnachȱ§ȱ696ȱZPOȱdenȱRechtsstreitȱ anȱ dasȱ hierfürȱ zuständigeȱ Gerichtȱ ab,ȱ undȱ esȱ findetȱ einȱ normalesȱ Gerichtsverfahrenȱ statt.ȱ Sindȱ hingegenȱ dieȱ zweiȱ Wochenȱ Widerspruchsfristȱ vergangenȱ undȱ derȱ AnȬ tragstellerȱ hatȱ keinenȱ Widerspruchȱ eingelegt,ȱ soȱ kannȱ derȱAntragstellerȱ nunmehrȱ beiȱ Gerichtȱ einenȱAntragȱ aufȱ Erlassȱ einesȱ Vollstreckungsbescheidesȱ stellen.ȱ Derȱ VollstreȬ ckungsbescheidȱwirdȱdemȱAntragsgegnerȱebenfallsȱvomȱGerichtȱzugestellt.ȱAuchȱhierȱ hatȱ derȱ Gegnerȱ nurȱ zweiȱ Wochenȱ Zeit,ȱ einenȱ Einspruchȱ einzulegen.ȱ Tutȱ erȱ dies,ȱ soȱ

ȱ

197

10.1

10

Verfahrensrechtliches

wirdȱdasȱVerfahrenȱanȱdasȱzuständigeȱGerichtȱabgegebenȱ undȱeinȱGerichtsverfahren,ȱ inȱ welchemȱ dasȱ Bestehenȱ desȱ Anspruchsȱ geklärtȱ wird,ȱ wirdȱ durchgeführt.ȱ Diesȱ istȱ deshalbȱ erforderlich,ȱ daȱ beiȱ Erlassȱ einesȱ MahnȬȱ oderȱ Vollstreckungsbescheidesȱ dasȱ tatsächlicheȱ Bestehenȱ desȱ behauptetenȱ Anspruchsȱ nichtȱ durchȱ denȱ Rechtspflegerȱ geȬ prüftȱ wurde.ȱ Hatȱ derȱ Antragsgegnerȱ wederȱ gegenȱ denȱ Mahnbescheidȱ einenȱ WiderȬ spruchȱnochȱgegenȱdenȱVollstreckungsbescheidȱeinenȱEinspruchȱeingelegt,ȱsoȱhatȱderȱ Antragstellerȱ mitȱ demȱ Vollstreckungsbescheidȱ einenȱ vorläufigȱ vollstreckbarenȱ Titel,ȱ derȱ vonȱ seinerȱ Wirkungȱ mitȱ einemȱ vorläufigȱ vollstreckbarenȱ Versäumnisurteilȱ zuȱ vergleichenȱ ist.ȱ Daherȱ auchȱ dieȱ zweiwöchigeȱ Möglichkeitȱ gegenȱ ihnȱ mitȱ einemȱ EinȬ spruchȱvorgehenȱzuȱkönnen.ȱ

10.2 Abmahnungen Dasȱ Ebenȱ dargestellteȱ Mahnverfahrenȱ darfȱ nichtȱ mitȱ demȱ Begriffȱ derȱ Abmahnungȱ verwechseltȱ werden.ȱ Abmahnungenȱ spielenȱ imȱ Internetrechtȱ ebensoȱ wieȱ imȱ WirtȬ schaftslebenȱ eineȱ großeȱ Rolle.ȱ Soȱ werdenȱ beispielsweiseȱ häufigȱ Personenȱ abgemahnt,ȱ dieȱUrheberrechteȱverletzen,ȱindemȱsieȱurheberrechtlichȱgeschützteȱMusikstückeȱoderȱ FilmeȱinȱPeerȬtoȬPeerȱInternettauschbörsen339ȱstellen.ȱDaȱeinȱGeschädigterȱgewöhnlichȱ gegenüberȱdemȱProviderȱkeinenȱzivilrechtlichenȱAuskunftsanspruchȱaufȱOffenlegungȱ derȱDatenȱhat340,ȱmussȱerȱinȱderȱRegelȱdenȱUmwegȱüberȱeineȱStrafanzeigeȱgegenȱunȬ bekanntȱ gehenȱ undȱ nachȱ Einstellungȱ desȱ Verfahrensȱ überȱ Anwälteȱ Akteneinsichtȱ nehmen,ȱumȱsoȱanȱdieȱAdresseȱderȱRechtsverletzerȱzuȱgelangenȱundȱsieȱdannȱabmahȬ nenȱ zuȱ können.ȱAuchȱ wennȱ inȱ Deutschlandȱ Richterȱ oftmalsȱ Ermittlungsmaßnahmenȱ derȱ Staatsanwaltschaftȱ genehmigen,ȱ damitȱ dieȱ Providerȱ verpflichtetȱ werden,ȱ anȱ dieȱ Staatsanwaltschaftȱ Datenȱ derȱ Nutzerȱ vonȱ Tauschbörsenȱ herauszugeben;ȱ esȱ gibtȱ auchȱ Gerichte,ȱ dieȱ diesȱ nichtȱ tun.ȱ Soȱ hatȱ beispielsweiseȱ vorȱ kurzerȱ Zeitȱ dasȱ Amtsgerichtȱ OffenburgȱinȱeinemȱFall,ȱbeiȱdemȱjemandȱ2ȱoderȱmehrȱMP3ȬFilesȱzumȱHerunterladenȱ inȱ einerȱ PeerȬtoȬPeerȱ Tauschbörseȱ zurȱ Verfügungȱ gestelltȱ hat,ȱ dieȱ beantragteȱ ErmittȬ lungsmaßnahmeȱ mangelsȱ ausreichendemȱ Tatvorwurfsȱ undȱ mangelsȱ Tatverdachtsȱ wegenȱoffensichtlicherȱUnverhältnismäßigkeitȱabgelehnt.341ȱDiesesȱUrteilȱdürfteȱallerȬ dingsȱ eherȱ dieȱ Ausnahmeȱ darstellen.ȱ Wennȱ dieȱ Datenȱ überȱ dieȱ Staatsanwaltschaftȱ ermitteltȱwordenȱsind,ȱwirdȱderȱGeschädigteȱUrheberȱgewöhnlichȱdenȱRechtsverletzerȱ überȱeinenȱAnwaltȱabmahnenȱlassen.ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 339ȱ Vgl.ȱ hierzuȱ auch:ȱ Gercke,ȱ Tauschbörsenȱ undȱ dasȱ Urheberstrafrecht.ȱ Einȱ Überblickȱ überȱ dieȱ

strafrechtlicheȱ Bewertungȱ derȱ Tauschbörsennutzungȱ unterȱ Berücksichtigungȱ derȱ ÄnderunȬ genȱdurchȱdenȱ„ZweitenȱKorb“ȱderȱUrheberrechtsreform,ȱZUMȱ2007,ȱS.ȱ791ȱff.ȱ 340ȱ Vgl.ȱz.B.ȱOLGȱHamburg,ȱUrteilȱvomȱ28.04.2005ȱ–ȱ5ȱUȱ156/04,ȱCRȱ2005,ȱS.ȱ512.ȱ 341ȱ Vgl.ȱUrteilsbesprechungȱzuȱderȱEntscheidungȱdesȱAGȱOffenburg,ȱBeschlussȱvomȱ20.07.2007ȱ–ȱ 4ȱ Gsȱ 442/07:ȱ Rössel,ȱ Unverhältnismäßigkeitȱ derȱ Ermittlungȱ einesȱ Anschlussinhabers,ȱ ITRBȱ 2007,ȱS.ȱ228ȱf.ȱ

198 ȱ

Abmahnungen

Beispielfall:ȱ Derȱ23ȬjährigeȱXȱerhältȱPostȱvonȱeinemȱAnwalt.ȱDasȱSchreibenȱhatȱfolgendenȱInhalt:ȱ „SehrȱgeehrterȱHerrȱX,ȱ namensȱ undȱ inȱ Vollmachtȱ meinesȱ Mandanten,ȱ desȱ (...),ȱ macheȱ ichȱ Sieȱ daraufȱ aufmerkȬ sam,ȱdassȱSieȱRechteȱ(...)ȱverletzen.ȱ Aufgrundȱ desȱ ausschließlichenȱ Nutzungsrechts,ȱ welchesȱ meinemȱ Mandantenȱ zusteht,ȱ hättenȱSieȱvorȱderȱNutzungȱ(...)ȱdieȱErlaubnisȱvonȱihmȱeinholenȱmüssen.ȱDaȱIhnenȱkeineȱ Genehmigungȱerteiltȱwurde,ȱsindȱSieȱmeinemȱMandantenȱgegenüberȱzurȱUnterlassungȱ undȱzurȱKostenerstattungȱverpflichtet.ȱ AusȱdiesemȱGrundeȱfordereȱichȱSieȱauf,ȱesȱzuȱunterlassen,ȱdasȱo.g.ȱSpielȱimȱRahmenȱeinesȱ PeerȬtoȬPeerȱ Netzwerkesȱ anzubietenȱ undȱ dieȱ Gefahrȱ einerȱ wiederholtenȱ rechtswidrigenȱ Verletzungȱ desȱ Urheberrechtsȱ unsererȱ Mandantinȱ durchȱ Unterzeichnungȱ derȱ anliegenȬ den,ȱ vonȱ unsererȱ Kanzleiȱ vorbereiteten,ȱ strafbewehrtenȱ UnterlassungsȬȱ undȱ VerpflichȬ tungserklärungȱzuȱbeseitigen.ȱDarüberȱhinausȱhabenȱwirȱSieȱdazuȱaufzufordern,ȱumfasȬ sendȱAuskunftȱzuȱgeben,ȱinȱwelchemȱUmfangȱundȱüberȱwelchenȱZeitraumȱSieȱProdukteȱ unsererȱMandantinȱinȱPeerȬtoȬPeerȱNetzwerkenȱzumȱDownloadȱangebotenȱhaben.ȱ FürȱdieȱUnterzeichnungȱundȱRücksendungȱderȱbeigefügtenȱUnterlassungserklärungȱsetȬ zenȱwirȱIhnenȱeineȱFristȱbisȱzumȱ(...).ȱ SollteȱunsȱdieȱunterzeichneteȱUnterlassungserklärungȱzuȱdiesemȱZeitpunktȱnichtȱvorlieȬ gen,ȱ werdenȱ wirȱ unsererȱ Mandantinȱ empfehlen,ȱ unverzüglichȱ gerichtlicheȱ Schritteȱ einȬ zuleiten.ȱȱ MitȱfreundlichemȱGrußȱ Dr.ȱ(...)ȱ Rechtsanwalt“ȱ DiesemȱSchreibenȱistȱfolgendeȱUnterlassungserklärungȱbeigefügt:ȱ Unterlassungserklärungȱ ______________ȱȱȱȱȱȱȱȱ___________ȱ (Vorname)ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ(Nachname)ȱ ____________________________________________ȱ (Straße)ȱȱȱ(Hausnummer)ȱ _____________ȱȱȱȱȱ____________________________ȱ PLZȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱOrtȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȬȱImȱFolgendenȱ„Verletzer“ȱgenanntȱȬȱ

ȱ

199

10.2

10


verpflichtetȱsichȱgegenüberȱderȱFirmaȱ(...)ȱ 1. esȱbeiȱMeidungȱeinerȱVertragsstrafeȱinȱHöheȱvonȱ20.000ȱEURȱ(inȱWorten:ȱzwanzigȬ tausendȱEuro)ȱfürȱjedenȱFallȱderȱZuwiderhandlungȱunterȱAusschlussȱdesȱFortsetzungsȬ zusammenhangsȱzuȱunterlassen,ȱdasȱurheberrechtlichȱgeschützteȱWerkȱ„(...)“ȱoderȱauchȱ nurȱ Teileȱ desselbenȱ ohneȱ Zustimmungȱ derȱ (...)ȱ imȱ Internetȱ oderȱ aufȱ sonstigeȱ Artȱ undȱ Weiseȱ derȱ Öffentlichkeitȱ zugänglichȱ zuȱ machen,ȱ öffentlichȱ zuȱ verbreitenȱ und/oderȱ zuȱ verwertenȱ und/oderȱ wiederzugebenȱ sowieȱ öffentlichȱ verbreitenȱ und/oderȱ verwertenȱ und/oderȱwiedergebenȱzuȱlassen.ȱ 2. Derȱ Schadensersatzanspruchȱ ausȱ derȱ Verletzungȱ derȱ Rechteȱ nachȱ Nummerȱ 1ȱ wirdȱ demȱGrundeȱnachȱanerkannt.ȱ 3. DerȱVerletzerȱverpflichtetȱsich,ȱdemȱUnternehmenȱ(...)ȱdieȱdurchȱdieȱInanspruchnahȬ meȱderȱRechtsanwaltskanzleiȱ(...)ȱentstandenenȱKostenȱinȱHöheȱvonȱ(...)ȱaufȱderȱGrundȬ lageȱeinesȱGegenstandswertesȱvonȱ(...)ȱEuroȱzuȱzahlen.ȱ 4. SofernȱderȱVerletzerȱbisȱspätestensȱ(...)ȱeinenȱAbgeltungsbetragȱvonȱ170ȱEuroȱaufȱdasȱ KontoȱderȱRechtsanwaltskanzleiȱ(...)ȱKto.ȬNr.ȱ(...)ȱBLZȱ(...)ȱzahlt,ȱsindȱdieȱAnsprücheȱausȱ Nummerȱ2ȱundȱNummerȱ3ȱinsgesamtȱabgegolten.ȱ MussȱXȱdiesesȱSchreibenȱernstȱnehmen?ȱWasȱkannȱerȱtun?ȱ Solcheȱ oderȱ ähnlicheȱ Abmahnungenȱ werdenȱ inȱ derȱ Praxisȱ aufȱ vielenȱ Gebietenȱ zurȱ außergerichtlichenȱ Durchsetzungȱ derȱ eigenenȱ Rechtspositionȱ eingesetzt.ȱ Sieȱ findenȱ sichȱ beiȱ Urheberrechtsverletzungenȱ ebensoȱ wieȱ beiȱ Verletzungenȱ desȱ allgemeinenȱ PersönlichkeitsrechtsȱoderȱVerstößenȱgegenȱdasȱMarkenrecht.ȱImȱAufbauȱenthaltenȱdieȱ denȱAbmahnungenȱ beigefügtenȱ Unterlassungserklärungenȱ folgendeȱ Punkte:ȱ Sieȱ stelȬ lenȱdieȱRechtsverletzungȱdarȱundȱfordernȱdenȱRechtsverletzerȱauf,ȱdieseȱRechtsverletȬ zungȱ künftigȱ zuȱ unterlassen.ȱ Umȱ diesemȱ Begehrenȱ Nachdruckȱ zuȱ verleihen,ȱ istȱ dieȱ Unterlassungshandlungȱ mitȱ einerȱ Vertragsstraferegelungȱ verknüpft,ȱ dieȱ dasȱ WiederȬ holungsinteresseȱ desȱ Rechtsverletzersȱ ausschließenȱ soll.ȱ Dennȱ wennȱ sichȱ derȱ RechtsȬ verletzerȱ ohneȱ Vertragsstrafeȱ zurȱ Unterlassungȱ derȱ Rechtsverletzungȱ verpflichtenȱ würde,ȱsoȱwäreȱmangelsȱSanktionȱeineȱWiederholungsgefahrȱnichtȱausgeschlossen.ȱ Anschreiben,ȱ welcheȱ Anwälteȱ denȱ Abgemahntenȱ übersenden,ȱ sindȱ oftmalsȱ bewusstȱ vageȱ formuliertȱ undȱ gebenȱ nurȱ sehrȱ oberflächlichȱ wieder,ȱ worinȱ derȱ angeblicheȱ Rechtsverstoßȱ desȱ potentiellenȱ Rechtsverletzersȱ bestehenȱ soll.ȱ Diesesȱ Vorgehenȱ hatȱ zumȱ Ziel,ȱ denȱ Empfängerȱ zuȱ verunsichern.ȱ Daȱ esȱ sichȱ beiȱ derȱAbmahnungȱ lediglichȱ umȱ eineȱ Rechtshandlungȱ undȱ nichtȱ umȱ eineȱ empfangsbedürftigeȱ Willenserklärungȱ handelt,ȱ istȱ esȱ auchȱ möglichȱ undȱ zulässig,ȱ dieseȱ perȱ Telefaxȱ demȱ Rechtsverletzerȱ zuȬ kommenȱzuȱlassen.ȱInȱderȱPraxisȱwirdȱdiesȱwegenȱderȱEilbedürftigkeitȱoftmalsȱsoȱgeȬ handhabt.ȱ Zunächstȱ mussȱ sichȱ jemand,ȱ derȱ eineȱ strafbewehrteȱ Unterlassungserklärungȱ erhältȱ selbstkritischȱ fragen,ȱ obȱ erȱ tatsächlichȱ dieȱ Rechteȱ desȱ Abmahnendenȱ verletztȱ habenȱ könnte.ȱWennȱja,ȱistȱdemȱAbgemahntenȱdringendȱanzuraten,ȱdenȱillegalenȱInhaltȱsofortȱ

200 ȱ

Abmahnungen

vomȱNetzȱzuȱnehmen.ȱDannȱistȱinȱderȱRegelȱdasȱUnterschreibenȱundȱdieȱAbgabeȱeinerȱ strafbewehrtenȱ Unterlassungserklärungȱ dasȱ billigsteȱ Mittel,ȱ einenȱ gerichtlichenȱ Rechtsstreitȱabzuwenden.ȱDemȱUnterschreibendenȱsollteȱallerdingsȱauchȱbewusstȱsein,ȱ dassȱ erȱ durchȱ seineȱ Unterschriftȱ bestätigt,ȱ Rechtsverletzerȱ zuȱ sein.ȱ DieȱAbgabeȱ einerȱ strafbewehrtenȱUnterlassungserklärungȱistȱsozusagenȱeinȱaußergerichtlicherȱVergleich.ȱ Erȱ dientȱdazu,ȱdieȱ Wiederholungsgefahrȱ auszuschließen.ȱHältȱ sichȱderjenigeȱ nichtȱ anȱ dieȱ abgegebeneȱ Erklärung,ȱ kannȱ derȱ Verletzteȱ ausȱ dieserȱ Urkundeȱ denȱ vereinbartenȱ Geldbetragȱ fordern.ȱ Beiȱ derȱ Höheȱ desȱ Strafversprechensȱ zeigtȱ sichȱ ebenfallsȱ einȱ weȬ sentlichesȱ Problem.ȱ Derȱ Betrag,ȱ derȱ imȱ Falleȱ derȱ Zuwiderhandlungȱ gezahltȱ werdenȱ soll,ȱwirdȱvonȱabmahnendenȱAnwältenȱoftmalsȱsehrȱgroßzügigȱ–ȱumȱnichtȱzuȱsagenȱzuȱ hochȱ–ȱangesetzt.ȱDiesȱistȱauchȱnichtȱverwunderlich,ȱdennȱdieȱHöheȱdesȱAnwaltshonoȬ rarsȱbemisstȱsichȱnachȱderȱHöheȱdesȱGegenstandswerts.ȱJeȱhöherȱdasȱStrafversprechen,ȱ destoȱhöherȱistȱauchȱderȱGegenstandswert.ȱDerȱAnwaltȱkannȱdannȱnachȱeinerȱimȱRVGȱ festgelegtenȱ Tabelleȱ seinȱ Honorarȱ festsetzen.ȱ Oftmalsȱ kannȱ derȱAbgemahnteȱ denȱAnȬ wältenȱdasȱweitereȱInteresseȱanȱeinerȱRechtsverfolgungȱnehmenȱundȱdieȱAnwaltskosȬ tenȱsenken,ȱindemȱerȱvorȱAbgabeȱderȱUnterlassungserklärungȱzweiȱwesentlicheȱTextȬ stellenȱändert.ȱVieleȱabgemahnteȱPersonenȱwissenȱnicht,ȱdassȱsieȱnichtȱblindȱ„die“ȱvonȱ denȱAnwältenȱbeigefügteȱUnterlassungserklärungȱunterschreibenȱmüssen.ȱEsȱgenügt,ȱ wennȱ sieȱ „eine“ȱ Unterlassungserklärungȱ abgeben,ȱ dieȱ geeignetȱ ist,ȱ sieȱ vonȱ künftigenȱ Rechtsverletzungenȱabzuhalten.ȱDeshalbȱempfiehltȱesȱsich,ȱdieȱvonȱdenȱAnwältenȱderȱ Abmahnungȱbeigefügte,ȱvorbereiteteȱUnterlassungserklärungȱabzutippenȱundȱanȱzweiȱ entscheidendenȱ Stellenȱ zuȱ ändern.ȱ Alsȱ erstesȱ istȱ derȱ vonȱ denȱ Anwältenȱ eingesetzteȱ Betragȱ herabzusetzen.ȱ Derȱ neuȱ genannteȱ Betrag,ȱ derȱ imȱ Falleȱ derȱ Zuwiderhandlungȱ fälligȱ wird,ȱ mussȱ jedochȱ soȱ hochȱ sein,ȱ dassȱ erȱ auchȱ wirklichȱ vorȱ Widerholungȱ abȬ schreckt.ȱHierȱbietenȱsichȱBeträgeȱabȱ5.000ȱEuroȱaufwärtsȱan.ȱNiedrigereȱBeträgeȱwerȬ denȱ vonȱ Gerichtenȱ gewöhnlichȱ nichtȱ alsȱ abschreckendȱ angesehen.ȱ Derȱ zweiteȱ Punkt,ȱ derȱ zuȱ ändernȱ ist,ȱ wäreȱ dieȱ Formulierungȱ „(...)ȱ fürȱ jedenȱ Fallȱ derȱ Zuwiderhandlungȱ unterȱ Ausschlussȱ desȱ Fortsetzungszusammenhangs“.ȱ Beiȱ demȱ Einstellenȱ einesȱ urheȬ berrechtlichȱ geschütztenȱ Werkesȱ inȱ einȱ PeerȬtoȬPeerȬNetzwerkȱ bedeutetȱ diesȱ nämlichȱ nicht,ȱ dassȱ aufȱ dasȱ einmaligeȱ Einstellenȱ gezahltȱ wird,ȱ sondernȱ jederȱ Downloadȱ vonȱ anderenȱNutzernȱwäreȱeinȱFallȱderȱZuwiderhandlung.ȱNachȱÄnderungȱdieserȱbeidenȱ PunkteȱkannȱdieȱUnterlassungserklärungȱvomȱRechtsverletzerȱabgegebenȱ werden.ȱEsȱ bietetȱsichȱan,ȱdemȱAnschreibenȱanȱdenȱAnwaltȱdieȱBitteȱumȱeineȱkorrigierteȱHonorarȬ rechnungȱ beizufügen.ȱ Dasȱ Herabsetzenȱ derȱ Strafsummeȱ führtȱ dazu,ȱ dassȱ auchȱ derȱ GegenstandswertȱniedrigerȱistȱundȱderȱAnwaltȱseinȱHonorarȱnurȱnachȱdiesemȱniedriȬ gerenȱ Gegenstandswertȱ berechnenȱ darf.ȱ Mancheȱ Anwaltskanzleienȱ versuchenȱ denȱ abgemahntenȱ PersonenȱdasȱHerabsetzenȱdesȱGeldbetragesȱzuȱverbauen,ȱindemȱsieȱinȱ ihrenȱ Abmahnschreibenȱ stattȱ einesȱ bestimmtenȱ Geldbetragesȱ folgendeȱ Formulierungȱ verwenden:ȱ „DerȱSchuldnerȱwirdȱesȱabȱsofortȱunterlassen,ȱbeiȱMeidungȱeinerȱvonȱdenȱGläubigernȱ nachȱ billigemȱ Ermessenȱ festzusetzendenȱ undȱ vomȱ zuständigenȱ Gerichtȱ imȱ Streitfalleȱ aufȱ derenȱ Angemessenheitȱ zuȱ überprüfendeȱ Vertragsstrafeȱ fürȱ jedenȱ Fallȱ derȱ ZuwiȬ derhandlungȱdasȱComputerspielȱ(...)“.ȱ

ȱ

201

10.2

10


Esȱ magȱ zunächstȱ etwasȱ eigentümlichȱ anmuten,ȱ dassȱ derȱ Anwaltȱ vomȱ Abgemahntenȱ seinȱ Honorarȱ bezahltȱ habenȱ möchte,ȱ obwohlȱ dieserȱ wederȱ seinȱ Vertragspartnerȱ ist,ȱ nochȱihnȱdarumȱgebetenȱhat.ȱNachȱständigerȱRechtsprechungȱkannȱderȱAbmahnendeȱ vomȱAbgemahntenȱ aberȱ tatsächlichȱ Ersatzȱ derȱAnwaltskostenȱ erhalten.ȱ Dassȱ manȱ alsȱ Rechtsverletzerȱ inȱ derȱ Regelȱ dieȱ Rechnungȱ desȱ Anwaltsȱ zuȱ zahlenȱ hat,ȱ wirdȱ inȱ derȱ PraxisȱvonȱdenȱAnwältenȱaufȱzweiȱGrundlagenȱgestützt.ȱZumȱeinenȱwirdȱesȱausȱdemȱ Anspruchȱ desȱ Geschädigtenȱ aufȱ Schadensersatzȱ hergeleitet.ȱ Derȱ Geschädigteȱ mussȱ durchȱdenȱSchädigerȱsoȱgestelltȱwerden,ȱwieȱerȱohneȱdasȱschädigendeȱEreignisȱstehenȱ würde.ȱDasȱheißt:ȱDieȱKostenȱzurȱDurchsetzungȱderȱRechteȱhatȱderȱSchädigerȱzuȱtraȬ gen.ȱȱ DieȱandereȱGrundlage,ȱdieȱgeeignetȱist,ȱdenȱAnspruchȱdesȱAnwaltsȱgegenȱdenȱpotenȬ tiellenȱRechtsverletzerȱzuȱuntermauern,ȱistȱinȱdenȱVorschriftenȱüberȱdieȱ„GeschäftsfühȬ rungȱohneȱAuftrag“ȱnachȱ§ȱ683ȱSatzȱ1,ȱ§ȱ677,ȱ§ȱ670ȱBGBȱbegründet,ȱsofernȱesȱerforderȬ lichȱwar,ȱeinenȱAnwaltȱhinzuzuziehen.ȱȱ Sollteȱ derȱ potentielleȱ Rechtsverletzerȱ allerdingsȱ zuȱ Unrechtȱ abgemahntȱ wordenȱ sein,ȱ soȱkannȱerȱgegebenenfallsȱdenȱihmȱentstandenenȱSchadenȱwieȱbeispielsweiseȱAnwaltsȬ kostenȱfürȱdieȱnotwendigeȱRechtsverteidigungȱalsȱSchadensersatzȱeinfordernȱoderȱsichȱ gerichtlichȱ durchȱ Feststellungsklageȱ gegenȱ dieȱ unberechtigteȱ Abmahnungȱ zurȱ Wehrȱ setzen.ȱ Inȱ denȱ letztenȱ Jahrenȱ istȱ dieȱ Zahlȱ derȱAbmahnungenȱ drastischȱ gestiegen.ȱ EinigeȱAnȬ waltskanzleienȱhabenȱsichȱquasiȱaufȱAbmahnungenȱspezialisiertȱundȱmahnenȱimȱAufȬ trageȱ ihrerȱ Mandantenȱ Hunderteȱ oderȱ Tausendeȱ vonȱ Internetnutzernȱ ab.ȱ Beiȱ derartiȬ genȱ Massenabmahnungenȱ stehtȱ denȱ Anwältenȱ eigentlichȱ keinȱ gesondertesȱ Honorarȱ zu.ȱInsofernȱbestehenȱguteȱChancen,ȱdieȱgefordertenȱAnwaltskostenȱnichtȱbezahlenȱzuȱ müssen,ȱ wennȱ dieȱAbmahnungȱ erkennbarȱ alsȱ Serienbriefȱ formuliertȱ ist.ȱ Soȱ hatȱ selbstȱ derȱ Bundesgerichtshofȱ entschieden,ȱ dassȱ dieȱ Einschaltungȱ einesȱ Rechtsanwaltesȱ beiȱ Serienabmahnungenȱ nichtȱ fürȱ jedenȱ einzelnenȱAbmahnendenȱ notwendigȱ ist.ȱ SchließȬ lichȱ genügtȱ esȱ inȱ derartigenȱ Fällen,ȱ dassȱ derȱ inȱ seinenȱ Rechtenȱ Betroffeneȱ seinenȱAnȬ waltȱ darumȱ bittet,ȱ ihmȱ eineȱAbmahnungȱ zuȱ entwerfen.ȱ Beiȱ Serienabmahnungenȱ fälltȱ derȱArbeitsaufwandȱjaȱnichtȱbeiȱjedemȱneuȱabzumahnendenȱRechtsverletzerȱerneutȱan.ȱ Dasȱ Abmahnenȱ vonȱ Verbrauchern,ȱ alsoȱ Privatpersonen,ȱ dieȱ dasȱ Internetȱ nichtȱ fürȱ geschäftlicheȱZweckeȱnutzen,ȱhatȱinȱdenȱletztenȱJahrenȱextremȱzugenommen.ȱAuchȱdieȱ Anwaltskosten,ȱ dieȱ denȱAbgemahntenȱ vonȱ denȱAnwältenȱ inȱ Rechnungȱ gestelltȱ wurȬ den,ȱ habenȱ derartigȱ hoheȱ Größenordnungenȱ angenommen,ȱ dassȱ dieȱ Politikȱ sichȱ geȬ zwungenȱ sah,ȱ hierȱ einzugreifen.ȱ Soȱ hatȱ dieȱBundesregierungȱ amȱ 24.ȱ Januarȱ 2007ȱ denȱ Entwurfȱ einesȱ Gesetzesȱ zurȱ Umsetzungȱ derȱ EUȬRichtlinieȱ 2004/48/EGȱ beschlossen,ȱ welchesȱeineȱNovellierungȱmehrererȱGesetzeȱzumȱSchutzȱdesȱgeistigenȱEigentumsȱmitȱ sichȱ bringenȱ soll.ȱ Dasȱ Spektrumȱ derȱ hierdurchȱ zuȱ änderndenȱ Gesetzeȱ reichtȱ vomȱ PaȬ tentgesetzȱ überȱ dasȱ GebrauchsmusterȬ,ȱ MarkenȬ,ȱ HalbleiterschutzȬ,ȱ UrheberrechtsȬȱ undȱ Geschmacksmustergesetzȱ bisȱ hinȱ zumȱ Sortenschutzgesetz.ȱ Führtȱ dieseȱ GesetzesȬ novelleȱ vornehmlichȱ zuȱ einerȱ Verbesserungȱ derȱ Möglichkeitenȱ imȱ Kampfȱ gegenȱ ProȬ

202 ȱ

Abmahnungen

duktpiraterie,ȱ soȱ versprachȱ sieȱ auchȱ imȱ Internetbereichȱ eineȱ erheblicheȱ Verbesserungȱ fürȱ dieȱ Verbraucherȱ mitȱ sichȱ zuȱ bringen.ȱ Derȱ vonȱ derȱ Regierungȱ vorgeseheneȱ §ȱ 97aȱ Abs.ȱ2ȱUrhGȬEȱsahȱnämlichȱvor,ȱdieȱAnwaltsgebühren,ȱwelcheȱeinȱAnwaltȱimȱRahmenȱ derȱvonȱihmȱverschicktenȱAbmahnungenȱwegenȱUrheberrechtsverletzungȱdemȱpotenȬ tiellenȱRechtsverletzerȱinȱRechnungȱstellt,ȱzuȱbegrenzen.ȱBeiȱBagatellfällenȱvonȱPersoȬ nen,ȱ dieȱ dasȱ Urheberrechtȱ nichtȱ imȱ Rahmenȱ einerȱ gewerblichenȱ Tätigkeitȱ undȱ nurȱ unerheblichȱ verletztȱ haben,ȱ sollteȱ nachȱ diesemȱ Entwurfȱ derȱ Anwaltȱ fürȱ dieȱ vonȱ ihmȱ verschickteȱAbmahnungȱ nichtȱ mehrȱ alsȱ 50ȱ Euroȱ vomȱAbgemahntenȱ fürȱ seineȱ BemüȬ hungenȱ verlangenȱ können.ȱ Dochȱ alsȱ dasȱ „Zweiteȱ Gesetzȱ zurȱ Regelungȱ desȱ UrheberȬ rechtsȱ inȱ derȱ Informationsgesellschaft“ȱ amȱ 1.ȱ Januarȱ 2008ȱ inȱ Kraftȱ trat,ȱ warȱ dieȱ BeȬ schränkungȱderȱAbmahnkostenȱnichtȱmehrȱGegenstandȱdesȱGesetzes.ȱInsofernȱwirdȱesȱ wohlȱvorerstȱbeiȱderȱaltenȱProblemlageȱimȱRahmenȱderȱAbmahnungenȱvonȱPrivatperȬ sonenȱbleiben.ȱ Beispielfall:ȱ Derȱ17ȬjährigeȱAȱhatȱinȱeineȱPeerȬtoȬPeerȱInternettauschbörseȱzweiȱLiederȱeinerȱbekannȬ tenȱRockgruppeȱgestellt,ȱsoȱdassȱandereȱNutzerȱdieȱMöglichkeitȱhatten,ȱsichȱdieseȱSongsȱ herunterzuladen.ȱ Esȱ kamȱ wieȱ esȱ kommenȱ musste:ȱ dieȱ Internettauschbörseȱ wurdeȱ aufȬ grundȱeinerȱAnzeigeȱgegenȱUnbekanntȱvonȱderȱStaatsanwaltschaftȱaufgefordert,ȱdieȱVerȬ bindungsdatenȱ herauszugebenȱ undȱ überȱ dieseȱ Verbindungsdatenȱ wurdeȱ auchȱ derȱ Aȱ erȬ mittelt.ȱObwohlȱdieȱHandlungȱvonȱAȱgegenȱ§ȱ19aȱi.V.m.ȱ§ȱ106ȱUrhGȱverstößt,ȱwurdeȱdasȱ Verfahrenȱ gegenȱ ihnȱ wegenȱ Geringfügigkeitȱ eingestellt.ȱ Nunȱ nahmenȱ dieȱ Anwälteȱ derȱ Verwertungsgesellschaftenȱ –ȱ wieȱ inȱ derartigenȱ Fällenȱ üblichȱ Ȭȱ Akteneinsichtȱ inȱ dieȱ staatsanwaltschaftlichenȱErmittlungsaktenȱundȱkonntenȱsoȱdieȱNamenȱderȱRechtsverletȬ zerȱinȱErfahrungȱbringen.ȱAuchȱwennȱAȱzwarȱnachȱderȱEinstellungȱdesȱVerfahrensȱvorȱ strafrechtlicherȱVerfolgungȱsicherȱwar,ȱdrohtenȱihmȱnunmehrȱdieȱzivilrechtlichenȱKonseȬ quenzen.ȱ Dieȱ Anwälteȱ schicktenȱ A,ȱ derȱ nochȱ Schülerȱ war,ȱ nunȱ eineȱ Abmahnungȱ mitȱ strafbewehrterȱUnterlassungserklärungȱundȱzugleichȱihreȱHonorarrechnungȱüberȱ2.175,Ȭȱ Euro.ȱ Derartigeȱ Fälle,ȱ inȱ welchenȱ lediglichȱ einȱ oderȱ zweiȱ Liederȱbetroffenȱ sind,ȱ gehörenȱ zuȱ denȱ Bagatellfällen,ȱ beiȱ denenȱPrivatpersonenȱ nachȱ demȱ Gesetzentwurfȱ imȱ Falleȱ einerȱ AbmahnungȱnurȱnochȱeinȱAnwaltshonorarȱvonȱmaximalȱ50ȱEuroȱhätteȱbezahlenȱmüsȬ sen.ȱ Wohlgemerktȱ gingȱ esȱ hierȱ umȱ Bagatellfälle.ȱ Personen,ȱ dieȱ inȱ großemȱ Umfangȱ Urheberrechtsverletzungenȱ begehen,ȱ konntenȱ mitȱ derartigerȱ Mildeȱ auchȱ nachȱ demȱ Regierungsentwurfȱnichtȱrechnen.ȱ Dochȱ wurdeȱ inȱ derȱ Literaturȱ meinesȱ Erachtensȱ zuȱ Rechtȱ bezweifelt,ȱ dassȱ dieȱ imȱ urȬ sprünglichenȱ Entwurfȱ vorgeseheneȱ Vorschriftȱ wirklichȱ geeignetȱ war,ȱ denȱ AbmahnȬ missbrauchȱ beiȱ Urheberrechtsverletzungenȱ effektivȱ zuȱ bekämpfen.342ȱ Dieȱ AnwaltsȬ kanzleien,ȱdieȱsichȱaufȱAbmahnungenȱspezialisiertȱwaren,ȱhättenȱdannȱwahrscheinlichȱ zurȱ Umgehungȱ desȱ begrenztenȱ Honorarsatzesȱ inȱ ihrenȱ Abmahnschreibenȱ grundlosȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 342ȱ Vgl.ȱ hierzu:ȱ Kitz,ȱ Beschränkungȱ derȱAbmahnkostenȱ imȱ Urheberrechtȱ –ȱ wasȱ verhindertȱ denȱ

Missbrauchȱwirklich?,ȱMMRȱ2007,ȱ477ȱf.ȱ

ȱ

203

10.2

10


betont,ȱdassȱesȱsichȱbeiȱderȱTatȱumȱkeineȱBagatelleȱhandelt.ȱSofernȱsieȱdarüberȱhinausȱ auchȱnochȱdieȱMöglichkeitȱgehabtȱhätten,ȱmehrereȱVerstößeȱabzumahnen,ȱsoȱhättenȱsieȱ dieseȱ wahrscheinlichȱ mitȱ getrenntenȱAbmahnungenȱ versand,ȱ umȱ somitȱ dasȱ Merkmalȱ desȱ erstenȱ Verstoßesȱ auszuhebeln.ȱ Dieȱ Verdienstchancenȱ derȱ Anwälteȱ wärenȱ durchȱ denȱ Entwurfȱ jedochȱ sowiesoȱ nichtȱ gravierendȱ beschnittenȱ worden.ȱ Zwarȱ hättenȱ sieȱ vomȱabgemahntenȱVerbraucherȱinȱBagatellfällenȱnichtȱmehrȱalsȱ50ȱEuroȱ fordernȱdürȬ fen;ȱgegenüberȱihremȱAuftraggeber,ȱalsoȱdemȱUrheberȱoderȱVerwertungsberechtigten,ȱ dessenȱRechteȱverletztȱwurden,ȱhätteȱdieseȱRegelungȱjedochȱnichtȱgegolten.ȱDasȱheißt,ȱ derȱ Anwaltȱ hätteȱ einȱ durchausȱ höheresȱ Honorarȱ vonȱ seinemȱ Auftraggeberȱ erhaltenȱ können.ȱ Auchȱ dieserȱ Punktȱ zeigtȱ deutlich,ȱ dass,ȱ nebenȱ derȱ Tatsacheȱ einerȱ praxisbeȬ dingtenȱIneffektivitätȱderȱgutgemeintenȱHonorarbeschränkung,ȱdieȱBeschränkungȱderȱ AbmahnkostenȱlediglichȱdieȱUrheber,ȱdieȱberechtigterweiseȱihreȱInteressenȱverfolgen,ȱ benachteiligtȱhätte.ȱInsofernȱistȱesȱnichtȱunbedingtȱbedauerlich,ȱdassȱderȱursprünglicheȱ Regierungsentwurfȱ zurȱ Beschränkungȱ derȱAbmahnkostenȱ nichtȱ amȱ 1.ȱ Januarȱ 2008ȱ inȱ Kraftȱgetretenȱist.ȱDochȱsollteȱdasȱProblemȱdesȱAbmahnmissbrauchsȱgegenüberȱprivaȬ tenȱ Internetnutzernȱ nunȱ möglichstȱ schnellȱ undȱ effektivȱ geregeltȱ werden.ȱ Dennȱ dieȱ derzeitigeȱ Rechtslageȱ istȱ nichtȱ geeignet,ȱ dasȱ Vertrauenȱ privaterȱ Internetnutzerȱ inȱ dasȱ Internetȱzuȱstärken.ȱ

10.3 Klage und einstweilige Verfügung Gibtȱ derȱ Abgemahnteȱ nichtȱ innerhalbȱ derȱ ihmȱ gesetztenȱ Fristȱ eineȱ unterschriebeneȱ strafbewehrteȱUnterlassungserklärungȱab,ȱsoȱkannȱdieȱaußergerichtlicheȱEinigungȱalsȱ gescheitertȱbetrachtetȱwerden.ȱInȱderartigenȱFällenȱwirdȱderȱAbmahnendeȱinȱderȱRegelȱ beiȱGerichtȱeineȱeinstweiligeȱVerfügungȱbeantragen.ȱDasȱeinstweiligeȱVerfügungsverȬ fahrenȱ istȱ einȱ Eilverfahren,ȱ inȱ welchemȱ dasȱ Gerichtȱ nachȱ summarischer,ȱ alsoȱ nachȱ verkürzter,ȱoberflächlicherȱPrüfung,ȱzurȱSicherungȱeinesȱRechtszustandesȱentscheidet.ȱ Derȱ Gesetzgeberȱ hatȱ dieȱ einstweiligeȱ Verfügungȱ zusammenȱ mitȱ demȱ Arrestȱ inȱ derȱ Zivilprozessordnungȱ (ZPO)ȱ geregelt.ȱ Deshalbȱ wirdȱ überȱ §ȱ 936ȱ ZPOȱ fürȱ denȱ VerfahȬ rensablaufȱinȱdieȱgesetzlichenȱRegelungenȱdesȱArrestsȱverwiesen.ȱDasȱGerichtȱkannȱimȱ VerfahrenȱderȱeinstweiligenȱVerfügungȱaberȱnichtȱsoȱfreiȱwieȱimȱArrestverfahrenȱentȬ scheiden,ȱobȱesȱaufȱGrundȱmündlicherȱVerhandlungȱentscheidenȱmöchteȱoderȱwegenȱ derȱEilbedürftigkeitȱdaraufȱverzichtet.ȱNachȱ§ȱ937ȱAbs.ȱ2ȱZPOȱkannȱnurȱinȱdringendenȱ FällenȱohneȱmündlicheȱVerhandlungȱentschiedenȱwerden.ȱEsȱhatȱalsoȱinȱderȱRegelȱeineȱ mündlicheȱVerhandlungȱstattzufinden.ȱInȱderȱPraxisȱordnenȱeinigeȱGerichteȱvorȱdemȱ HintergrundȱbeideȱParteienȱanhörenȱzuȱwollenȱundȱunterȱdemȱHinweisȱaufȱeineȱevenȬ tuellȱnachȱ§ȱ945ȱZPOȱdrohendeȱSchadensersatzgefahrȱimȱZweifelȱlieberȱeineȱmündlicheȱ Verhandlungȱan;ȱdochȱistȱfestzustellen,ȱdassȱdieȱAusnahmeȱdesȱ§ȱ937ȱAbs.ȱ2ȱZPOȱ(EntȬ scheidungȱ ohneȱ vorherigeȱ mündlicheȱ Verhandlung)ȱ immerȱ öfterȱ angewandtȱ undȱ soȬ mitȱzurȱRegelȱgewordenȱist.ȱ

204 ȱ

Klage und einstweilige Verfügung

AuchȱdieȱBeweisregelnȱsindȱwenigerȱstarkȱausgeprägtȱalsȱinȱ„normalen“ȱGerichtsverȬ fahren.ȱSoȱtrittȱimȱVerfügungsverfahrenȱnachȱ§§ȱ920ȱAbs.ȱ2,ȱ936,ȱ294ȱZPOȱdieȱGlaubȬ haftmachungȱ anȱ dieȱ Stelleȱ desȱ Vollbeweises.ȱ Dasȱ heißt,ȱ derȱ Antragstellerȱ mussȱ demȱ Gerichtȱ dieȱ vorgetragenenȱ Tatsachenȱ nichtȱ nachȱ denȱ strengenȱ Beweisvorschriftenȱ derȱ ZPOȱ beweisen,ȱ sondernȱ esȱ genügtȱ eineȱ Beweisführung,ȱ welcheȱ demȱ Gerichtȱ einenȱ geringenȱGradȱvonȱWahrscheinlichkeitȱvermittelt.ȱDiesȱkannȱbeispielsweiseȱeineȱeidesȬ stattlicheȱ Versicherungȱ desȱAntragstellersȱ oderȱ einesȱ Dritten343,ȱ dieȱ Versicherungȱ desȱ Anwaltsȱ überȱ Vorgänge,ȱ dieȱ erȱ imȱ Rahmenȱ seinerȱ Berufstätigkeitȱ wahrgenommenȱ hat344ȱ oderȱ auchȱ dieȱ Vorlageȱ unbeglaubigterȱ Kopienȱ vonȱ Schriftstücken345ȱ sein.ȱ Einȱ einstweiligesȱVerfügungsverfahrenȱsetztȱeinenȱVerfügungsanspruchȱundȱeinenȱVerfüȬ gungsgrundȱvoraus.ȱDieȱsummarischeȱPrüfungȱdarfȱgrundsätzlichȱnichtȱdieȱEntscheiȬ dungȱinȱderȱHauptsacheȱvorwegnehmen.ȱAusnahmenȱsindȱlediglichȱdreiȱFallgruppenȱ derȱ soȱ genanntenȱ Leistungsverfügungen.ȱ Inȱ diesenȱ Fällenȱ darfȱ ausnahmsweiseȱ eineȱ vorläufigeȱErfüllungȱangeordnetȱwerden:ȱ

Herausgabeȱ einerȱ Sacheȱ nachȱ verbotenerȱ Eigenmachtȱ (Herausgabeȱ anȱ denȱ rechtȬ mäßigenȱBesitzerȱnichtȱanȱeinenȱDritten;ȱRechtsgrundsatzȱausȱ§ȱ940aȱZPO);ȱ

ZahlungȱvonȱUnterhaltȱoderȱSchadensersatzȱinȱNotȱ(Zahlungȱkannȱverlangen,ȱwerȱ inȱakuterȱNotȱist,ȱdieȱseineȱExistenzȱgefährdet);ȱ

Unterlassungȱ vonȱ Rechtsverletzungen.ȱ Hierȱ istȱ einȱ gerichtlichesȱ UnterlassungsgeȬ botȱoderȱHandlungsverbotȱmitȱStrafandrohungȱimȱSinneȱdesȱ§ȱ890ȱAbs.ȱ2ȱZPOȱzurȱ vorläufigenȱErfüllungȱunerlässlich.ȱ ObwohlȱeineȱimȱRahmenȱderȱeinstweiligenȱVerfügungȱgerichtlichȱangeordneteȱUnterȬ lassungȱ dieȱ Entscheidungȱ einerȱ späterenȱ Gerichtsverhandlungȱ vorwegnimmt,ȱ istȱ sieȱ alsoȱ ausnahmsweiseȱ zulässig,ȱ wennȱ sieȱ unerlässlichȱ ist,ȱ umȱ dieȱ Rechtspositionȱ desȱ Verletztenȱ zuȱ sichern.ȱ Dieȱ Entscheidung,ȱ dieȱ beiȱ Urheberrechtsverletzungenȱ imȱ RahȬ menȱ einerȱ einstweiligenȱ Verfügungȱ getroffenȱ wird,ȱ ähneltȱ denȱ Regelungenȱ inȱ einerȱ strafbewehrtenȱUnterlassungserklärung.ȱSoȱkannȱdemȱVerfügungsgegnerȱdarinȱauferȬ legtȱ werden,ȱ beiȱ Meidungȱ einesȱ Ordnungsgeldesȱ inȱ genauȱ festgesetzterȱ Höhe,ȱ esȱ zuȱ unterlassen,ȱ künftigȱ dieȱ umstritteneȱ Rechtsverletzungȱ zuȱ begehen.ȱ Auchȱ wennȱ dieȱ Ordnungsgelderȱ inȱ derȱ einstweiligenȱ Verfügungȱ mitȱ maximalȱ 250.000ȱ Euroȱ benanntȱ werden,ȱliegenȱsieȱtatsächlichȱmeistensȱinȱeinerȱGrößenordnungȱvonȱwenigenȱhundertȱ bisȱ wenigenȱ tausendȱ Euroȱ undȱ damitȱ sehrȱ vielȱ niedrigerȱ alsȱ dieȱ inȱ denȱ Schriftsätzenȱ benanntenȱSummen.ȱ VorteilȱderȱeinstweiligenȱVerfügungȱistȱdieȱkurzeȱVerfahrensdauer.ȱDennȱdasȱ„normaȬ le“ȱHauptsacheverfahrenȱkannȱimȱInternetbereichȱsehrȱlangwierigȱseinȱundȱdurchausȱ bereitsȱinȱderȱerstenȱInstanzȱzwölfȱMonateȱdauern.ȱFürȱvieleȱOpferȱvonȱRechtsverletȬ zungenȱwäreȱdasȱlangwierigeȱAbwartenȱdieserȱZeit,ȱundȱdieȱsoȱlangeȱmöglicherweiseȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 343ȱ Vgl.ȱBGH,ȱNJWȱ1988,ȱS.ȱ2045.ȱ 344ȱ Vgl.ȱKölnȱundȱKoblenz,ȱGRURȱ1986,ȱS.ȱ196.ȱ 345ȱ Vgl.ȱKöln,ȱFamRZȱ83,ȱS.ȱ709.ȱ

ȱ

205

10.3

10


weiterȱbestehendeȱRechtsverletzungȱnichtȱhinnehmbar.ȱDiesȱerklärt,ȱweshalbȱderȱVerȬ letzteȱgewöhnlichȱdieȱgerichtlicheȱAuseinandersetzungȱmitȱeinerȱeinstweiligenȱVerfüȬ gungȱ beginnt.ȱ Zurȱ richtigenȱ Verfahrensstrategieȱ istȱ folgendesȱ anzumerken:ȱ Derȱ AnȬ tragstellerȱ mussȱ unbedingtȱ dieȱ Eilbedürftigkeitȱ darlegen.ȱ Tutȱ erȱ diesȱ nicht,ȱ wirdȱ seinȱ Antragȱabgelehnt,ȱundȱerȱmussȱüberȱeineȱgewöhnlicheȱKlageȱversuchen,ȱseinȱRechtȱzuȱ erlangen.ȱInȱdiesemȱZusammenhangȱsollteȱbedachtȱwerden,ȱdemȱGegnerȱimȱRahmenȱ derȱ vorhergehendenȱ strafbewehrtenȱ Unterlassungserklärungȱ nichtȱ allȱ zuvielȱ Zeitȱ zurȱ Unterschriftȱ undȱ Rücksendungȱ zuȱ lassen.ȱ Anwälteȱ wählenȱ hierȱ oftmalsȱ Fristenȱ vonȱ dreiȱ bisȱ zehnȱ Tagen.ȱ Wirdȱ hierȱ nämlichȱ eineȱ allzuȱ langeȱ Fristȱ eingeräumt,ȱ kannȱ derȱ Richterȱ dieȱ spätereȱ einstweiligeȱ Verfügungȱ mitȱ demȱArgumentȱ ablehnen,ȱ esȱ mangeleȱ anȱ einemȱ Rechtsschutzbedürfnis,ȱ daȱ dieȱ Eilbedürftigkeitȱ nichtȱ vorliege,ȱ wennȱ selbstȱ derȱAntragstellerȱseinemȱGegnerȱimȱVorfeldȱsoȱvielȱBedenkzeitȱlassenȱkonnte.ȱ EsȱistȱdemȱVerletztenȱzwarȱtheoretischȱauchȱmöglich,ȱeineȱeinstweiligeȱVerfügungȱbeiȱ Gerichtȱzuȱbeantragen,ȱohneȱdenȱRechtsverletzerȱzuvorȱabgemahntȱzuȱhaben;ȱdochȱistȱ hiervonȱ gewöhnlichȱ abzuraten,ȱ daȱ derȱ Rechtsverletzerȱ dann,ȱ wennȱ erȱ dieȱAuswegloȬ sigkeitȱ seinesȱ Handelnsȱ erkennt,ȱ sofortȱ eineȱ Unterlassungserklärungȱ abgebenȱ undȱ beantragenȱ kann,ȱ dassȱ dieȱ Verfahrenskostenȱ demȱ Verletztenȱ auferlegtȱ werden.ȱ Einȱ solchesȱ Vorgehenȱ kannȱ inȱ Zivilprozessenȱ Erfolgȱ haben,ȱ wennȱ derȱ Verfügungsgegnerȱ bzw.ȱBeklagteȱsofortȱdieȱForderungȱdesȱGegnersȱanerkenntȱundȱdarlegt,ȱdassȱeinȱEinȬ schaltenȱdesȱGerichtesȱnichtȱnötigȱgewesenȱwäre,ȱhätteȱmanȱzunächstȱaußergerichtlichȱ versucht,ȱsichȱmitȱihmȱzuȱeinigen.ȱDannȱhatȱnämlichȱderȱGegnerȱdasȱGerichtȱgrundlosȱ bemühtȱundȱinȱderȱRegelȱdementsprechendȱauchȱdieȱKostenȱdesȱVerfahrensȱzuȱtragen.ȱ

10.4 Strafrechtliche Ermittlungen NebenȱdenȱzivilrechtlichenȱAnsprüchenȱkönnenȱselbstverständlichȱauchȱstrafrechtlicheȱ Ansprücheȱdurchgesetztȱwerden.ȱ EsȱistȱeinȱIrrglaubeȱvielerȱInternetstraftäter,ȱdasȱInternetȱböteȱihnenȱAnonymitätȱundȱesȱ wäreȱnichtȱmöglichȱsieȱzuȱermitteln.ȱDieȱZeiten,ȱinȱwelchenȱȱdieȱPolizeiȱundȱStaatsanȬ waltschaftenȱnochȱnichtȱüberȱgeeigneteȱtechnischeȱAusstattungȱverfügten,ȱsichȱmitȱderȱ Internetkriminalitätȱ auseinanderzusetzenȱ sindȱ schonȱ langeȱ vorbei.ȱ Heutzutageȱ beȬ schäftigenȱ dieȱ Strafverfolgungsbehördenȱ Fachleute,ȱ dieȱ aufgrundȱ ihrerȱ Kenntnisȱ undȱ entsprechenderȱtechnischerȱAusstattungȱinȱderȱLageȱsind,ȱTäterȱimȱInternetȱzuȱlokaliȬ sierenȱ undȱ ausfindigȱ zuȱ machen.ȱ Beiȱ derȱ Bekämpfungȱ derȱ InternetȬKriminalitätȱ hatȱ dasȱ Bundeslandȱ Brandenburgȱ beispielsweiseȱ vonȱ derȱ Ermächtigungȱ desȱ §ȱ 143ȱAbs.ȱ 4ȱ GVGȱGebrauchȱgemachtȱundȱbereitsȱabȱdemȱJahreȱ2001ȱdieȱStaatsanwaltschaftȱCottbusȱ alsȱ Schwerpunktstaatsanwaltschaftȱ desȱ Landesȱ Brandenburgȱ zurȱ Bekämpfungȱ vonȱ ComputerȬȱ undȱ Datenkriminalitätȱ sowieȱ gewaltdarstellenderȱ pornographischerȱ undȱ

206 ȱ

Strafrechtliche Ermittlungen

sonstigerȱ jugendgefährdenderȱ Schriftenȱ eingesetzt.346ȱ Damitȱ habenȱ Polizeiȱ undȱ StrafȬ verfolgungsbehördenȱdesȱBundeslandesȱdieȱMöglichkeit,ȱaufȱdieȱKompetenzȱundȱdasȱ FachwissenȱderȱSchwerpunktstaatsanwaltschaftȱzurückzugreifen.ȱ Beispiel:ȱ DieȱRockgruppeȱXYȱfindetȱdieȱSongsȱihresȱletztenȱAlbumsȱinȱeinerȱPeerȬtoȬPeerȱInternetȬ tauschbörse.ȱ Sieȱ meldenȱ esȱ ihremȱ Plattenlabel.ȱ Beideȱ möchtenȱ hiergegenȱ strafrechtlichȱ vorgehen.ȱ DasȱimȱStrafrechtȱgeltendeȱundȱausȱ§ȱ152ȱAbs.ȱ1ȱStPOȱabgeleiteteȱOffizialprinzipȱsiehtȱ vor,ȱdassȱinȱderȱBundesrepublikȱDeutschlandȱgrundsätzlichȱderȱStaatȱfürȱdieȱStrafverȬ folgungȱzuständigȱist.ȱDementsprechendȱmussȱdieȱStaatsanwaltschaftȱgewöhnlichȱvonȱ Amtsȱwegen,ȱalsoȱauchȱohneȱeineȱAnzeigeȱdurchȱdenȱGeschädigtenȱoderȱsogarȱgegenȱ dessenȱausdrücklichenȱWunsch,ȱermitteln,ȱsowieȱsieȱKenntnisȱvonȱeinerȱStraftatȱerhält.ȱ Diesȱ istȱ aberȱ nichtȱ beiȱ allenȱ Deliktenȱ so.ȱ Eineȱ Durchbrechungȱ desȱ Offizialprinzipsȱ stellenȱ dieȱ soȱ genanntenȱ Antragsdelikteȱ dar.ȱ Möchteȱ beispielsweiseȱ einȱ Urheber,ȱ derȱ seineȱ Rechteȱ verletztȱ sieht,ȱ dassȱ derȱ Urheberrechtsverletzerȱ auchȱ strafrechtlichȱ zurȱ Rechenschaftȱgezogenȱwird,ȱsoȱkannȱerȱeinenȱStrafantragȱstellen.ȱAntragsberechtigtȱistȱ beiȱ Urheberrechtsverletzungȱ nurȱ derȱ Urheberȱ oderȱ jemand,ȱ derȱ einȱ ausschließlichesȱ Nutzungsrechtȱ innehat;ȱ Personenȱ mitȱ einfachemȱ Nutzungsrechtȱ allerdingsȱ nicht.ȱ Dieȱ §§ȱ106ȱbisȱ108ȱUrhGȱsindȱnachȱ§ȱ109ȱUrhGȱalsȱsoȱgenannteȱAntragsdelikteȱausgestaltet.ȱ Dasȱheißt,ȱdieȱStaatsanwaltschaftȱkann,ȱsoweitȱimȱGesetzȱnichtsȱanderesȱbestimmtȱist,ȱ entsprechendȱ §ȱ 77ȱ Abs.ȱ 1ȱ StGBȱ nurȱ gegenȱ einenȱ Urheberrechtsverletzerȱ vorgehen,ȱ wennȱ derȱ Verletzteȱ einenȱ Strafantragȱ stellt.ȱ Eineȱ Verfolgungȱ derȱ Tatȱ ohneȱ Antragȱ istȱ nichtȱzulässig.ȱZugleichȱistȱderȱAntragȱauchȱeineȱvonȱAmtsȱwegenȱzuȱbeachtendeȱProȬ zessvoraussetzung.347ȱ Einȱ ohneȱ Vorliegenȱ dieserȱ Voraussetzungenȱ begonnenesȱ StrafȬ verfahrenȱ wäreȱ nachȱ §ȱ 206aȱ Abs.ȱ 1,ȱ §ȱ 260ȱ Abs.ȱ 3ȱ StPOȱ zwingendȱ einzustellen.ȱ Tätigȱ werdenȱkannȱdieȱStaatsanwaltschaftȱbeiȱFehlenȱeinesȱStrafantragesȱnur,ȱwennȱz.B.ȱnachȱ §ȱ109ȱUrhGȱeinȱbesonderesȱöffentlichesȱInteresseȱanȱderȱVerfolgungȱeinerȱStraftatȱbeȬ steht.ȱAnȱ eineȱ Strafverfolgungȱ ohneȱAntragȱ aufgrundȱ öffentlichemȱ Interessesȱ istȱ desȬ halbȱinsbesondereȱunterȱfolgendenȱAspektenȱzuȱdenken:348ȱ

DieȱTatȱwirdȱdurchȱeinenȱWiederholungstäterȱbegangen;ȱ esȱhandeltȱsichȱumȱFälleȱorganisiertenȱArbeitens;ȱz.B.ȱeinesȱComputerȬClubs,ȱ wennȱderȱTäterȱmehrereȱProgrammeȱgegenȱEntgeltȱverbreitet,ȱ wennȱvollständigeȱProgrammlistenȱinȱZeitschriftenȱoderȱonlineȱöffentlichȱangeboȬ tenȱwerden,ȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 346ȱ Vgl.ȱ zurȱ Arbeitȱ derȱ Schwerpunktstaatsanwaltschaft:ȱ Schell,ȱ Dieȱ Bekämpfungȱ derȱ InternetȬ

KriminalitätȱimȱLandȱBrandenburg,ȱNeueȱJustiz,ȱ2006,ȱS.ȱ437.ȱ 347ȱ Vgl.ȱBGH,ȱUrteilȱvomȱ08.04.1959,ȱ3ȱStRȱ836/53,ȱBGHStȱ6,ȱ155ȱf.ȱ 348ȱ Vgl.ȱ Heghmanns,ȱ Öffentlichesȱ undȱ besonderesȱ öffentlichesȱ Interesseȱ anȱ derȱ Verfolgungȱ vonȱ

Softwarepiraterie,ȱNStZȱ1991,ȱS.ȱ112,ȱ116.ȱ

ȱ

207

10.4

10


beiȱprivatemȱTauschhandelȱinȱgroßemȱStilȱ(mehrereȱhundert),ȱ Verbreitungȱextremȱwertvollerȱ(alsoȱaußerordentlichȱteurer)ȱProgramme,ȱ Wennȱ eineȱ Verbreitungȱ nachȱ Überwindenȱ aufwendigerȱ Kopierschutzverfahrenȱ stattfindet.ȱ InȱdemȱsoȱgenanntenȱErmittlungsverfahrenȱuntersuchtȱdieȱStaatsanwaltschaftȱmeistȱinȱ Zusammenarbeitȱ mitȱ denȱ Polizeibehörden,ȱ obȱ gegenȱ denȱ Beschuldigtenȱ derȱ hinreiȬ chendeȱVerdachtȱbesteht,ȱeineȱStraftatȱbegangenȱzuȱhaben.ȱ

10.4.1 Hausdurchsuchung Beispiel:ȱ Derȱ 25Ȭjährigeȱ Studentȱ Sȱ sitztȱ inȱ seinemȱ Zimmer.ȱ Plötzlichȱ klingeltȱ esȱ anȱ derȱ WohȬ nungstür.ȱDieȱPolizeiȱmöchteȱseineȱWohnungȱdurchsuchen.ȱ Durchsuchungenȱ sindȱ abȱ §ȱ 102ȱ derȱ Strafprozessordnungȱ (StPO)ȱ geregelt.ȱ Sieȱ könnenȱ sowohlȱ beiȱ einemȱ Verdächtigenȱ selbst,ȱ alsȱ auchȱ beiȱ drittenȱ Personenȱ stattfinden.ȱ GrundsätzlichȱbrauchenȱdieȱStaatsanwaltschaftȱundȱderenȱHilfsbeamteȱfürȱdieȱDurchȬ suchungȱ derȱ Räumlichkeitenȱ undȱ Beschlagnahmeȱ vonȱ Gegenständenȱ einenȱ GerichtsȬ beschluss.ȱErȱwirdȱnurȱerteilt,ȱwennȱtatsächlicheȱAnhaltspunkteȱfürȱdasȱVorliegenȱeinerȱ StraftatȱbestehenȱundȱdieȱMöglichkeitȱgegebenȱist,ȱdassȱdabeiȱauchȱBeweismittelȱaufgeȬ fundenȱ werdenȱ können.ȱ Esȱ mussȱ alsoȱ nachȱ derȱ Überzeugungȱ desȱ Richtersȱ ein,ȱ dieȱ Durchsuchungȱ rechtfertigenderȱ Anfangsverdachtȱ vorliegen.349ȱ Darüberȱ hinausȱ mussȱ dieȱMaßnahmeȱauchȱverhältnismäßigȱsein.ȱUnzulässigȱwäreȱdemnachȱeineȱMaßnahme,ȱ dieȱaufȱbloßenȱVermutungenȱbasiert.ȱ DurchsuchungenȱkönnenȱaberȱauchȱbeiȱDrittenȱvorgenommenȱwerden;ȱalsoȱbeiȱPersoȬ nen,ȱ dieȱ keinerȱ Straftatȱ verdächtigȱ sind.ȱ Damitȱ solcheȱ Personenȱ eineȱ Durchsuchungȱ duldenȱmüssen,ȱmussȱdieȱDurchsuchungȱzuȱmindestensȱeinemȱderȱfolgendenȱinȱ§ȱ103ȱ StPOȱgenanntenȱAspektenȱerforderlichȱsein:ȱ

ZurȱErgreifungȱdesȱBeschuldigten,ȱ zurȱVerfolgungȱvonȱSpurenȱeinerȱStraftat,ȱ zurȱBeschlagnahmeȱbestimmterȱGegenstände.ȱ Hinzuȱkommt,ȱdassȱdiesȱnurȱdannȱzulässigȱist,ȱwennȱTatsachenȱvorliegen,ȱausȱdenenȱ zuȱ schließenȱ ist,ȱ dassȱ dieȱ gesuchteȱ Person,ȱ Spurȱ oderȱ Sacheȱ sichȱ inȱ denȱ zuȱ durchsuȬ chendenȱRäumenȱbefindet.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 349ȱ Vgl.ȱBVerfG,ȱNStZȬRRȱ2004,ȱS.ȱ143ȱf.ȱ

208 ȱ


10.4.2 Beschlagnahme von Beweismitteln DieȱBeschlagnahmeȱvonȱBeweismittelnȱistȱabȱdemȱ§ȱ94ȱStPOȱgeregelt.ȱEinȱGegenstandȱ wirdȱdadurchȱzumȱBeweismittel,ȱdassȱerȱunmittelbarȱoderȱmittelbarȱermöglicht,ȱRückȬ schlüsseȱ aufȱ dieȱ Tatumständeȱ zuȱ ziehen.ȱ Inȱ derȱ Regelȱ erfolgtȱ dieȱ Sicherstellungȱ beiȱ beweglichenȱ Sachenȱ durchȱ Ingewahrsamnahme,ȱ beiȱ unbeweglichenȱ durchȱ VersiegeȬ lung.ȱ Früherȱ warȱ langeȱ Zeitȱ starkȱ umstritten,ȱ obȱ dieȱ gespeichertenȱ Verbindungsdaten,ȱ dieȱ sichȱ aufȱ Festplattenȱ vonȱ Computernȱ oderȱ auchȱ aufȱ SIMȬKartenȱ vonȱ aufgefundenenȱ Mobiltelefonenȱbefanden,ȱnurȱaufgrundȱeinerȱBeschlagnahmeanordnungȱ ausgewertetȱ werdenȱdürfenȱoderȱobȱsieȱdieȱstrengerenȱVoraussetzungenȱdesȱ§ȱ100gȱundȱdenenȱdesȱ §ȱ100hȱStPOȱerfüllenȱmüssen350,ȱdaȱsieȱdemȱSchutzbereichȱdesȱFernmeldegeheimnissesȱ nachȱArt.ȱ10ȱGGȱunterliegen.ȱMitȱUrteilȱvomȱ2.ȱMärzȱ2006ȱhatȱjedochȱderȱzweiteȱSenatȱ desȱ Bundesverfassungsgerichtsȱ festgelegt,ȱ dassȱ eineȱ wirksameȱ Strafverfolgungȱ unanȬ gemessenȱerschwertȱwürde,ȱwennȱüberȱdieȱVoraussetzungenȱderȱ§§ȱ94ȱundȱ102ȱStPOȱ derȱZugriffȱaufȱderartigeȱDatenȱerschwertȱwerde.351ȱInwieweitȱdieȱBeschlagnahmeȱundȱ AuswertungȱvonȱEȬMailsȱgegenȱArt.ȱ10ȱGGȱverstößtȱistȱnochȱunklar.ȱ Beispiel:352ȱ Imȱ Rahmenȱ einesȱ Ermittlungsverfahrensȱ wegenȱ Betrugesȱ ordneteȱ dasȱ Gerichtȱ auchȱ dieȱ DurchsuchungȱderȱWohnungȱdesȱXȱan.ȱErȱistȱinȱdiesemȱFallȱnichtȱBeschuldigter,ȱaberȱdieȱ StaatsanwaltschaftȱerwartetȱdurchȱdieseȱDurchsuchungȱanȱwichtigeȱUnterlagenȱundȱDaȬ tenträgerȱ zuȱ gelangen.ȱ Esȱ warȱ auchȱ ausdrücklichȱ gestattet,ȱ dieȱ gegebenenfallsȱ zuȱ beȬ schlagnahmendenȱ Datenträgerȱ insbesondereȱ vonȱ Textdateienȱ undȱ EȬMailȬVerkehrȱ ausȬ zuwerten.ȱXȱhatȱjedochȱseineȱempfangenenȱundȱabgesandtenȱMailsȱaufȱdemȱServerȱseinesȱ Providersȱgespeichert.ȱNachdemȱXȱbeiȱderȱHausdurchsuchungȱgegenȱdenȱZugriffȱaufȱdieȬ seȱ EȬMailsȱ protestiert,ȱ ordnetȱ dasȱ Gerichtȱ eineȱ Beschlagnahmeȱ seinesȱ EȬMailȬAccountsȱ beimȱProviderȱan,ȱwoȱdieȱdortȱgespeichertenȱca.ȱ2500ȱEȬMailsȱdesȱXȱsodannȱaufȱDatenȬ trägerȱkopiertȱundȱderȱStaatsanwaltschaftȱübergebenȱwurden.ȱXȱistȱnichtȱeinverstanden.ȱ ErȱsiehtȱdarinȱeinenȱVerstoßȱgegenȱdasȱdurchȱArt.ȱ10ȱGGȱgeschützteȱFernmeldegeheimȬ nis.ȱ EinȱderartigerȱFallȱbeschäftigteȱimȱJahreȱ2006ȱdieȱ3.ȱKammerȱdesȱ„ZweitenȱSenats“ȱdesȱ Bundesverfassungsgerichts.ȱ Derȱ Betroffeneȱ erhobȱ Verfassungsbeschwerdeȱ wegenȱ VerletzungȱdesȱArt.ȱ10ȱGG.ȱMitȱeinerȱeinstweiligenȱAnordnungȱgabȱdasȱBundesverfasȬ sungsgerichtȱ derȱ Staatsanwaltschaftȱ auf,ȱ sämtlicheȱ Datenträger,ȱ welcheȱ dieȱ überȱ denȱ Providerȱ erlangtenȱ EȬMailsȱ enthalten,ȱ sowieȱ Schriftstücke,ȱ dieȱ sichȱ mitȱ derȱ AuswerȬ tungȱ dieserȱ Datenȱ befassenȱ beimȱ zuständigenȱAmtsgerichtȱ inȱ Verwahrungȱ zuȱ geben,ȱ woȱsieȱversiegeltȱwerdenȱsollen.ȱDieseȱEntscheidungȱmachtȱdeutlich,ȱdassȱdasȱBundesȬ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 350ȱ Soȱ z.B.ȱ nochȱ dieȱ Ansichtȱ derȱ 3.ȱ Kammerȱ desȱ 2.ȱ Senatesȱ desȱ Bundesverfassungsgerichts,ȱ in:ȱ

NStZȱ2005,ȱS.ȱ337ȱff.ȱ 351ȱ Vgl.ȱBVerfG,ȱUrteilȱvomȱ02.03.2006,ȱ2ȱBvRȱ2099/04.ȱ 352ȱ AngelehntȱanȱdieȱEntscheidungȱdesȱBVerfGȱvomȱ29.06.2006ȱ–ȱ2ȱBvRȱ902/06.ȱ

ȱ

209

10.4

10


verfassungsgerichtȱ eineȱ Verletzungȱ desȱArt.ȱ 10ȱ GGȱ durchȱ dieȱ Beschlagnahmeȱ vonȱ EȬ Mailsȱ beimȱ Providerȱ zumindestȱ nichtȱ ausschließt.ȱ Bisȱ zurȱ endgültigenȱ Entscheidungȱ verbleibtȱinsofernȱeineȱRechtsunsicherheit.ȱ DarüberȱhinausȱmussȱderȱUmfangȱderȱBeschlagnahmeȱauchȱimmerȱinȱeinemȱangemesȬ senenȱVerhältnisȱzurȱSchwereȱderȱTatȱsowieȱderȱStärkeȱdesȱTatverdachtsȱstehen.353ȱ

10.4.3 Online-Durchsuchungen OnlineȬDurchsuchungenȱkönntenȱnachȱAnsichtȱderȱBefürworterȱdieserȱMaßnahmeȱeinȱ neuesȱ Mittelȱ imȱ Kampfȱ gegenȱ Terroristenȱ aberȱ auchȱ gegenȱ sonstigeȱ Straftatenȱ sein.ȱ WasȱgenauȱunterȱdiesemȱBegriffȱzuȱverstehenȱist,ȱkannȱsehrȱplastischȱdemȱAntragȱdesȱ Generalbundesanwaltsȱ anȱ denȱ Bundesgerichtshofȱ entnommenȱ werden,ȱ überȱ welchenȱ Anfangȱ 2007ȱ entschiedenȱ wurde.ȱ Darinȱ beantragteȱ derȱ Generalbundesanwaltȱ „dieȱ Durchsuchungȱ desȱ vonȱ demȱ Beschuldigtenȱ benutztenȱ Personalcomputers/Laptops,ȱ insbesondereȱderȱaufȱderȱFestplatteȱundȱimȱArbeitsspeicherȱabgelegtenȱDatenȱ(...),ȱundȱ derenȱ Beschlagnahmeȱ anzuordnenȱ undȱ denȱ Ermittlungsbehördenȱ zurȱ verdecktenȱ Ausführungȱ dieserȱ Maßnahmenȱ zuȱ gestatten,ȱ einȱ hierfürȱ konzipiertesȱ ComputerproȬ grammȱdemȱBeschuldigtenȱzurȱInstallationȱzuzuspielen,ȱumȱdieȱaufȱdenȱSpeichermeȬ dienȱdesȱComputersȱabgelegtenȱDateienȱzuȱkopierenȱundȱzumȱZweckeȱderȱDurchsichtȱ anȱdieȱErmittlungsbehördenȱzuȱübertragen“.354ȱNachdemȱhierzuȱeinȱErmittlungsrichȬ terȱ desȱ Bundesgerichtshofsȱ durchȱ dieȱ Entscheidungȱ vomȱ 31.ȱ Januarȱ 2007ȱ klargestelltȱ hatte,ȱ dassȱ eineȱ OnlineȬDurchsuchungȱ zurȱ Verfolgungȱ vonȱ Straftatenȱ nichtȱ mitȱ derȱ Strafprozessordnungȱ vereinbarȱ ist355,ȱ wurdeȱ dieȱ Frageȱ derȱ Zulässigkeitȱ vonȱ OnlineȬ Durchsuchungenȱ aberȱ nichtȱ aufgegeben.ȱ Stattdessenȱ wurdeȱ seitensȱ einigerȱ Politikerȱ dieȱForderungȱaufgestellt,ȱrechtlicheȱGrundlagenȱzurȱOnlineȬDurchsuchungȱzuȱschafȬ fen.ȱ Dieseȱ Problematikȱ wurdeȱ sowohlȱ inȱ denȱ Medien356ȱ wieȱ auchȱ imȱ Bundestag357ȱ diskutiert.ȱ Dieserȱ Tatbestandȱ bedeutetȱ aberȱ nicht,ȱ dassȱ keineȱ gesetzlicheȱ Grundlageȱ fürȱ OnlineȬ Durchsuchungenȱbesteht.ȱSoȱhatȱbeispielsweiseȱderȱLandtagȱdesȱBundeslandesȱNordȬ rheinȬWestfalenȱ bereitsȱ amȱ 20.ȱ Dezemberȱ 2006ȱ eineȱ Rechtsgrundlageȱ fürȱ OnlineȬ Durchsuchungenȱ durchȱ Änderungȱ desȱ Verfassungsschutzgesetzesȱ NordrheinȬ Westfalenȱ(VSGȱNRW)ȱgeschaffen.ȱBegründetȱwurdeȱdieȱMaßnahmeȱdamit,ȱdassȱeineȱ effektiveȱBeschaffungȱvonȱNachrichtenȱauchȱimȱInternetbereichȱnotwendigȱgewordenȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 353ȱ Vgl.ȱBVerfG,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ930.ȱ 354ȱ BGH,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ930.ȱ 355ȱ Vgl.ȱBGH,ȱNJWȱ2007,ȱS.ȱ930.ȱ 356ȱ Vgl.ȱbeispielsweise:ȱDerȱSpiegelȱvomȱ26.02.2007,ȱS.ȱ36;ȱDerȱSpiegelȱvomȱ07.04.2007,ȱS.ȱ18.ȱ 357ȱ Vgl.ȱhierzuȱbeispielsweiseȱdieȱanfragenȱderȱLinkenȱundȱderȱFDPȱin:ȱBTȬDrucks.ȱ16/3787ȱundȱ

BTȬDrucks.ȱ 16/3883ȱ sowieȱ dieȱ Antwortenȱ derȱ Bundesregierungȱ in:ȱ BTȬDrucks.ȱ 16/3972ȱ undȱ BTȬDrucks.ȱ16/3973.ȱ

210 ȱ


sei,ȱ daȱ Extremistenȱ zurȱ Kommunikationȱ mittlerweileȱ dasȱ Internetȱ verwenden.358ȱ Durchȱdenȱgeändertenȱ§ȱ5ȱAbs.ȱ2ȱNr.ȱ11ȱVSGȱNRWȱwirdȱderȱVerfassungsbehördeȱnunȱ dieȱ Möglichkeitȱ eröffnetȱ durchȱ „heimlichesȱ Beobachtenȱ undȱ sonstigesȱAufklärenȱ desȱ Internets,ȱ wieȱ insbesondereȱ dieȱ verdeckteȱ Teilnahmeȱ anȱ seinenȱ KommunikationseinȬ richtungen“ȱInformationenȱzuȱgewinnen.ȱDiesȱkannȱdarüberȱhinausȱauchȱdurchȱeinenȱ verdecktenȱZugriffȱundȱauchȱunterȱEinsatzȱtechnischerȱMittelȱgeschehen.ȱDieseȱdurchȱ dasȱLandesgesetzȱeingeräumtenȱMöglichkeitenȱfindenȱihreȱSchrankenȱlediglichȱinȱArt.ȱ 10ȱGG.ȱ

10.4.4 Strafprozess Habenȱ dieȱ Ermittlungenȱ derȱ Staatsanwaltschaftȱ zuȱ einemȱ hinreichendenȱ Tatverdachtȱ geführt,ȱ soȱ wäreȱ derȱ nächsteȱ Schrittȱ derȱ gerichtlicheȱ Prozess.ȱ Inȱ Deutschlandȱ giltȱ fürȱ Strafprozesseȱdasȱsoȱ genannteȱAkkusationsprinzip.ȱ Dasȱ bedeutet,ȱdassȱdieȱEröffnungȱ einerȱgerichtlichenȱUntersuchungȱ gemäßȱdenȱ§§ȱ151,ȱ152ȱStPOȱvonȱderȱAnklageerheȬ bungȱdurchȱdieȱStaatsanwaltschaftȱabhängt.ȱOhneȱAnklageȱderȱStaatsanwaltschaftȱdarfȱ dasȱGerichtȱnichtȱtätigȱwerden.ȱBestehtȱeinȱ„hinreichenderȱTatverdacht“ȱimȱSinneȱdesȱ§ȱ 203ȱStPO,ȱsoȱergehtȱeinȱEröffnungsbeschluss.ȱVonȱdiesemȱZeitpunktȱanȱwirdȱausȱdemȱ Angeschuldigtenȱnachȱ§ȱ157ȱStPOȱbegrifflichȱ„derȱAngeklagte“.ȱInȱderȱHauptverhandȬ lungȱverliestȱderȱStaatsanwaltȱzuȱBeginnȱderȱVerhandlungȱdieȱvomȱGerichtȱzugelasseȬ neȱAnklage.ȱ

10.4.5 Jugendliche und Strafrecht Imȱ Bereichȱ derȱ Internetkriminalitätȱ istȱ festzustellen,ȱ dassȱ geradeȱ beiȱ denȱ UrheberȬ rechtsverstößenȱ auchȱ vieleȱ minderjährigeȱ Täterȱ zuȱ findenȱ sind.ȱ Grundsätzlichȱ geltenȱ fürȱJugendlicheȱdieȱSelbenȱStrafgesetzeȱwieȱfürȱErwachsene.ȱDochȱsiehtȱdasȱJugendgeȬ richtsgesetzȱeineȱReiheȱvonȱBesonderheitenȱfürȱStrafverfahrenȱgegenȱJugendlicheȱvor.ȱ Inȱ derȱ Bundesrepublikȱ Deutschlandȱ beginntȱ dieȱ Verantwortlichkeitȱ fürȱ Personen,ȱ dieȱ gegenȱ Strafvorschriftenȱ verstoßen,ȱ mitȱ derȱVollendungȱ desȱ vierzehntenȱLebensjahres.ȱ NachȱderȱGesetzesterminologieȱistȱ„Jugendlicher“,ȱwerȱzurȱZeitȱderȱTatȱvierzehn,ȱaberȱ nochȱ nichtȱ achtzehnȱ Jahreȱ altȱ ist.ȱAlsȱ „Heranwachsender“ȱ wirdȱ bezeichnet,ȱ werȱ zumȱ Zeitpunktȱ derȱ Tatȱ dasȱ achtzehnteȱ aberȱ nochȱ nichtȱ dasȱ einundzwanzigsteȱ Lebensjahrȱ vollendetȱ hat.ȱ Personenȱ unterȱ vierzehnȱ Jahrenȱ werdenȱ alsȱ „Kinder“ȱ bezeichnet.ȱ Sieȱ sindȱschuldunfähigȱundȱkönnenȱdemnachȱnichtȱstrafrechtlichȱbelangtȱwerden.ȱ

ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱ 358ȱ Vgl.ȱLTȬDrucks.ȱ14/2211,ȱS.ȱ17ȱ(NRW).ȱ

ȱ

211

10.4

10


10.5 Zusammenfassung EsȱistȱeinȱNebeneinanderȱvonȱZivilverfahrenȱundȱStrafverfahrenȱmöglich.ȱ OftmalsȱbenötigenȱPersonen,ȱdieȱdurchȱInternetnutzerȱinȱihremȱUrheberrechtȱverȬ letztȱwerdenȱdieȱstrafrechtlicheȱMöglichkeitȱderȱ„StrafanzeigeȱgegenȱUnbekannt“,ȱ umȱsoȱanȱdieȱAnschriftȱdesȱRechtsverletzersȱzuȱgelangen.ȱErstȱdannȱkönnenȱsieȱverȬ suchenȱihreȱzivilrechtlichenȱAnsprücheȱdurchzusetzen.ȱ

InȱderȱPraxisȱdesȱInternetrechtsȱspieltȱdieȱAbmahnungȱundȱdieȱAbgabeȱeinerȱstrafȬ bewehrtenȱ Unterlassungserklärungȱ eineȱ wichtigeȱ Rolle.ȱ Diesesȱ gehtȱ gewöhnlichȱ einemȱgerichtlichenȱRechtsstreitȱvoraus.ȱ

EsȱbestehtȱfürȱdenȱAbgemahntenȱdieȱMöglichkeit,ȱeineȱihmȱvonȱdenȱAnwältenȱdesȱ Gegnersȱ zugesandteȱ vorformulierteȱ strafbewehrteȱ Unterlassungserklärungȱ umzuȬ formulieren,ȱbevorȱerȱsieȱabgibt.ȱDiesȱistȱinsbesondereȱbeiȱFällenȱanzuraten,ȱinȱdeȬ nenȱ derȱ gegnerischeȱ Anwaltȱ eineȱ übertriebeneȱ Honorarforderungȱ durchsetzenȱ möchte.ȱ ȱ

212 ȱ

Wiederholungsfragen

11 Wiederholungsfragen 1. WelcheȱProviderȬArtenȱkennenȱSie?ȱ ȱ 2. Welcheȱ Gesetzeȱ gehörenȱ zumȱ „Allgemeinenȱ Teil“ȱ desȱ Internetrechts,ȱ welcheȱ zumȱ „BesonderenȱTeil“?ȱ ȱ 3. WelcheȱAspekteȱregeltȱdasȱTelemediengesetz?ȱ ȱ 4. WasȱverstehenȱSieȱunterȱ„Domaingrabbing“?ȱWieȱistȱdiesesȱrechtlichȱzuȱbeurteilen?ȱ ȱ 5. Welchenȱ Schutzȱ bietenȱ dasȱ MarkenȬȱ undȱ dasȱ Namensrechtȱ imȱ Rahmenȱ vonȱ DoȬ mainstreitigkeiten?ȱ ȱ 6. ErklärenȱSieȱdasȱRechtȱamȱeigenenȱBild.ȱ ȱ 7. WasȱistȱbeiȱLinksȱundȱFramesȱrechtlichȱzuȱbeachten?ȱ ȱ 8. WelcheȱPrivilegierungenȱbestehenȱimȱRahmenȱdesȱUrheberrechtsschutzes?ȱ ȱ 9. WelcheȱAnsprücheȱhatȱeinȱUrheberȱgegenȱeinenȱRechtsverletzerȱbeiȱeinerȱUrheberȬ rechtsverletzung?ȱ ȱ 10. WelcheȱAspekteȱ ändertȱ dieȱ amȱ 1.ȱ Januarȱ 2008ȱ inȱ Kraftȱ getreteneȱ UrheberrechtsreȬ formȱ2007?ȱ ȱ 11. WasȱverstehenȱSieȱunterȱ„viralemȱMarketing“?ȱ ȱ

ȱ

213

11

11

Wiederholungsfragen

12. NachȱwelchenȱKriterienȱwirdȱentschieden,ȱwessenȱRechtȱimȱRahmenȱvonȱInternetȬ WerbungȱzurȱAnwendungȱkommt?ȱ ȱ 13. WieȱsindȱSpamȬMailsȱrechtlichȱzuȱbeurteilen?ȱ ȱ 14. WieȱkommtȱimȱInternetȱeinȱVertragȱzustande?ȱ ȱ 15. Wasȱistȱ„SilentȱCommerce“?ȱ ȱ 16. WieȱsindȱInternetauktionenȱrechtlichȱzuȱbeurteilen?ȱ ȱ 17. Woraufȱ istȱ beiȱ allgemeinenȱ Geschäftsbedingungenȱ imȱ Internetȱ zuȱ achten?ȱ Wannȱ undȱ wieȱ werdenȱ allgemeineȱ Geschäftsbedingungenȱ imȱ Rahmenȱ desȱ EȬCommerceȱ Vertragsbestandteil?ȱ ȱ 18. WelcheȱPflichtenȱbestehenȱimȱelektronischenȱGeschäftsverkehr?ȱ ȱ 19. WelcheȱAngabenȱmüssenȱEȬMailsȱvonȱGewerbetreibendenȱenthalten?ȱ ȱ 20. ErklärenȱSieȱdieȱDialerȬProblematik.ȱ ȱ 21. WieȱsindȱDisclaimerȱrechtlichȱzuȱbeurteilen?ȱ ȱ 22. WasȱfürȱRechtsfolgenȱkannȱdieȱprivateȱNutzungȱeinesȱdienstlichenȱInternetzugangsȱ haben?ȱ ȱ 23. StellenȱSieȱsichȱvor,ȱSieȱerhaltenȱvonȱeinemȱAnwaltȱeineȱAbmahnungȱmitȱbeigefügȬ temȱFormularȱeinerȱUnterlassungserklärung.ȱErȱwirftȱIhnenȱvor,ȱdurchȱdieȱGestalȬ tungȱ Ihrerȱ Homepageȱ Rechteȱ seinesȱ Mandantenȱ verletztȱ zuȱ haben.ȱ Welcheȱ MögȬ lichkeitenȱhabenȱSie,ȱhieraufȱzuȱreagieren?ȱ ȱ

214 ȱ

Wiederholungsfragen

24. WelcheȱInternetȬStraftatbeständeȱkennenȱSie?ȱ ȱ 25. Aȱ bestelltȱ inȱ einemȱ InternetȬShopȱ einȱ Buchȱ zumȱ Preisȱ vonȱ 12,90ȱ EUR.ȱ Alsȱ erȱ esȱ erhält,ȱöffnetȱerȱesȱkurz,ȱblättertȱgelangweiltȱdarin,ȱstelltȱfest,ȱdassȱesȱihnȱnichtȱinteȬ ressiertȱ undȱ schicktȱ esȱ amȱ nächstenȱ Tagȱ anȱ denȱ InternetȬShopȱ zurück.ȱ Daȱ erȱ dasȱ BuchȱbereitsȱperȱNachnahmeȱbezahltȱhat,ȱstelltȱerȱIhnenȱnunȱfolgendeȱFragen:ȱBeȬ kommtȱerȱdieȱ12,90ȱEURȱzurück?ȱWerȱträgtȱdieȱKostenȱderȱRücksendung?ȱ ȱ 26. Erklärenȱ Sieȱ folgendeȱ Begriffe.ȱ Zeigenȱ Sieȱ auchȱ auf,ȱ welcheȱ rechtlichenȱBesonderȬ heitenȱmitȱdiesenȱBegriffenȱverbundenȱsind:ȱ ȱ 27. ȱ

KeywordȬAdvertising,ȱȱ MetaȬTags,ȱ WordȱStuffing,ȱ CounterȬManipulation.ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ

ȱ

ȱ

215

11

Literatur

Literatur

Beck,ȱ Simonȱ Markusȱ /ȱ Dornis,ȱ Timȱ W.:ȱ „Phishing“ȱ imȱ Marken(straf)recht.ȱ Wieȱ TatȬ handlungenȱ desȱ „Phishing“ȱ markenstrafrechtlichȱ geahndetȱ werdenȱ können,ȱ CRȱ 2007,ȱS.ȱ642ȱff.ȱ Benning,ȱAxelȱ/ȱOberrath,ȱJörgȬDieter:ȱComputerȬȱundȱInternetrecht,ȱStuttgartȱ2003.ȱ Berlit,ȱWolfgang:ȱWettbewerbsrecht.ȱEinȱGrundriss,ȱ6.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2005.ȱ Bettinger,ȱ Torsten:ȱ ICANN´sȱ Uniformȱ Domainȱ Nameȱ Disputeȱ Resolutionȱ Policy,ȱ CRȱ 2000,ȱS.ȱ234ȱff.ȱ Bittmann,ȱFolker:ȱReformȱdesȱGmbHGȱundȱStrafrecht,ȱwistraȱ2007,ȱS.ȱ321ȱff.ȱ BoehmeȬNeßler,ȱVolker:ȱCyberlaw,ȱMünchenȱ2001.ȱ BoehmeȬNeßler,ȱVolker:ȱinternetrecht.com,ȱMünchenȱ2001.ȱ Bölke,ȱ Dorothee:ȱ Presserechtȱ fürȱ Journalisten.ȱ Freiheitȱ undȱ Grenzenȱ derȱ WortȬȱ undȱ Bildberichterstattung,ȱMünchenȱ2005.ȱ Bonnekoh,ȱMareike:ȱVoiceȱoverȱIP.ȱRechtsproblemeȱderȱKonvergenzȱvonȱInternetȱundȱ Telefonie,ȱ Schriftenȱ zumȱ InformationsȬ,ȱ TelekommunikationsȬȱ undȱ Medienrechtȱ Bandȱ41,ȱ2007.ȱ Bornemann,ȱRoland:ȱDerȱJugendmedienschutzȬStaatsvertragȱderȱLänder,ȱNJWȱ2003,ȱS.ȱ 787ȱff.ȱ Bornhofen,ȱ Roland:ȱ Dieȱ steckenȱ gebliebeneȱ Reformȱ desȱ Kundenschutzes,ȱ CRȱ 2005,ȱ S.ȱ 736ȱff.ȱ Bornkamm,ȱJoachim/Seichter,ȱDirk:ȱDasȱInternetȱimȱSpiegelȱdesȱUWG.ȱGrenzwerteȱfürȱ dieȱlautereȱNutzungȱeinesȱneuenȱMediums,ȱCRȱ2005,ȱS.ȱ747ȱff.ȱ Brinkmeier,ȱ Thomas:ȱ Dieȱ haftungsbeschränkteȱ Unternehmergesellschaft,ȱ „LiteraturȬ empfehlungȱ zumȱ Beitragȱ vonȱ Prof.ȱ Dr.ȱ Ulrichȱ Seibertȱ inȱ GmbHRȱ 2007,ȱ 673“,ȱ in:ȱ GmbHȬStBȱ2007,ȱ256.ȱ Cichon,ȱCaroline:ȱInternetverträge,ȱ2.ȱAufl.,ȱKölnȱ2005.ȱ v.ȱCollrepp,ȱFriedrich:ȱHandbuchȱExistenzgründung,ȱ5.ȱAufl.,ȱStuttgartȱ2007.ȱ Ditscheid,ȱAlexander:ȱDerȱneueȱTelekommunikationskundenschutz,ȱMMRȱ2007,ȱS.ȱ210ȱ ff.ȱ Eichhorn,ȱBert:ȱInternetrecht,ȱBerlin,ȱWien,ȱZürichȱ2007.ȱ

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Literatur

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219ȱ

Literatur

Leupold,ȱAndreas/Bräutigam,ȱ Peter/Pfeiffer,ȱ Marcus:ȱ Vonȱ derȱ Werbungȱ zurȱ kommerȬ ziellenȱKommunikation:ȱDieȱVermarktungȱvonȱWarenȱundȱDienstleistungenȱimȱInȬ ternet,ȱWRPȱ2000,ȱS.ȱ575ȱff.ȱ Looschelders,ȱ Dirk:ȱ Dieȱ neuereȱ Rechtsprechungȱ zurȱ kaufrechtlichenȱ Gewährleistung,ȱ JAȱ2007,ȱS.ȱ673ȱff.ȱ Mankowski,ȱ Peter:ȱ Kommentarȱ zumȱ Urteilȱ desȱ LGȱ Düsseldorfȱ vomȱ 26.03.2003,ȱ K&Rȱ 2003,ȱS.ȱ526ȱf.ȱ Martens,ȱ Silke:ȱ „OLGȱ Celle:ȱ Verlinkungȱ auchȱ ohneȱ Einwilligung“,ȱ ITȬReport,ȱ ITRBȱ 2007,ȱ245ȱf.ȱ Mehrings,ȱ Josef:ȱ Vertragsabschlußȱ imȱ Internet.ȱ Eineȱ Herausforderungȱ fürȱ dasȱ „alte“ȱ BGB,ȱMMRȱ1998,ȱS.ȱ30ȱff.ȱ Memento:ȱGesellschaftsrechtȱfürȱdieȱPraxisȱ2008,ȱ9.ȱAufl.,ȱFreiburgȱ2007.ȱ Müller,ȱ Stefan:ȱ Festlegungȱ undȱ Inkassoȱ vonȱ Vergütungenȱ fürȱ dieȱ privateȱ VervielfältiȬ gungȱaufȱGrundlageȱdesȱ„ZweitenȱKorbs“,ȱZUMȱ2007,ȱS.ȱ777.ȱ MünchnerȱKommentar,ȱBGB,ȱ5.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2006.ȱ Müssig,ȱPeter:ȱWirtschaftsprivatrecht,ȱ9.ȱAufl.,ȱHeidelbergȱ2006.ȱ Neuburger,ȱ Rahild:ȱ eBusinessȬEntwicklungȱ fürȱ kleineȱ undȱ mittelständischeȱ UnterȬ nehmen,ȱBerlinȱ2003.ȱ Otto,ȱDirk:ȱRechtȱfürȱSoftwareentwickler,ȱBonnȱ2006.ȱ Palandt,ȱOtto:ȱBGBȬKommentar,ȱ66.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2007.ȱ Peter,ȱMarkus:ȱPowerȱSellerȱalsȱUnternehmerȱ–ȱZurȱBeweislastȱhinsichtlichȱderȱUnterȬ nehmereigenschaftȱ vonȱ „Powerȱ Sellern“ȱ undȱ „Vielverkäufern“ȱ beiȱ InternetauktioȬ nen,ȱITRBȱ2007,ȱS.ȱ18ȱff.ȱ Pierson,ȱ Matthias/Ahrens,ȱ Thomas/Fischer,ȱ Karsten:ȱ Rechtȱ desȱ geistigenȱ Eigentums,ȱ Münchenȱ2007.ȱ Reinholz,ȱ Fabian:ȱ Internationalesȱ Schiedsverfahrenȱ fürȱ Domainstreitigkeiten,ȱ ITRBȱ 2001,ȱS.ȱ190ȱff.ȱ Rittner,ȱFritz:ȱWettbewerbsȬȱundȱKartellrecht,ȱ6.ȱAufl.,ȱHeidelbergȱ1999.ȱ Römermann,ȱ Volkerȱ (Hrsg.):ȱ Privateȱ Limitedȱ Companyȱ inȱ Deutschland.ȱ PraxisȬ LeitfadenȱfürȱBeraterȱundȱUnternehmer,ȱBonnȱ2006.ȱ Rössel,ȱMarkus:ȱHaftungȱfürȱinnerfamiliäreȱÜberlassungȱdesȱInternetanschlusses,ȱITRBȱ 2007,ȱS.ȱ83ȱf.ȱ Rössel,ȱ Markus:ȱ Telemediengesetzȱ –ȱ Einȱ Zwischenschritt:ȱ neuesȱ Gesetzȱ mitȱ NovellieȬ rungsbedarf,ȱITRBȱ2007,ȱ158ȱff.ȱ

220ȱ

Literatur

Rössel,ȱMarkus:ȱUnverhältnismäßigkeitȱderȱErmittlungȱeinesȱAnschlussinhabers,ȱITRBȱ 2007,ȱS.ȱ228ȱf.ȱ Rohlfing,ȱ Bernd:ȱ Unternehmerȱ quaȱ Indizwirkung?ȱ –ȱ DarlegungsȬȱ undȱ Beweislastȱ beiȱ geschäftsmäßigemȱHandelnȱinȱelektronischenȱMarktplätzen,ȱMMRȱ2006,ȱS.ȱ271ȱff.ȱ Rohlfing,ȱBernd:ȱWirtschaftsrechtȱ2,ȱWiesbadenȱ2005.ȱ Säcker,ȱ Franzȱ Jürgenȱ (Hrsg.):ȱ Berlinerȱ Kommentarȱ zumȱ Telekommunikationsgesetz,ȱ Frankfurtȱa.M.ȱ2006.ȱ Schack,ȱHaimo:ȱUrheberȬȱundȱUrhebervertragsrecht,ȱ3.ȱAufl.,ȱTübingenȱ2005.ȱ Schade,ȱ Friedrich:ȱ Wirtschaftsprivatrecht.ȱ Grundlagenȱ desȱ Bürgerlichenȱ Rechtsȱ sowieȱ desȱHandelsȬȱundȱWirtschaftsrechts,ȱStuttgartȱ2006.ȱ Scheja,ȱ Katharinaȱ /ȱ Mantz,ȱ Reto:ȱ Nachȱ derȱ Reformȱ istȱ vorȱ derȱ Reformȱ –ȱ Derȱ zweiteȱ KorbȱderȱUrheberrechtsreform,ȱCRȱ2007,ȱS.ȱ715ȱff.ȱ Schell,ȱ Thomas:ȱ Dieȱ Bekämpfungȱ derȱ InternetȬKriminalitätȱ imȱ Landȱ Brandenburg,ȱ NeueȱJustizȱ2006,ȱS.ȱ437ȱff.ȱ Schlechtriem,ȱPeter:ȱSchuldrechtȱBesondererȱTeil,ȱ6.ȱAufl.,ȱTübingenȱ2003.ȱ Schlechtriem,ȱ Peter/SchmidtȬKessel,ȱ Martin:ȱ Schuldrechtȱ Allgemeinerȱ Teil,ȱ 6.ȱ Aufl.,ȱ Tübingenȱ2005.ȱ Schmittmann,ȱ Jensȱ M./Ahrens,ȱ Gerlind:ȱ Pflichtangabenȱ inȱ EȬMailsȱ –ȱ Istȱ dieȱ elektroniȬ scheȱPostȱeinȱGeschäftsbrief?,ȱDBȱ2002,ȱS.ȱ1038ȱff.ȱ Seffer,ȱ Adiȱ /ȱ Schneider,ȱ Jörg:ȱ Behandlungȱ desȱ EȬMailȬAccountsȱ ausgeschiedenerȱ OrȬ ganmitgliederȱ–ȱRechtlicheȱRahmenbedingungenȱundȱpraktischeȱHandhabungȱdesȱ personalisiertenȱAccountsȱnachȱdemȱAusscheiden,ȱITRBȱ2007,ȱ264ȱff.ȱ Senne,ȱPetra:ȱArbeitsrecht,ȱ4.ȱAufl.,ȱKölnȱ2007.ȱ Sobola,ȱ Sabine:ȱAnsprücheȱ aufȱ .euȬDomains.ȱ Verfahrensrechtlicheȱ Möglichkeitenȱ undȱ bisherigeȱRechtsprechungspraxis,ȱITRBȱ2007,ȱS.ȱ259.ȱ Speichert,ȱHorst:ȱPraxisȱdesȱITȬRechts,ȱ2.ȱAufl.,ȱWiesbadenȱ2007.ȱ Splittgerber,ȱ Andreas/Zscherpe,ȱ Kerstinȱ A./Goldmann,ȱ Enno:ȱ WerbeȬEȬMailsȱ Ȭȱ ZuläsȬ sigkeitȱundȱVerantwortlichkeit,ȱin:ȱWRPȱ2006,ȱS.ȱ178ȱff.ȱ Steckler,ȱBrunhilde:ȱGrundzügeȱdesȱITȬRechts,ȱ2.ȱAufl.,ȱMünchenȱ2006.ȱ Stettner,ȱ Rupert:ȱ Derȱ neueȱ JugendmedienschutzȬStaatsvertragȱ –ȱ eineȱ Problemsicht,ȱ ZUMȱ2003,ȱS.ȱ425ȱff.ȱ Strömer,ȱTobiasȱH.:ȱDasȱICANNȬSchiedsverfahrenȱ–ȱKönigswegȱbeiȱDomainstreitigkeiȬ ten,ȱK&Rȱ2000,ȱS.ȱ587ȱff.ȱ Strömer,ȱTobiasȱH.:ȱOnlineȬRecht,ȱ4.ȱAufl.,ȱHeidelbergȱ2006.ȱ

221ȱ

Literatur

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222ȱ

Literatur

Stichwortverzeichnis

A

D

Abmahnungen · 198 Absicherung des E-Commerce · 142 Access-Provider · 3 Allgemeine Geschäftsbedingungen · 96 Allgemeiner Teil · 5 Anfechtung · 87 Anfechtungsgrund · 88 Angaben in E-Mails · 135 Annahme des Angebots · 78 Anwesenheitsmitteilung · 161 Arglistige Täuschung · 90

Datenschutz · 187 Deep-Links · 39 DENIC · 18 Dialer-Problematik · 149 Dienste · 4 Dienstvertrag · 74 Digitale Signatur · 87 Disclaimer · 156 Domainbörsen · 29 Domain-Grabbing · 20 Domains · 17

B

E

B2B-Verträge · 76 B2C E-Commerce · 76 Bannerwerbung · 67 Beleidigung · 171 Beschlagnahme · 209 Beschränkt Geschäftsfähige · 93 Bestellmaske · 77 Bildschirmschoner · 69 Bundesdatenschutzgesetz · 188 Bürgerliches Gesetzbuch · 14

E-Commerce · 121 Eigentumsvorbehalt · 143 E-Mail · 80 Entstehung des Urheberrechts · 31 Europäisches Recht · 6

C Chat-Rooms · 81 Content-Provider · 3, 4 Cookies · 191 Copyright-Vermerk · 32 Counter-Manipulation · 69

F Falsche Übermittlung · 89 Fernabsatz · 137 Formmangel · 95 Frames · 40

G Garantie · 108 Gattungsbegriffe · 23 GbR · 123

223ȱ


Gefahrtragung · 141 Gerichtszuständigkeit · 28 Gewaltdarstellungen · 175 Gewerbeanmeldung · 130 GmbH · 126 GmbH & Co. KG · 125 Grenzüberschreitende Verträge · 116

L

H

Mahnverfahren · 197 Mängelgewährleistung · 106 Markenrecht · 20 Mehrwertdienstanbieter · 150 Meinungsplattform · 157 Meta Tags · 65 Miete · 75

Hacker · 177 Haftung des Arbeitnehmers · 163 Haftungsfragen · 155 Hausdurchsuchung · 208 Hörbeispiele · 146 Host- / Service-Provider · 3 Hyperlink · 39

I Impressum · 11 Internationale Verträge · 7 Internationaler Datenschutz · 194 Internet · 3 Internetauktionen · 84 Internetauktionsplattform · 158 Internetnutzung im Betrieb · 158 Internettelefonie · 81 Invitatio ad offerendum · 77

J Jugendmedienschutz-Staatsvertrag · 185 Jugendschutz · 184

K Kaufvertrag · 74 Keyword Advertising · 64 KG · 124 Kündigung · 165

224ȱ

Limited · 128 Links · 39

M

N Namensrecht · 22 Newsletter · 63 Nichtigkeitsgründe · 92 Nicht-öffentliche Stellen · 191

O Öffentliche Reden · 45 OHG · 124 Online-Durchsuchungen · 210

P Peer-to-Peer-Netzwerk · 201 Personenbezogene Daten · 189 Persönlichkeitsschutz · 25 Pflichten im elektronischen Geschäftsverkehr · 138 Phishing · 179 Pop-Ups · 68 Pornographie · 174 Preisangabenverordnung · 59 Preissenkungen · 58 Preisvergleiche · 57


Pressefreiheit · 156 Privatkopien · 42 Privilegierung · 41 Propagandamittel · 174 Provider · 3

Unternehmereigenschaft · 131 Urheberpersönlichkeitsrecht · 33 Urheberrechtsgesetz · 15 Urheberrechtsreform 2007 · 48 Urheberrechtsverletzungen · 46

R

V

Recht am eigenen Bild · 36

Vergleichende Werbung · 56 Verletzung des höchstpersönlichen Lebensbereichs · 176 Verleumdung · 172 Veröffentlichungsrecht · 33 Verträge „sui generis“ · 75 Vertragsabwicklung · 105 Vertragsschluss · 76 Verunglimpfung · 56, 173 Vervielfältigung · 38 Verwertungsrechte · 35 Verzug · 112 Virales Marketing · 57 Viren · 181

S Schriftenbegriff · 170 Second-Level-Domain · 18 Sicherungskopie · 44 Silent Commerce · 83 Software · 41 Spam-Mails · 9, 59 Stille Gesellschaft · 125 Strafprozess · 211 Strafrecht · 169 Strafrechtliche Ermittlungen · 206 Supplemental Rules · 29

T Täuschung · 55 Telekommunikationsgesetz · 13 Telemediengesetz · 8 Tippfehler · 24 Top-Level-Domain · 18

U Übertragung · 27 Üble Nachrede · 171 UN-Kaufrecht · 116 Unmöglichkeit · 109 Unterlassungserklärung · 199

W Werbekooperationen · 68 Werbung · 51 Werkvertrag · 74 Wettbewerbsrecht · 53 Widerruf · 82 Widerrufsbelehrung · 140 Word Stuffing · 67 Würmer · 181

Z Zitate · 46 Zugang der Willenserklärung · 78

ȱ

225ȱ

Internetrecht. Eine praxisorientierte Einführung GERMAN

XQuery. Eine praxisorientierte Einführung GERMAN

Basiswissen Finanzierung Eine praxisorientierte Einführung

Internetrecht

Basiswissen Finanzierung: Eine praxisorientierte Einfuhrung

Mathematische Modellierung mit MATLAB: Eine praxisorientierte Einführung

Datenschutz kompakt und verständlich. Eine praxisorientierte Einführung

Wavelets. Eine Einfuhrung. German

Regelungstechnik. Eine Einfuhrung GERMAN

Codierungstheorie - Eine Einfuhrung German

MuPAD: Eine Einführung German

Grundkurs Künstliche Intelligenz: Eine praxisorientierte Einführung. Online-Service

Mathematik fuјr Ingenieure: Eine anschauliche Einfјhrung fјr das praxisorientierte Studium

Mathematik fur Ingenieure: Eine anschauliche Einfuhrung fur das praxisorientierte Studium, 7. Auflage (Springer-Lehrbuch) (German Edition)

Mit CD-ROM. Eine anschauliche Einführung für das praxisorientierte Studium

Qualitative Forschung in der Kommunikationswissenschaft: Eine praxisorientierte Einführung

Elektrische und magnetische Felder: Eine praxisorientierte Einführung 2. Auflage

Joschka Fischer: Eine Karriere GERMAN

Eine kleine Geschichte Preussens GERMAN

Grundkurs Kunstliche Intelligenz: Eine praxisorientierte Einfuhrung. Online-Service

Normativitat: Eine ontologische Untersuchung (German Edition)

Theoretische Meteorologie: Eine Einführung, 3.Auflage GERMAN

Erfolgreiches Scheitern - eine Götterdämmerung des Urheberrechts? german

Computerlinguistik und Sprachtechnologie: Eine Einführung (German Edition)

Relationale Datenbanksysteme: Eine praktische Einführung (German Edition)

Eigentumsschutz und Sozialversicherung: Eine rechtsvergleichende Analyse German

Glaukom 2009: Eine moderne Glaukomsprechstunde (German Edition)

Kernphysik: Eine Einführung (Springer-Lehrbuch) (German Edition)

Algorithmic Mechanism Design: Eine Einführung GERMAN

Biochemie: Eine Einführung mit 40 Lerneinheiten GERMAN

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Basiswissen Finanzierung Eine praxisorientierte Einführung

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Theoretische Meteorologie: Eine Einführung, 3.Auflage GERMAN

Erfolgreiches Scheitern - eine Götterdämmerung des Urheberrechts? german

Computerlinguistik und Sprachtechnologie: Eine Einführung (German Edition)

Relationale Datenbanksysteme: Eine praktische Einführung (German Edition)

Eigentumsschutz und Sozialversicherung: Eine rechtsvergleichende Analyse German

Glaukom 2009: Eine moderne Glaukomsprechstunde (German Edition)

Kernphysik: Eine Einführung (Springer-Lehrbuch) (German Edition)

Algorithmic Mechanism Design: Eine Einführung GERMAN

Biochemie: Eine Einführung mit 40 Lerneinheiten GERMAN

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