Danos por accidentes y enfermedades del trabajo

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Author: Alberto Jose Maza | Carlos Guillermo Perdigues | Rodolfo Miguel Tabernero ; apendice jurisprudencial aplicable a los juicios en tramite por Victor Hugo Alvarez Chavez.

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ALB,E,RTO J:OSE IM A,Z A 'C AR,LOS 'G IU ILiL E :RM 1 0 ' PERDIGUES R1 0 DO'L iF10 ' MI'G !U E.'L TAB,E,RNiERO

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ACCIDENTES Y ENFERMEDADES DEL TRABAJO

ALBERTO JOSE MAZA Juez de la Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y laboral de la Provincia de La Pampa. Profesor titular de "Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social" en la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad Nacional de la Pampa

CARLOS GUILLERMO PERDIGUES Juez de Primera Instancia en lo Civil, Comercial y Laboral de Santa Rosa (Provincia de La Pampa). Profesor adjunto de "Derecho del Trabajo y de La Seguridad Social" en la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad Nacional de La Pampa

RODOLFO MIGUEL TABERNERO Presidente del Tribunal de Trabajo N2 1 de Lanús (Provincia de Buenos Aires). Profesor adjunto de ·'Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social" en la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad Museo Social Argentino

DAÑOS POR ACCIDENTES Y ENFERMEDADES DEL TRABAJO Apéndice jurisprudencial aplicable a los juicios en trámite por

VICTOR HUGO ALVAREZ OIÁVEZ

RUBINZAL - CULZONI EDITORES Avda. Freyre 3470/80 - 3000 Santa Fe - República Argentina

¡SON 950-727-026-4

Queda hecho el depósito que dispone la ley 11.723 IMPRESO EN ARGENTINA

INDICE SUMARIO

PRÓLOGO.................... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

7

LEY 24.028 ACCIDENTES Y ENFERMEDADES DEL TRABAJO

AMRlTO DE APUCACION ARTICULO P ..................................................... . 1. Responsabilidad del empleador ................................... . 2. Daños cubiertos ................................................ . 3. Concepto de empleador .......................................... . 4. Concepto de trabajador .......................................... . 5. Personal excluido. Servicio doméstico .............................. .

11 11 11

12

13 14

PRESUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD ARTICULO 2º . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . l. Responsabilidad del empleador. Relación de causalidad ................ 2. Daños psicofísicos ............................. ................. 3. Límites a la responsabilidad del empleador. . . . .. ................... 4. Presunción de responsabilidad del empleador. Enfermedad profesional (inexistencia de presunción) .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 5. Concausalidad " . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 6. Enfennedad contraida gradualmente. Acción de reclamo a antenoros empleadores. Caducidad. Prescripción. . . . . . . . . . . . . . . . . . ..

17 18 18 19 22 22 23

335

ACCIDENTE "IN ITINERE" ARTICULO ;J! .............. , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , .......... , ... " 1. Accidente in itinere, Concepto, Alcances. , ... , , , . , , . , , , . , , .. , .... , .. , 2, Domicilio. Concepto, , . , ... , , , . , ... , , , .... , , , , . , .. , , , , .... , , . , ... ' 3. Lugar de trabajo. Concepto " .... "" .... ",' ... "" .. , .. ', ... , .. ' 4, Trayecto ...... , , ..... , , , ... , . , .... , .. , , ... , . , , , .. , , . , .... , , , , .. 5, Interrupción, ....... , .. " ...... , ....... , ...... " ...... " .... ",. 6. Traslado dentro del lugar de trabajo ....................... , . . . . . . .. 7. Misión de trabajo ., .... ""., .... "" ... ", ... " " , ... ,." .. ".. 8, Trayecto entre dos empleos ...... " " , ... , .. " .. "., .. ", .. ,'.',.. 9. Medio de transporte utilizado ..... , ...... " ...... , ..... __ . , .. , , . , .. 10, Daños in itinere y culpa grave de la victima .. "., ... ",." .. ' ... '... 11. Daflos in itinere ante la opción del articulo 16 , .............. , ...... ,.

25 25 26 26 26 27 27 28 28 28 29 29

SUBCONTRATACION E INTERMEDIACION ARTICULO 4!! ...............•.......................... , ....... , . ..

31

1. Contratación. Subcontratación. Generalidades .... , ... , .......... , .. " 2. Fuentes de la solidaridad, Actos que le dan origen. Auxiliares del trab~ador ...... , , ...... , , ...... , ...... , . . . . . . . . . . . 3. Interposición y mediación .... , ............................ , . . . . . . . 4. Suboontratación. Actividad normal y especifica propia de la empresa .... 6. Transferencia del establecimiento ., .. , , .. , .... , ............ , . . . . . .. 6. Empresas de servicios eventuales ,' .. , ... , .. , .... ,................. 7, Solidaridad en el estatuto de la construcción .... , .. , .... , . , .... , . " . .. 8. Solidaridad en el trabajo rural .... "., .... , .. , .... ,., ..... " ' ... ,,

31 32 32 32 34 34 34 35

ACCION CONTRA TERCEROS

ARTICULO 52 . , .... , , . , .. , , , .. , .. , , , ..... , , , ... , . , , .... , , .... , , . , .. 1. 2, 3. 4. 5. 6, 7.

336

Acción oontra terceros. Carácter facultativo de esta alternativa ,." .. '" Legitimación .. "" .. ,.", ... , .. , .... , ....... , ........... ,...... Naturaleza del recllUllo , ....... ' ....... , ....... , ... ,'., ... " ... " Reducción de la indemnización a cargo del principal .. , . , , ... , , ..... , .. Subsistencia de la responsabilidad ,' .... "., .... " ... " .... " .... " Repetición contra los terceros responsablell " .... "., .... , ...... ,.... Conceptos repetibles de los terceros ....... , .... " ...... , ... ,.......

37 37

as 38 39 40 40 41

ASEGURABIUDAD ARTICULO &' ..... , , .. , , , ......................•...... , ....... , ... ,

43

1. Antecedentes ... , .............. , .... , .. , ....... , . . . . . . . . . . . . . . .. 2. ·Características ................................................ " 3. Orígenes ..................................................... " 4. La nueva nOrnla ................................................ 5. Sustitución total o parcial ........................................ 6. Entes aseguradores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 7. Características del seguro ............................ ".......... 8. Cobertura en caao de opción por la acción civil ....................... 9. Acción directa contm el empleador ................ , . . . . . . . . . . . . . . . . 10. Cobertura en caso de reclamación por el artículo 75 de la Ley de Contrato de Trabajo (deber de seguridad) ................... U. Citación en gamntia ............. , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 12. Liquidación del ente asegurador ................................... 13. Cláusulas de caducidad .......................................... 14. Conclusión ................................................... "

44

44 45 46 46

46 47 48 49 49 49 55 56 57

EXIMENTES DE RESPONSABIUDAD

ARTICULO '711 • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • •• l. Supuestos oontemplados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2. Accidentes provocados intencionalmente por el trabajador, . . . . . . . . . . . .. 3. Fuerza mayar extral'¡a al trabajo. , ....... , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 4. Secuelas incapacitantes constatadas por el examen médioo pI'eOC1.l.pacional. Notificación al tmhajador. Intervención de la autoridad administrativa ........................... ,........ 5. Desaparición de la culpa grave del trabajador como eximente de responsabilidad patronal ......................... ,

59 59 59 61

63

65

INDEMNIZACIONES ARTICULO ~ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 1. Reparaciones previstas '. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. a) Muerte del trabajador. Reducción del dividendo de cálculo ........... Tope indemnizatorio máximo en moneda extranjera ................ GastoB de sepelio. Tope m.6.ximo .......... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Incapacidad total y permanentA3 del trabajador .................... GeneraHdadea . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..

67 68 69 70 71 72 72 337

Consolidación del daño: juridica o por alta médica. . . . . . . . . . . . . . . . .. Cálculo de la indemnización .... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Incremento de la indemnización por necesidad de asistencia permanente de otra persona. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Provisión, renovación y reposición de aparatos de protesis y ortopedia. Remisión. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Incapacidad parcial y pennanente. Concepto. Pautas para su determinación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Lesiones /l. la estética. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Daño moral. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Reagravación. Incapacidades sucesivas .' . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Cálculo de la indemnizBción .................................... Incremento de la indemnización en caso de necesidad de ayuda permanente de otra persona . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Provisión, renovación y reposición de aparatos de prótesis y ortopedia. Remisión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. d) Incapacidad laboral temporan ... Concepto ........................ Periodo de inc ..pacidad temporaria .............................. Naturaleza juridic.. del pago al trabajador .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Acumulación de esta indemnización con otras indemnizaciones de la ley ................................. CAlculo de la indemnización. Dias por los que debe pagarse . . . . . . . . . . Consolidación juridica de la incapacidad temporaria como incapacidad permanente ........................ e) Determinación del monto del salario diario. Remisión . . . . . . . . . . . . . .. 2. CAlculo de intereses sobre las indemnizaciones. Actualización. Remisión ..

73 73 74 74 74 75 75 76 76 77 77 77 77 78 79 79 80 80 80

SALARIO DIARIO

ARTICUW 9" . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

81

1. Salario diario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . 2. CAlculo. Distintos supuestos ...................................... a) Caso de fallecimiento del trabajador durante la vigencia del contrato i ) relación de trabajo. CAlculo del salario diario. Fecha de referencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. b) Fallecimiento del trabajador luego de extinguida la relación laboral ." Cálculo del salario diario. Fecha de referencia ................... " e) Incapacidad permanente. Fecha de referencia para el cAlculo del salario diario ...... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. d) Incapacidad temporaria. CAlculo del 8/dario diario. Fecha de referencia .....................................

82 82

338

82 85 85 86

B6

Días de trabajo computables a los efectos del cálculo del salario diario ............ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Prueba de las remuneraciones .................................. Actualización de los montos de las remuneraciones. Incidencia de la Ley de Convertibilidad (ley 23.928). Acuerdo Plenario de la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo del 10-4-91 .... . . . . . .

86 87

88

ASISTENCIA MEDICA Y FARMACEUTICA ARTICULO 10 1. Legislación derogada. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Asistencia médica y farmacéutica .................................. 3. Causal de eximición ............................................. 4. Aparatos de prótesis y ortopedia ................................... 5. Renovación o reposición ..........................................

91 91 92 94 95 96

FORMA DE PAGO ARTICULO 11 L Legislación derogada. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2. Antecedentes ................................................... 3. La nueva norma ................................................ 4. Prohibición del pago directo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 5. Actualización. Ley de Convertibilidad ............................... 6. Depósito del Fondo de Garantia ................................... 7. Eliminación de facultades de la autoridad administrativa .. . . . . . . . . . . .. 8. Causahabientes.................................................

99 100 101 102 102 102 104 105 106

PRESCRIPCION ARTICULO 12 1. Prescripción. Criterio legal. Articulo 258 de la Ley de Contrato de Trabajo ....................................... 2. Incapacidad temporaria .......................................... 3. Indemnización por fallecimiento. Gastos de sepelio. . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 4. Prestación de asistencia médica y farmacéutica. Provisi6n de aparatos de prótesis u ortopedia ........................ 5. Incapacidad permanente. Consolidación del dafi.o. Concepto ............ 6. Cesación de la relación de dependencia .............................

109

109 110 112 113 114 115

339

7. Enfermedades de lenta evolución .................................. 115 8. Determinación anterior al distraeto ................................ 115

9. Interrupción de la proscripción. NormlU! del Código Civil. . . . . . . . . . . . . .. 116 10. Denuncia ante la autoridad administrativa .......................... 116 11. Demanda con fundamento en normas del Derocho Civil . . . . . . . . . . . . . . .. 116

PROTECCION DEL CREDITO DEL TRABAJADOR

ARTICULO 13 ..................................................... 1. Protección del crédito del trabajador. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2. Nulidad de convenciones de partes .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 3. Prohibición de embargo, cesión o renuncia. Admisión de la transacción. Crédito privilegiado .............................. 4. Acumulación de las ir: ::Iemnizaciones y prostaciones de la ley con otros beneficios ...................................... 5. Acuerdos conciliatorios y transacciones ............................. 6. Prohibición del pacto de cuota litis ................................. 7. Beneficio de pobroza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..

119 120 120 120

121 122 123 123

FONOO DE GARANTIA

ARTICULO 14 L Legislación derogada. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2. Antecedentes .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 3. La nueva norma ................................................ 4. Integración del Fondo de Garantia ................................. 5. Destino de los recursos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 6. Declaración de insolvencia. Requisitos .............................. 7. Concunw, quiebra o liquidación .................................... 8. ,Insolvencia absoluta ............................................. 9. Gastos de administración .. . . . . . . . . . .. ...........................

125 126 127 127 128 129 129 130 130 131

ACTUACION ADMINISTRATIVA VOLUNTARIA

ARTICULO 15. 1. Revalorización de las actuaciones administrativas .................... 2. Vigencia de normas anteriores. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 3. Dalias que dan lugar a la denuncia ................................. 4. Autoridad administrativa del trabajo 340

133 134 134 134 135

5. Plazo para la denuncia. Tt-abajador. Empleador. Naturaleza ............ 6. Tt-i'unite ....................................................... 7. Homologación. Cosa juzgada ...................................... 8. Falta de pago. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..

135 136 137 137

OPCION ARTICULO 16 ..................................................... ] 39 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.

Finalidad de la opción ........................................... Alcances de la opción ............................................ Carácter excluyente de la opción ................................. " Causahabientes ............................................... " Acciones civiles. Aplicación de leyes y principios del Derecho Civil ....... Atribución de competJncia a la justicia civil ......................... Invitación a las provincias .................... " ......... '" ......

139 140 142 143 143 145 146

COSTAS JUDICIALES ARTICULO 17 ..................................................... 147 Innecesariedad e inconveniencia del tratamiento del tema en la ley de fondo ........................................... 147

NORMAS GENERALES Y TRANSITORlA'l ARTICULO 18 ..................................................... 1. Carácter transitorio de la nonna ................................... 2. Leyes relacionadas con la legislación derogada ....................... 3. Ambito de aplicación temporal de la norma . . . . .. ................... 4. Reghullentación .. " .. " ......................................... 5. El ámbito temporal de las normas procesales ........................ 6. Conclusión

151 ]51 15~

152 155 156 157

ARTICULO 19 ..................................................... 157

1. Aplicación retroactiva y aplicación inmediata. Distintos criterios j urisprudenciales ........................................ 157 2. Excepdones ............................................... .... 160 341

SERVICIO DE CARGA PUBLICA ARTICULO 20 1. Antecedentes ... , ...... , , . , .... , , . , .......................... , .. 2. Servicio de carga pública ......................................... 3. Prestación personal obligatoria como carga pública. . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 4-. Actividades comprendidas y excluidas .............................. 5. Monto indemnizatorio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..

161 161 164164165 166

MODELOS DE DEMANDA DE RESARCIMIENTO DE DAÑOS POR ACCIDENTES Y ENFERMEDADES DEL TRABAJO Acción fundada en el sistema especial de la ley 24-.028 .................... 171 Acción fundada en nonnas del Derecho Civil ............................ 175

APENDICE JURISPRUDENCIAL APLICABLE A LOS JUICIOS EN TRAMITE

por VfCTOR HUGO ALVAREZ CHÁVEZ CAPITULO PRIMERO INDEMNIZACIQN SEGUN LA ACCION ESPECIAL 1. CUESTIONES GENERALES ..................................... a) Deberes de Jos jueces . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. b) Labor de la Corte Suprema de Justicia de la Nación como tercera instancia ordinaria ......... , ...... , .... ' ..... , ... ,..... el Principios que infonnan la ley 9688 , , , , ......................... ' d) Interpretación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. el Hecho u ocasión del trabajo .................................... n Enfermedad accidente ...... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..

192 192

2. AMBITO PERSONAL DE APLICACION ................... , ....... ' a) Exclusión de los trabajadores domésticos del ámbito de protección de la ley 9688 . , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. bJ Encargado de un edificio que se accidentó al realizar su propia mudanza ........... , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. e) Caso del dependiente de la Prefectura Naval Argentina. Incapacidad laboral .......................................... ' d) Caso del personal aeronavegante. Limitación por ley de la indemnil!ación por accidente establecida en el convenio. . . . . . . . . . . . ..

197

342

193 194194195 195

197 197

198 198

e) Caso del personal de SEGBA. Salarios por enfermedad. . . . . . . . . . . . .. n Caso del accidente producido en un partido de fútbol organizado por el empleador. Procedencia de su reparación .' . . . . . . . . . . . . . . . . .. g) Decreto reglamentario nacional ................................. h) Inaplicabilidad del decreto reglamentario de la ley 9688 en la provincia de Buenos Aires. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. i) Ley aplicable. Porcentaje de incapacidad .......................... 3. ACCIDENTE ~IN ITINERE" . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. a) Concepto .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. b) Exclusión. Paro cardíaco no traumático . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. e) Fuerza mayor no inherenw al trabajo ............................ d) Accidente ocurrido a la espera de una nueva contratación ........... e) 'I'rabajador desaparecido ....................................... n Exigencia para su configuración . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. g) Relación causal. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. h) Arteriopatia coronaria obstructiva, de probable causa arterioesclerotica. Indisposición cardiovascular ....................

198 199 199 199 ]99 200 200 200 201 201 201 20 1 202 202

4. APUCACION TEMPORAL DE LA LEY 23.643 ...................... 202 5. PRUEBA DE LA RELACION CAUSAL. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. a) Generalidades.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. b) Prueba del accidente .......................................... el Teoria de la indiferencia de la concausa ..........................

207 207 208 210

6. CULPA GRAVE DEL TRABAJADOR ............................... 210 a) Generalidades .............................................. " 210 b) Concepto de culpa grave en la ley de accidentes .................. '. 211 7. RESPONSABIUDAD PATRONAL ................................. al Determinación de la responsabilidad ............................. b) Muerte del trabajador durante la operación ....................... e) Presunción de responsabilidad .................................. d) Consor-cio de propietarios. Solidaridad con el contratista. Empresario económico y empresario laboral ..................... " el Aumento de la responsabilidad del empleador. Ley 23.643 ........... O Asistencia médica al trabajador ............................... " g) Partido de fútbol ........................... . ................ h) Estado de ebriedad del trabajador .......... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 8. SEGURO DE ACCIDENTE ....................................... a) Falta de pago de la prima .................................... '. b) Cláusulas de caducidad ...................................... " c) Mora en el pago de la prima .................................. '. d) Caso de accidente del trabajo ocurrido en infracción al régímen de trabajo de menores ................................ "

212 212 212 212 213 213 214 214 215 215 215 215 216 216

343

e) Citación en garantía a la aseguradora. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Caducidad................................................... g) Las condiciones generales de la póliza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. h) Extensión del seguro. Ley 23.643 . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. i) Suspensión de la cobertura. Opombilidad al trabajador. Plazos ....... j) Incremento del límite asegurado por indexación. . . . . . . . . . . . . . . . . . .. k) Decretos 34/91 y 53/91. Inaplicabílidad en los casos que media contrato de seguro ...................................... l) Incwnplimiento por parte del empleador de la obligación de denunciar en término el accidente .' ............................. m) Procedencia del recurso interpuesto exclusivamente por el empleador..

216 217 217 217 217 218

9. JUBILACION POR INVAIJDEZ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. a) Mal de Chagll.s. Improcedencia de la concesión del beneficio. . . . . . . . .. b) El artículo 33 de la ley 18.037. Interpretación. Criterio amplio ....... e) Presupuesto general. Grudo incapacitante ........................ d) Incapacidad inferior al 66%. Finalidad de la ley. . . . . . . . . . . . . . . . . . .. e) Incapacidad total. Valuación. Factores pel'9Onalea y económicosocialea . n Incapacidad psicotlsica. Criterio amplio de valoración . . . . . . . . . . . . . .. g) Incapacidad. Valoración. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. h) Incapacidad. Prueba. Artículo 33 de la ley 18.037. Cuerpo médico forense . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. i) Articulo 39 de la ley 8587· .................................... " j) Requisitos de los infonnes médicos ..............................

219 219 219 219 220 220 220 220

n

10. FONDO DE GARANTIA ......................................... a) Depósito judicial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. b) Insolvencia de los l"IlBponsables del pago de la indemnización. . . . . . . .. e) Percepción de las indemnizaciones que no tengan causahabientes con derecho al cobro de las mismas .............................. d) Insolvencia absoluta del empleador ............................ '.' e) Pago directo en beneficio del trabajador' .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. n RAgimen de caducidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..

218

218 219

221 221 222 222 222 222 222 223 223 223

11. ACCION DE REAGRAVACION ................................... 224 12. DAÑO. CONTINUIDAD LABORAL CON IDENTICA REMUNERACION. 224 a) Toma de conocimiento ................ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 225 b) Continuidad laboral con idéntica remuneración ...... . . . . . . . . . . . . .. 225 13. DEPOSITO EN SEDE ADMINlSTRATNA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 225 a) El trabajador no está obligado a recibir pagoS parciales ............. 225 b) Pago en sede administrativa. Descuento en sede judicial de lo depositado .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 226 14. INCAPACIDADES LABORATIVAS ................................ 226 a) Incapacidad tempor1d. Salarios. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 226

344

b) c) d) e) O g)

Prueba de la incapacidad. Confesión flcta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Criterios de evaluación. Baremos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Irrelevancia de la capacidad residual ............................. Incapacidad permanente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Incapacidad absoluta. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Incapacidad absoluta de los artículos 54 y 56 del decreto reglamentario .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. h) Toma de conocimiento ......................................... i) Determinación ...............................................

227 228 229 229 230

15. DETERMINACION DEL MONTO INDEMNlZATORIO ............... a) Exigibilidad del crédito ........................................ b) Tope indemnizatorio. Inoonstitucionalidad ........................ e) No aplicación del tope indemnizatorio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. d) Salario base del cálculo: plus por insalubridad y productividad ....... e) Tope maximo de 20 años de salario mínimo, vital y móvil .......... " O Intereses .................................................... g) Fecha de cómputo ............................................ h) Pago parcial ................................................. i) Alta médica ................................................. j) Detenninación del salario diario ................................ k) Pago efectuado por el tercero responsable ....................... " 1) Asistencia de otra persona ..................................... m) Salarios por incapacidad temporaria ............................. n) Depreciación monetaria. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. o) Nacimiento del derecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..

231 231 231 232 233 234 234 235 235 236 236 236 236 237 237 237

16. PROCEDIMIENTO ............................................. a) Legitimación para demandar ................................... b) Honorarios. Valor del litigio .................................... c) Percepci6n tardia de los créditos del trabajador .................. " d) Intervención voluntaria de terceros (art. 90, C6d. Procesal Civil y Comercial) ............................................ el Decisi6n ultra petita .......................................... n Presunciones no establecidas por la ley. Requisitos de validez ........ g) Recurso extraordinario ........................................ h) Acci6n contra el tercero responsable del daflo .................... " i) Prueba de peritos .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. j) Carga de la prueba. Muerte .................................... k) Recurso de inaplica.bilidad de ley ................................

237 237 238 238

230 230 231

239 239 239 240 24() 241 242 242

17. EXTINCION DEL CONTRATO COMO CONSECUENCIA DEL ACCIDENTE .............................................. 243 al Aplicación del artículo 212 de la Ley de Contrato de Trabajo ......... 243

345

b) Inaplicabilidad delarlículo 211 de la Ley de Contrato de Trabajo ..... 244 e) Incapacidad ................................................. 245

18. PRESCRIPCION DE LA ACCION ................................. 245 19. TRAMITACION ADMINISTRATIVA ............................... 247

CAPITULO SEGUNDO INDEMNIZACION DE LAS ENFERMEDADES DEL TRABAJO 1. LA CONCAUSALIDAD .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 250

2. OBLIGACION DEL TRABAJADOR ................................ 251 3. COMPUTO DEL PLAZO DE LA PRESCRIPCION . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 251 4. INCIDENCIA DE LAS MODALIDADES DEL TRABAJO .............. 251

5. ENFERMEDAD PROFESIONAL .................................. 252 a) Prueba concreta de incapacidad originada en la tarea ............. " 252 b) Teoría de la indiferencia de la concausa .......................... 252 c) Toma de conocimiento ......................................... 253 d) Reconocimiento médico preocupacioDal. Falta de indicación ........ " 253 e) Prominencia de la nonoa general por sobre el decreto 4389/73, que instrumentó un cuadro cerrado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 253 6. CASUISTICA .................................................. 254 a) Afecciones cardIacas .......................................... 264

b) Afecciones coronarias causadas por el estrés. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 254 e) Afección columnaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 255

d) ArtropaUa .......................... ' ....................... 255 e) Brucelosis ...... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 256 f) Estrés ...................................................... 256 g) FracturllS ................................................... 257

h) Hipoaeusia .................................................. 258 i)

Neurosil! deprewva de origen traumático. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 259

j) Suicidio..................................................... 259 k) Várices ..................................................... 259 1) Afección psiquiátrica. Concausalidad. Improcedencia ............... 261

346

CAPITULO TERCERO INDEMNlZACION SEGUN LAS NORMAS DEL DERECHO CIVIL 1. LA OPCION. ALCANCES .... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 266

2. APLJCACION DEL ARTICULO 1113 DEL CODlGO CNIL ............ 268 3. IMPROCEDENCIA DE LOS ACCIDENTES ~IN ITlNERE" ............ 270 4. DERECHOHABIEN'l'ES ..................................... " . .. 271 a) Acreditación por parte de los padres ............................. 271 b) Hijas mayores del trabajador fallecido. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 271

5. CULPA DE LA VICTIMA ........................................ 271 al Valoración . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 271 b) Supuesto de responsabilidad compartida. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 273 el Manejo de una máquina riesgosa ................................ 274 6. CULPADELEMPLEADOR ...................................... 274 al Caso del trabajo de menor de edad en tareas peligrosas ............. 274 b) Exclusión de responsabilidad ................................... 274 7. RESPONSABIUDAD OBJETNA DEL EMPLEADOR ............... " 274 a) Conducir un vehlculo automotor en la via pública .................. 274 b) Exclusión de la concausa ..................................... " 275 el Admisión de la responsabilidad basada en el riesgo creado ......... " 275 d) Concepto de dependencia en los términos del articulo 1113 del Código Civil .............................................. 275 e) Eximición de responsabilidad. Jugadores de fútbol del equipo contrario ............................................ " f) Responsabilidad extracontractual .............................. " g) Responsabilidad por culpa .................................... "

275 275 276

8. INVERSION PROBATORIA. REQUISITOS PARA SU PROCEDENCIA " 276 9. REQillSrrOS PARA LA PROCEDENCIA DE LA ACCION COMUN DE DAÑOS Y PERJUICIOS .............. .. .. . . . .. . . . .... 277 a) Prueba del rieBgo o vicio de la COBa .............................. 277 b) Prueba del accidente .......................................... 279 e) Prueba del nexo causal ........................................ d) Prueba de que la cosa actuó como elemento activo. . . . . . . . . . . . . . . . .. e) Carga de la prueba ........................................... f) Prueba de que el empleador es guanlián o dueño de la COBa rieBll'osa ..

280 282 283 283

10. REQillSrrOS DE LA DEMANDA ................................. 284 a) Identificación de la COBa riesgosa o viciosa ........................ 284 b) IJTEllevancia de la pericial médica ............................... 284 e) Prueba de que la cOBa actuó como elemento activo . . . . . . . . . . . . . . . . .. 284 d) Daño indemnizable ........................................... 284

347

11. COSA......................................................... al Prueba de la relación de causalidad ..................... , . , .... " b) Acreditación del carácter riesgoso de la oosa productora del daño ..... el Requisito de la cosa r\esgosa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. d) Pautll8 para detenninar la entidad del daño ..... , , . . . . . . . . . . . . . . .. el Aprovechamiento económico de la cosa ...........................

284 284 286 287 288 288

12. RIESGO DE LA COSA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. a) Garlops ................. , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. b) Precariedad del método de trab'\io ..................... , . . . . . . . .. c) Palanca. Caída de una herramienta .......................... , . .. d) Esfueno del trabajador .............. " ........................ e) Cosas potencialmente daños8Il ..................... , ........ ,... n Balancinero.................................................. g) Golpeteo de la máquina, Carencia de elementos de ~guridad ....... , h) Lingada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. i) Esfuerzo del trabajador para desplszar una cosa inerte ........... ,.

288 288 289 289 289 290 291 292 292 293

13. COSA RIESGOSA , ........ , ..... , ....... , ..................... , a) Minas subterráneas ....... , ............. , ........ , . . . . . . . . . . .. b) Callas intrfnsecamente peligrosas .......... , ........ , . . . . . . . . . . .. e) Manejo de una máquina con piezas oortantes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. d) Pelota de fútbol ..............................................

293 293 293 294 294

14. GUARDlAN DE LA COSA .... , ........ , ................. , ....... 294 15. RESPONSABIUDAD ESTATAL ........................... , . . . . . .. 295 16. CONTRATISTAS Y SUBCONTRATISTAS. EMPRESAS DE COLOCACION ............. , .... , . , ...... , ............ , , .. " 295 17. REPARACION INTEGRAL ....................................... a) Principios generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. b) Chance ..................................................... c) Lucro cesante. Mera incapacidad ...... , ..................... , . .. d) Costas .' ................. , ................................ "

296 296 296 297 303

18. PAUTAS PARA LA DETERMINACION DEL MONTO INDEMNIZATORIO .... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. a) Generalidades .................. , ........ , . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. b) Prueba del daflo .................................. , . . . . . . . . . .. e) Prueba de la remuneración ..................................... d) Interelres ... , ...................... , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. e) CaBO de un estibador ........ , ..... , ....... , , .... , ....... , ... " () Datlo estético indemnizable ..................................... g) Carácter de la reparaci6n, Determinación .................. , .... ,. h) Valor vida. Determinación , , .... , ... , ..................... , . . . ..

303 303 304 305 307 307 307 308 308

348

19. INDEMNIZACION POR MUERTE .............•.................. a) Muerte del trabajado!:' ....................................... " b) Muerte del hijo ............................................. " e) Muerte del padre .............................................

308 308 309 309

20. REPARACION DEL DAÑO MORAL ............................... 309 a) Conceptualización ............................................ 309 b) Prueba del daño moral ........................................ 311 e) Procedencia dQ la reparación del daño moral ...................... 311

d) Intereses .................................................. "

313

21. SUPUESTO DE EXCLUSION DE RESPONSABILIDAD DEL EMPLEADOR ............................................. 313 22. REAGRAVACION. PROCEDENCIA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 314 23. DAÑO MATERIAL .............................................. 314 a) Proceso evolutivo irrevel:'Sible " . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 314 b) Cuantificación ............................................... 314 24. PAGO EN SEDE ADMINISTRATIVA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. a) Revisión .................................................... b} Umites de la reparación ....................................... 25. SEGURO DE ACCIDENTE ....................................... a) Responsabilidad del asegurador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. b) Infracción al régimen de trabajo de menores ...................... e} Seguro colectivo. Beneficiario del seguro ......................... ' d) Rebeld[a de la empleadora .....................................

314 314 315 315 315 316 316 316

26. PROCEDIMIENTO ............................................. 317 a} Inaplicabilidad del articulo 41 del Código Procesal Civil y Comercial .' 317 b} Irregularidad en la notificación ................................. 317 el Inaplicabilidad de los articulos 29 y 30 de la Ley de Contrato de Trabajo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. d) ReCUl:'So. Critica concreta y razonada ............................. e) Cometido de la Suprema Corte de la provincia de Buenos Aires ....... n Composición de la cuestión litigiosa ... ' .. " ... ' ............. ' .... g) Prueba de peritos ............................................. h) Prueba de testigos ............................................ i) Costas .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. j) Recurso de inaplicabilidad de ley ................................

317 318 318 318 318

27. PROCEDIMIENTO ADMlNISTRATNO EN LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. a) Obligatoriedad de la denuncia .................................. b) Declinación de la via .... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. e) Obligatoriedad del procedimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..

319 319 319 320

317 317

317

349

d) Recurso de inaplicabilidad de ley en los procesos de ejecución de sentencia ..................... . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 320 e) VlIIbilidad del reclamo y percepción de índemnü:ación posterior a la promoción de la demanda por la acción civil de infortunio laboral. ~ución de resolución administrativa ............. " ............ 320

CAPITUW CUARTO INDEMNIZACION SEGUN EL ARTICULO 75 DE LA LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 1. OBLlGACION DE SEGURIDAD (ART. 75, L.C.T.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 323

2. SUPUESTOS DEL ARTICUW 75 DE LA LEY DE CONTRATO DE TRABAJO ...... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 324

3.

CARACTE~ DE LA OBUGACION DEL ARTICUW 75 DE LA LEY DE CONTRATO DE TRABAJO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 324

4. IMPROCE{)ENCIA DE LA ACUMUlACION DEL RECLAMO CON FUNDAMENTO EN EL ARTICULO 75 DE LA LEY DE CONTRATO DE TRABAJO CON EL REGIMEN RESARCITOiuo DE LA LEY 9688 .' 324 5. INTEGRIDAD PSICOFISICA DEL TRABAJADOR. COMPORTAMIENTOS EXIGIDOS ................................ 325

CAPITULO QUINTO INDEMNIZACION DE LAS ENFERMEDADES Y ACCIDENTES INCULPABLES (ART. 212, L.C.T.) 1. CONCEPTO DE INCAPACIDAD ABSOLUTA ....................... 327 2. DERECHOS, DEBERES Y CARGAS DE LAS PARTES ............... ' 328

3. PAGO DE DIAS. PROCEDENCIA DEL CRITERIO UTILIZADO POR LA EMPRESA ............................................ ' 329 4. INDUSTRIA DE LA CONSTRUCCION. INCOMPATIBILIDAD DEL BENEFICIO POR INCAPACIDAD ABSOLUTA CON EL REGIMEN . . . .. 329 5. DERECHOS, DEBERES Y CARGAS DE LAS PARTES; CONTROL MEDICO ............................................ 329

6. IRRELEVANCIA DE LA FORMA DEL CESE .................. ' _""

329

7. DESPIDO DEL TRABAJADOR EN CASO DE ACCIDENTES Y ENFERMEDADES INCULPABLES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. a} Carga de familia ............................................. b) Despido por enfermedad. Invocación de abandono de trabajo """'" c) Despido durante la licencia paga por enfennedad ............... '" d) Despido durante el CUDlplimíento de tareas livianas " " " " " " " " e) Indemnización por incapacidad absoluta y por despido ineausado

330 330 330 330 332 332

350

8. DlSMINUCION DE LA CAPACIDAD LABORAL DEL TRABAJADOR OBUGACION DEL EMPLEADOR ................................ 332 CAPITUW SEXTO

HIGIENE Y SEGURIDAD EN EL TRABAJO 1. RESPETO DE LA LEGlSLACION EN LA MATERIA ................. 2. TRABAJO INSALUBRE ......................................... 3. OMISION DE LOS DlSPOSITNOS DE SEGURIDAD ................ 4. DECLARACION DE INSALUBRIDAD .............................

333 333 334 334

351

LA COMPOSICION y DIAGRAMACION SE REALIZO EN RUBINZAL· CUl20NI EDITORES y SE TERMINO DE IMPRIMIR EL 23 DE ENERO DE 1992 EN LOS TALLERES GRAFICOS DE IMPRENTA LUX S.R.l., H. YRIGOYEN 2463, SANTA FE

PROLOGO

Es recién al terminar este trabajo que tomamos conciencia de que podría en realidad no terminar nunca. S610 la necesidad de cumplir y entregar lo prometido hizo que pusiéramos un ltmite al impulso de seguir corrigiendo, cotejando, discutiendo y agregando. Hemos tratado de capitalizar aqut toda la experiencia recogida en muchos años de magistratura, que nos demostraron la necesidad de obras prácticas y accesibles, qne orientan rápida pero idónea mente al operador del Derecho del Trabajo en la búsqueda de la solución del problema que impostergablemente y con poco tiempo debe resolver. El acierto de algunas innovaciones ha de ser aceptado sin discusión. Tal el caso del ordenamiento de la prescripción, discriminando las distintas acciones posibles. Otras resultan más discutibles, como la desaparición de la indiferencia de la concausa o el desplazamiento al fuero civil (donde ello corresponda) cuando no se funde el reclamo en la ley especial, lo que parece indicar un retroceso del componente social del Derecho del Trabajo que sin ningún rubor cada vez más acepta el Derecho Civil. Sin perjuicio de ello, el análisis efectuado no ha tenido tanto en mira constituirse en una critica a la necesidad u oportunidad de la reforma hoy vigente, sino más bien que sirva a quien haya de utilizar la ley como herramienta de su diaria labor para su justa aplicación, sin desvtas coyunturales que impidan la vigencia plena de los principios rectores del Derecho del Trabajo, en materia tan crttica y requerida de prontas soluciones, como es la de los accidentes del trabajo. 7

Hemos procurado así no incurrir -más allá de lo necesariO- en la casuística, para interrogarnos acerca de los alcances más O menos generales que la refonna impone a las instituciones que en el nuevo texto son tratadas de manera diferente a la tradicional. Con el aporte de la más autorizada doctrina y, hasta donde el estrecho ténnino de vigencia de la ley lo ha permitido, hemos preferido no cotejar el nuevo texto con distintos casos resueltos según anteriores regímenes, sino como método de trabajo aventurar lo más ]XJsible en las eventuales y más probables consecuencias prácticas que habrán, seguramente y desde un principio, de planteársele al intérprete, al aplicador o al operador del Derecho del Trabajo. Quisiéramos que fuera éste el aporte mínimo de esta obra, que será una de las primeras respecto de la ley 24.028. Esto último será a su vez una razÓn que disculpará -esperamos- los errores o imprecisiones que obedecen a su temprana aparición.

Los

8

AUTORES

AMBlTO DE APLlCACION AR'l'lCUW 19 .... , ' .. , , . , . , . , .......... , ... , . , ' .. , ' .... , , ... , 1, Responsabilidad del empleador .......... , , ' . , . , ' , . - , .. _ , ... , 2. Daño!!! cubiertos . ' , , ........ , .. , .. , , . ' .. , .. , ... , .. , ........ , , . , . . 3. Concepto de empleador ........ , , ... , , ... , ........... , ...... , .... , 4. Conoopto de trabajado\" , , . , ...... , ..... , .. , , ........ , ... , , ... , ... , 5. Personal excluido. Servicio doméstico .. , .... , _...... , .... , .... , , ... ,

11 11 11 12 13

14

AMBITO DE APUCACION Art. 1Q

Todos los empleadores están sujetos a Isa responsabilidades y obligaciones que se establecen en _ta ley. A los efectos de su aplicación se considerará trab~ador a toda persona Cisica que se desempeñe en relación de dependencia en virtud de un contrato o relación de trabajo o de un contrato de empleo público, cualquiera sea la modalidad de la contratación y la índole de 1_ tar_s desempeñadas por él o la actividad de su empleador, con excepción de los trabajadores del servicio doméstico.

1. Responsabilidad del empleador

Los empleadores quedan sujetos a las responsabilidades y obligaciones establecidas en la ley. Responde ello a la responsabilidad objetiva que resulta por aplicación de la teoría dél riesgo o de autoridad, según lo cual deben reparar los daños que se produzcan al trabajador en las condiciones del artículo 2º (ver su comentario), ya sea en fonna inmediata o que se manifieste con el transcurso del tiempo. 2. Daños cubiertos

Los daños que generan las aludidas responsabilidades yobligaciones son sólo aquellos que provoquen en quien los sufra, incapacidad para proveerse el salario en todo o en parte. No es el hecho dañoso, sino la incapacidad que éste genera. 11

LEY DE ACCIDENTES Y ENFERMEDADES DEL TRABAJO

3. Concepto de empleador

Empleador es la persona física, conjunto de ellas o jurídica, tenga o no personalidad jurídica propia, que requiera los servicios de un trabajador y que organice los medios instrumentales, personales, materiales e inmateriales, ordenándolos para el logro de fines económicos o benéficos (conf. arts. 26 y 5º, L. C. T.). Como sujeio pasivo de responsabilidades y obligaciones, su concepto se extiende al de los contratistas o cesionarios del establecimiento (ver comentario arto 49), quienes quedan asimilados y comprendidos en función de la solidaridad que a su respecto se establece, al comitente que originariamente responde por las obligaciones emergentes de la relación. Quedan comprendidos además dentro del concepto de empleador, el Estado nacional, las provincias y las municipalidades, puesto que el artículo en análisis refiere, en forma genérica, al contrato de empleo público. El Estado, tanto provincial como municipal, será también responsable por los dafíos psicofisicos ocasionados a las personas por el hecho o en ocasión de una carga pública, como puede ser el caso de personal afectado a la realización de censos, autoridades de mesas en elecciones, etc. (ver comentario arto 20). En el régimen de la ley anterior, y por obra de otras normas legales que incorporaban a determinado personal a la cobertura de la ley 9688, podía extenderse aún más el concepto de empleador como persona obligada al resarcimiento de dafíos en ocasión de determinadas actividades. Así ocurría en virtud de la ley 13.273 y decreto-ley 2131163 con el personal obligado a la extinción de incendios de bosques. También con los alumnos de escuelas técnicas respecto de la autoridad educativa, en virtud de lo dispuesto por el decreto-ley 30.545/45 y con relación a bomberos voluntarios, según ley 19.052 o enfermos del mal de Hansen según ley 19.054. 'Ibdos estos supuestos pareciera que hoy no reciben más el amparo de la ley. En todos ellos se establecía la cobertura para el caso de accidentes y las responsabilidades consecuentes con expresa invocación de la ley 9688, que hoy se encuentra derogada (ver arto 18, su comentario). Si la intención del legislador fuera mantener el amparo que establecieron las leyes mencionadas, tema que fue objeto de trata12

AMBITO DE APLlCACION

miento en el debate parlamentario, es indudable que correspondería una adecuación legislativa a la luz de las nuevas normas. Ello así, puesto que al hacerse sólo referencia en esas leyes a la 9688, y no a la que eventualmente pudiera reemplazarla, estos sistemas especiales quedaron desafectados del nuevo régimen de daños en el trabajo. 4. Concepto de trabajador

Es el sujeto beneficiario de la ley. El concepto que surge del artículo es coincidente con el del artículo 25 de la Ley de Contrato de Trabajo, aunque se cubre tan sólo el supuesto del artículo 22 de la Ley de Contrato de Trabajo, es decir el de la existencia de relación de trabajo, descartándose como es razonable el supuesto de contrato sin relación, puesto que el empleador es responsable en los términos del articulo 2º (ver comentario), es decir cuando el daño se produce por el hecho o en ocasión del trabajo, durante el tiempo en que el trabajador estuviera a disposición del empleador, en y para la ejecución del objeto del contrato de trabajo. Que una persona se desempeñe en relación de dependencia significa que realiza actos, ejecuta obras o presta servicios en favor y bajo dependencia de otra. Si lo hace en virtud de un contrato o relación de trabajo implica además que todo ello se da en forma voluntaria y teniendo en mira el pago de una remuneración. Quedan entonces fuera del ámbito de protección de la ley los supuestos en que deben realizarse actos, ejecutarse una obra, o prestarse un servicio, pero no en forma voluntaria, subordinada o por el pago de una remuneración. El trabajador, para ser así considerado, pone su capacidad de trabajo a disposición del empleador, lo que supone una actividad personal, por lo tanto prestada por persona física. Puede ser cualquier tipo de actividad, no es necesario que sea habitual, continua, ni exclusiva. Sí, en cambio, que sea voluntaria, subordinada y por el pago de una remuneración. Caben dentro de esta amplia gama, y a los efectos de la aplicación de esta ley, quienes queden ligados por un contrato de aprendizaje (art. 187, L. C. T,), las modalidades promovidas y no promovidas (art. 28 y eones., Ley Nacional de Empleo Nº 24.013), contrato de plazo indeterminado (art. 90, L. C. T.), plazo determinado (art. 93, L. C. 13


T.), temporada (art. 96, L. C. T.), eventual (art. 99, L. C. T.), de grupo o por equipo (art. 101, L. C. T.). Los casos de duda acerca de la naturaleza de la relación, para determinar la aplicabilidad de la ley, deberán ser interpretados con criterio amplio. Ello sin perjuicio de que normalmente dependerán de la prueba concreta que en cada caso se produzca. Así el caso, por ejemplo, del socio-empleado. La subordinación es nota esencial. La existencia de contrato de trabajo dependerá de que, además de su función directiva, se pruebe otra que responda a esa circunstancia. En cuanto a la falta de permanencia y continuidad, como caracteres predominantes, no dificulta ello la existencia de un contrato de trabajo. La utilización de servicios e1"\ esas condiciones queda sujeta a las responsabilidades y obligaciones establecidas en la ley, en la medida de que quienes los prestan estén al servicio de la actividad empresaria (conf. arto 59 , L. C. TJ de quienes los utilizan con facultad de dirigirlos dentro de una organización instrumental, de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados para el logro de fines económicos o beneficios. Quedan así marginadas las distintas formas de locación de servicios, en las que el locatario no pone una organización especial de medios para el logro del fin buscado. El locador puede pertenecer a una organización empresaria y responder a la misma, pero ésta en todo caso permAAece ajena al usuario (locatario). 5. Personal excluido. Ser-vicio doméstico

Una vez más y pese a las constantes recomendaciones doctrinarias propiciadas en reuniones científicas como la "1 Reunión del Cono Sur e Hispano Argentina de Especialistas en Derecho del Trabajo" y "X Congreso Nacional de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social", realizadas en San Salvador de Jujuy en el mes de mayo de 1988, y pese también a la innecesariedad misma de la exclusión, el personal doméstico ha sido nuevamente marginado de la ley. En esta oportunidad se ha abandonado la fórmula que contenía la ley 23.643, referida a que dichos trabajadores quedaban excluidos cuando estuvieran exclusivamente al servicio personal del patrono. 14

AMBITO DE APUCACION

De tal manera, no estaban excluidos si realizaban además otras tareas de índole no personal. La nueva ley se refiere sólo a esta categoría de trabajadores, sin requerir la exclusividad como recaudo. El criterio interpretativo tendrá que ser el mismo, no autorizándose por vía exegética la extensión de excepciones al sistema.

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PRESUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD ARTICULO 2º .......................... l. 2. 3. 4.

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Responsabílidad del empleador. Relación de causalidad Daños psicofisiws .............. ,.............. . ............... . Límites ala responsabilidad del empleador. . . . .. . ................. . Presunción de responsabilidad del empleadol". EnfBrrnedad profesional (inexistencia de presunción) ..................... . 5. Concausalidad ................................................ . 6. Enfermedad rontralda gradualmente. Acrión de reclamo a anteriores empleadores. Caducidad. Prescripción ................... .

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PRESUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD Art. 2'1

Los empleadores serán. responsables en las condiciones y con los limites establecidos en esta ley por los daños psicofísicos sufridos por sus trabajadores por el hecho o en ocasión del trabajo durante el tiempo en que éstos estuvieren a disposición de aquéllos, en y para la ejecución del objeto del contrato de trabajo. La responsabilidad del empleador se presume respecto de todo accidente producido en 1011 cuos Clltablecid08 en esta norma, sin más excepdones que las especificadas en el arto 7'1. En cambio, no se presume la responsabilidad del empleador respecto de las enfermedades cuyo origen o agravamiento se imputen al trabajo. En caso de concurrencia de factores causales atribuibles al trabajador y factores causales atribuibles al trabajo, sólo se indemnizará la inddencia de estos últimos, la que será determinada por la autoridad administrativa o judicial según correspondiere. La indemnización será exigida del último empleador que ocupó al trabajador. Si la enfermedad por su propia naturaleza pudo ser contraída gradualmente, los empleadores anteriores que ocuparon al trabajador en la clase de trabajo causante de la enfermedad, estarán obligados a resarcir proporcionalmente al último empleador la indemnización pagada por éste, determinándose la proporción por arbitradores o juicio sumarísimo, si se suscitare controversia. Esta acción sólo podrá ejercerse contra los empleadores que hubieran tenido bajo su dependencia al trabajador durante el año anterior a manifestarse la enfermedad y prescribirá al año de haberse abonado la indemnización_ 17


1. Responsabilidad del empleador. Relación de c&Qllalidad

La ley hace responsable al empleador de los daños psicofisicos que sufra el trabajador en los límites establecidos. Esto, inspirado en principios protectorios del Derecho del Trabajo, no responde a la noción de culpabilidad, a la que el empleador puede ser -y generalmente lo es- ajeno, sino a la de causalidad, en función de la cual se instaura esta presunción de responsabilidad del empleador: salvo que se den los eximentes de responsabilidad establecidos en la misma ley (arl. 7º, ver comentario). La relación de causalidad entre el hecho y el daño debe entonces probarse, y sólo en tales condiciones la responsabilidad establecida en la ley se presume. Hay aquí una distinción entre los accidentes y las enfermedades cuyo origen O agravamiento sean imputables al trabajo. Sobre esto volveremos más adelante, pero digamos por el momento que, pese al texto legal, no habrá en cuanto a la presunción de responsabílidad, una significativa diferencia de tratamiento en lo que hace a accidentes o enfermedades. Una vez probada la causalidad -presupuesto indispensable- la imputación taTlto en un caso como en otro responsabiliza al empleador, al que la ley hace responsable de los daños psicofisicos sufridos por sus trabajadores en los términos del párrafo primero del artículo 2º. 2. DaftO!J psioolbicos

Las responsabilidades establecidas en la ley están referidas a los daños psicofisicos que el trabajo pueda producir a los trabajadores, provengan éstos de accidentes o de enfermedades. El tratamiento del tema a partir de los daños, y no a partir del acontecimiento que los provoca, implica un enfoque más moderno del problema, que permite abarcar las distintas neurosis, alienaciones, depresiones, dependencias psíquicas (alcoholismo, drogadicción, tabaquismo, etc.) y demás patologías de orden psíquico como el stress, en la medida que respondan al tipo de trabajo realizado por la víctima o a las condiciones en que el mismo se desarrolló. Quedan bajo la esfera de protección de la ley, entonces y sin distinción, el daño exteriorizado por una alteración o impotencia 18

PRESUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD

tisiea O anatómica, como la patología que afecte al sistema nervioso del individuo. Ya la jurisprudencia venía dando adecuado tratamiento a la cuestión. Ferreiros y Morey, en Enfermedades del trabajador, expresan que siendo el ser humano un todo no podía ser de otra manera, justificando la posibilidad resarcitoria que aparejan males como las neurosis, la esquizofrenia, las depresiones, las histerias, las manías, ek. provocados por las características especiales del trabajo, aun cuando hubieren contribuido factores concausales. Los daños psicofisicos indemnizables son los que provoquen en la víctima incapacidad para proveerse el salario. Es la consecuencia dañosa del trabajo lo que se indemniza, la que puede manifestarse en forma inmediata o hacerlo en cambio con el correr del tiempo. 3. Limites a la responsabilidad del empleador

Los límites de la responsabilidad del empleador están dados por las circunstancias de que los daños psicoftsícos por los que pueda reclamársele hayan sido sufridos por el trabajador por el hecho o en ocasión del trabajo, durante el tiempo que estuviere a disposición del empleador para la ejecución del objeto del contrato.

Por el hecho: se trata de una referencia objetiva al trabajo como causa eficiente del daño. Es el trabajo el que por sus características, en forma directa, produjo consecuencias dañosas. En ocasión: aquí se amplía el supuesto anterior. Antonio Vázquez Vialard (Accidentes y enfermedades del trabajo, pág. 76) sostiene que en virtud de esta expresión, la ley manda reparar el infortunio aun cuando no pueda imputársele directamente a la relación laboral en forma concreta la producción del daño. El trabajo ha servido no obstante para facilitar que el hecho dañoso ocurra. Toda situación dada en virtud y en consecuencia del contrato de trabajo que se explique en funciÓn del mismo -aunque ello sea sólo en forma más o menos directa- es comprensiva del concepto de "ocasión" del trabajo. Quedan consecuentemente comprendidos como Accidentes del Trabajo todos aquellos en los que si bien al momento de acaecer el infortunio puede no haber existido una efectiva prestación, la capa19


cidad de trabajo del trabajador se ha encontrado a disposición del empleador. Tal el caso de los accidentes ocurridos en momentos de descanso, en los que el trabajador permaneció en los lugares de trabajo, en razón de las caracteristicas de la prestación, en la hora de almuerzo, durante actividades recreativas no obligatorias, pausas a la espera de reanudación de tareas, etc. Aun cuando el accidenté no tenga lugar en oportunidad de la realización efectiva de tareas, el empleador responderá siempre y cuando el trabajo haya sido la ocasión o la causa del daño. Durante el tiempo a disposición: Cabe delimitar, a los efectos de esta ley, cuándo el trabajador se encuentra a disposición del empleador. No es necesario que su capacidad de trabajo, puesta a disposición, haya sido efectivamente aprovechada por el empleador para realizar actos, ejecutar obras o prestar los servicios convenidos. En esto recepta la norma el mismo principio que contiene la Ley de Contrato de 'frabajo, en cuanto a tomar en consideración el trabajo nominalmente prestado, en contraposición al efectivamente prestado. El trabajador satisface su débito contractual, según lo dicho, aun cuando su capacidad laboral no haya sido aprovechada, lo cual no impide que continúe a las órdenes de su empleador, sin que pueda disponer de su actividad en beneficio propio. Se encuentra el trabajador a disposición de su empleador durante los períodos de inactividad a los que obligue la prestación, si no dispone de ese tiempo en su propio beneficio. Durante las pausas o períodos de interrupción regular de la jornada, generalmente, el trabajador se desliga momentáneamente de la labor no encontrándose entonces a disposición del empleador. Así será, salvo que la pRusa sea impuesta por imperio, por ventaja o por necesidad del principal (conf. Meilij, Contrato de trabajo, t. 1I, pág. 277), aunque ello permita una cierta libertad y esparcimiento, en la medida que se mantenga la imposibilidad de aprovechamiento personal de la pausa. En tales condiciones esta pausa integra la jornada, y los daños que pudieran sufrirse durante la misma quedarán a cargo del empleador, como quedan también las interrupciones extraordinarias, para ir al baño, tornar algo, etc. 20


Sólo cuando la pausa permite aprovechar el tiempo que insume y desliga pasajeramente a la víctima de la labor importa un supuesto de limitación de la responsabilidad del empleador, como ocurre por ejemplo, con el período de descanso entre jornadas.

Para la ejecución del objeto del contrato: La inclusión de esta fórmula pareciera exteriorizar una posible intención de reducir los supuestos de cobertura. Sin embargo, el enunciado no debe llamar a confusión, puesto que debe ser analizado dentro del contexto del artículo. Son tanto el hecho como la ocasión del trabajo los elementos determinantes de la aplicabilidad de la ley, entendiéndose que continúa el estado de disposición del trabajador durante las pausas y limitaciones impuestas por la tarea. Conforme lo dicho, la fórmula cede en cuanto a su estrictez. N o es necesaria una efectiva prestación al momento del infortunio, entendiendo como tal una actividad nsica dirigida al cumplimiento de la labor. Continúan dentro del marco de la ley incluso aquellos casos en que no se actúe bajo las órdenes del empleador, pero se lo hace en virtud del deber de solidaridad y colaboración que establece el artículo 62 de la Ley de Contrato de Trabajo. Fuerza mayor inherente al trabajo: Aunque la ley no menciona en el artículo en análisis el supuesto de la fuerza mayor inherente al trabajo, como supuesto generatriz de responsabilidad patronal, cabe tenerlo por válido, como conclusión residual o a contrario sensu de lo que dispone el artículo 72 , inciso b de la ley. Importa lo allí dispuesto un supuesto de limitación de la responsabilidad patronal que se configura cuando el daño proviene de fuerza mayor extraña al trabajo. Es válido concluir que si la fuerza mayor se vincula y es atinente, propia y adecuada a las condiciones de trabajo, la responsabilidad del patrono ha de perdurar. Asr era en la ley anterior, donde se mencionaba no sólo la fuerza mayor sino también el caso fortuito. Ambos conceptos son asimilables y responden a la caracterización efectuada por los artículos 513 y 514 del Código Civil, con relación al hecho producido por el accionar del hombre o por la naturaleza que no ha podido preverse o que previsto no ha podido evitar¡::e. 21

LEY DE ACCIDENTES Y ENFERMEDADES DEl TRABAJO

Sí bien en el ámbito del Derecho Civil ambos conceptos son eximentes de responsabilidad, para que así funcionen en el marco de esta ley se requiere que sean extraños al hecho laboral, de manera que cuando se vinculan al trabajo subsiste la responsabilidad del empleador. El artículo 7'1, inciso b, es bastante preciso en cuanto a la determinación del concepto de fuerza mayor. En general puede decirse que el caso fortuito y la fuerza mayor son extraños al trabajo cuando no actúan o no tienen vinculación sobre los elementos del mismo, de manera tal que el daño se hubiera producido igualmente con independencia del trabajo. En cambio, son inherentes al trabajo cuando el riesgo genérico se convierte en específico en razón de la tarea. De todas maneras, se trata de una cuestión fáctica que debe resolverse con los elementos probatorios de la causa y según las circunstancias de cada caso. 4. P.-unción de responsabilidad del empl_dor. Enfermedad profesional (inexistencia de presunción)

Literalmente, la responsabilidad del patrón se presume sólo en caso de accidente. No hay presunción legal, en cambio, cuando el daño proviene de una enfermedad profesional. En párrafos anteriores nos referimos al tema, a lo que agregamos que la presunción, como tal, es un factor de orden adjetivo que no impedirá, ni aun en caso de accidente, la prueba de la relación causal entre el hecho y el daño. La responsabilidad es consecuencia de ello, de manera que como ya adelantáramos, no se traducirá en distinto tratamiento legal, en una gran diferencia para uno u otro supuesto. 5. ConCRusalidad

El principio de aplicación de la teoría de la indiferencia de la concausa ha quedado desactivado a partir de la sanción de esta ley. La consideración de la concausa perdura como objeto de distinción de los distintos factores que confluyen a la configuración del dafto. Lo que cambia, es que la concausa ya no es más indiferente. 22


Ahora cuenta para la ponderación de la porción de daño que queda a cargo de la responsabilidad del empleador. La postura ahora adoptada por la leyes contraria a la de sus antecedentes, en los que la contribución de la concausa (predisposición, labilidad, facilitación), resultaba indiferente. La solución actual responde a una distinta concepción de lo que debe ser materia de protección legal y tuvo destacados sostenedores. En su análisis del tema, Vázquez Vialard, haciendo mérito en la naturaleza contractual del sistema, no encontraba razonable que pudiera exigirse del empleador una indemnización mayor a la que podía corresponder al daño producido (Critica a la aplicación de la teoría de la indiferencia de la concausa en materia de enfermedad accidente, D.T. 1971, pág. 282). Este es sin duda el fundamento teórico de la nueva norma legal. Consecuentemente, si en el daño concurrieran factores atribuíbies al trabajador (labilidad, predisposición) y factores atribuibles al trabajo, sólo el dafto que obedezca a esto último será indemnizable por el patrono. No será fácil discernir en cada caso la incidencia de los distintos factores concausales. Para ello se dependerá más que nunca de la respectiva pericial médica, de la que se requiere ahora una precisión cientffica responsable que no siempre le será posible brindar. Se revalorizará, por otra parte, para la distinción de los factores concausales la práctica del examen preocupacional. Pese a que los empleadores se resisten a adoptarlo, se erige a la luz de la nueva ley en el medio más idóneo para dilucidar la cuestión. 6. Enfermedad contralda gradualmente. Acción de reclamo a anteriores empleadores. Caducidad. Prescripción

En caso de enfermedad profesional gradualmente contraída se mantiene el principio de la reclamación al último empleador. Claro que cabe que éste pueda reclamar a su vez a los anteriores, la repetición a prorrata de sus respectivas proporciones de responsabi~ lidad en la producción de la incapacidad. Se establece un plazo de caducidad de la acción de repetición. Sólo puede reclamarse de los empleadores que hubieren ocupado al 23


incapacitado durante el año anterior a manifestarse la enfermedad, lo que lleva a preguntarse cuándo la enfermedad se manifiesta. Ello ocurre cuando se determina la incapacidad que la enfermedad produce, de manera que la acción resarcitoria pueda ser intentada. La enfermedad se manifiesta desde el instante en que existe razonable certeza mediante determinación apta (certificado médico, junta médica administrativa, peritaje realizado en otro juicio, etc.) acerca de la incapacidad que provoca. Se establece además un plazo especial de prescripción, que concreta y precisamente se computa desde el momento en que se hubiere abonado la indemnización, acerca de lo cual no habrá lugar a controversia en tanto se dé cumplimiento a lo dispuesto por el artículo 11 de la ley (ver comentario).

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ACCIDENTE "IN ITINERE" ARTICULO:P ..................................................... ' 1. Accidente in itinere. Concepto. Alcances ............................ ' 2. Domicilio. Concepto ............................................. ' 3. Lugar de trabajo. Concepto ....................................... .(. Trayecto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 5. Interrupción.................................................... 6. Traslado dentro del lugar de trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 7. Misión de trabajo ............................................... 8. Trayecto entre dos empleos ....................................... 9. Medio de transporte utilizado ...................................... 10. Daños. in itinere y culpa grave de la victima ......................... 11. Daflos in itinere ante la opción del articulo 16 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..

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ACCIDENTE "IN ITlNERE" Art. 3º

El empleador será igualmente responsable cuando el daño se produzca en el trayecto entre el domicilio del trabajador y su lugar de trabajo o viceversa, siempre que el recorrido no hubiera sido interrumpido en interés particular del trabajador o por cualquier razón extraña al tra· bajo.

l. Accidente in itiner-e. Concepto. Alcances

La responsabilidad del empleador por los accidentes que ocurran a sus empleados en el trayecto de ida y vuelta entre su domicilio y el trabajo, ha sido admitida desde hace tiempo en la legislación comparada (al respecto puede consultarse Pozzo, Derecho del Traba· jo, t. 11I, edición 1949, en el que hace una amplia referencia al tema). También nuestra ley lo ha admitido partiendo de la recepción del instituto a nuestra tradición jurídica merced a su pretoriana creación. El tiempo que al trabajador le requiera desplazarse desde su domicilio al lugar de trabajo o viceversa se encuentra, entonces, dentro del ámbito de extensión de la responsabilidad objetiva del empleador. Ello implica una aplicación práctica del concepto de ocasión. Ya que no es por el hecho del trabajo que responde el empleador, puesto que en el accidente in itinere el trabajo ha concluido o aún no ha comenzado. En cambio, el supuesto en análisis reconoce que es la ejecución del trabajo lo que ha llamado a la víctima a las circunstancias del daño. Es la ocasión del trabajo, aunque el trabajo mismo no sea la causa. El accidente in itinere contempla circunstancias que tienen lugar 25


dentro de un ámbito temporal y geográfico diferente al trabajo. La causalidad está dada por el solo hecho de provenir el trabajador de su trabajo o de dirigirse al mismo, sin que quepa distinguir acerca de si el riesgo es genérico o específico. Como se ve, "no hay estrictamente una clásica causalidad entre trabajo y siniestro. 2. Domicilio. Concepto

En principio es el lugar donde se habita, pero el concepto es extensible, según las circunstancias, a todo lugar que supla a la vivienda, como el restaurante o la casa del familiar donde habitualmente se almuerce o cene, etc. El domicilio es el lugar del que necesariamente la víctima debe provenir o al que debe dirigirse. 3. Lugar de trabajo. Concepto

El lugar de trabajo puede diferir del domicilio de la empresa, incluso temporal o excepcionalmente. Es el sitio donde la prestación lleva al trabajador para poner su capacidad de trabajo a disposición del empleador. 4. Trayecto

La limitación geográfico temporal del daflo en itinerario requiere la determinación de sus alcances. Dónde comienza y dónde termina el trayecto protegido. En principio digamos que el amparo de la ley perdura mientras subsiste el animus del trabajador de dirigirse del trabajo al domicilio o del domicilio al trabajo (Fernández Madrid y Caubet, Leyes fundamentales lkl trabajo, pág. 112), y que sólo la interrupción de ese reconido en interés particular exonera la responsabilidad del empleador. Dentro de estos márgenes, el marco geográfioo comprendido es el que se extiende desde el umbral de la puerta de la vivienda, entendiéndose por talla habitación o el lugar privado en que efectivamente se habita, hasta el umbral del lugar de trabajo. Quedan así comprendidas bajo amparo legal, no sólo la vía pública sino además las partes comunes del consorcio en el que el trabajador habite. No compartimos la idea de que el domicilio se 26

ACCIDENTE "IN ITINERE"

extienda hasta las partes comunes del edificio o consorcio. Cabe preguntarse, ¿por qué excluir el accidente del ascensor del tramo protegido e incluir, en cambio, el del medio de transporte, si la idea del legislador ha sido proteger al obrero desde que éste comienza a estar efectivamente a disposición del empleador? No corresponde incluir en el concepto de accidente en course de mute, a los movimientos internos dentro del hogar, aun en el jardín, patio u otras adyacencias, preparándose la víctima para asistir al trabajo (respecto de las distintas posturas sobre el tema puede verse, Vázquez Vialard, Accidentes y enfermedades del trabajo, pág. 92; Alvarez Chávez, Maza y Slapak, Enfermedades del trabajo, pág. 64; Altamira Gigena en Tratado de Derecho del Trabajo, dirigido por Vázquez Vialard, t. 4, págs. 252 y ss.). 5. Inten-upción

El trayecto no se ha interrumpido y perdura el amparo de la ley mientras subsista el animus del trabajador de dirigirse del trabajo al domicilio o viceversa. Se exime de responsabilidad el empleador por los daños producidos durante la interrupción en interés particular del trabajador o por cualquier razón extraña al trabajo. Esta caracterización de la ley resulta redundante, puesto que lo que es en interés particular del trabajador es extraño al trabajo. Las interrupciones en interés particular deben ser estrictamente interpretadas, ya que se trata de daños ocurridos en circunstancias que acontecen sin control de la patronal que, en definitiva, resulta responsable. Sin perjuicio de ello, la motivación y circunstancias de la interrupción deben ser apreciadas en concreto, de manera de no extender la eximente de responsabilidad a las pequeftas detenciones que no interrumpen la trayectoria ni la intención de continuarla, como es el caso de la pausa para descansar o para pequeñas compras sin apartarse del derrotero que las circunstancias impongan. 6. Traslado dentro del lugar de trabajo

Cabe distinguir el daño que se produce en el itinerario entre el 27


domicilio y el lugar de trabajo y viceversa, del que ocurre al trabajador trasladándose de un sitio a otro, en el lugar o en el escenario donde presta tareas. No se trata del supuesto contemplado en el presente articulo, aunque cae en las previsiones del primer párrafo del articulo 22, en la medida en que responda al hecho o en ocasión del trabajo, durante el tiempo en que el trabajador permanece a disposición del empleador para la ejeCUción del contrato de trabajo. 7. Misión de trabajo

Tampoco se adecua a los recaudos de este artículo el daño que tiene lugar como consecuencia de una misión fuera del lugar de trabajo, pero encomendada para el cumplimiento de la labor. Se trata de un daño acontecido no sólo por el hecho o la ocasión del trabajo sino también durB.Ilte el tiempo que el trabajador permaneció a disposición para la ejecución del objeto del contrato. 8. Trayecto entre dos empleos

Si el daño se produce en el trayecto entre dos empleos se da una especial situación que permite aventurar que afecta a dos empleadores. La víctima ha salido ya de uno de los trabajos y se dirige al otro. Si los empleos son sucesivos, no hay obstáculo en admitir que ambos trabajos conforman el lugar del que normalmente el trabajador parte y al que normalmente se dirige. Ello permite una interpretación de la norma en análisis integradora de esta situación que, de no ser así, dejaría un margen de riesgo sin cobertura legal. La responsabilidad podría compartirse entre ambos empleadores. 9. Medio de transporte utilizado

La cobertura legal alcanza a cualquiera que sea idóneo para cubrir el trayecto, en el ámbito geográfico y temporal del mismo, razonablemente apreciado. Para que el empleador responda no es necesario que el daño se produzca a consecuencia de la utilización del medio de transporte que imponga, aunque sea proveyendo pases gratuitos. 28

ACCIDENTE "IN ITINERE"

10. Daños in mnere y culpa grave de la victima

Durante la vigencia de la ley 9688 no jugaba la responsabilidad del empleador en caso de accidente in itinere cuando respondía a culpa grave de la víctima, circunstancia que podía darse cuando conduciéndose en su propio automóvil no respetaba las reglas de circulación, cuando conducía con manifiesta imprudencia o cuando en uso del transporte público incurría en conductas prohibidas que daban lugar al daño. La interpretación de la ronducta de la víctima, según el criterio tradicional en materia de daños en el trayecto desde y hacia el trabajo ha de ser juzgada estrictamente, ya que esos daños OCUITen en circunstancias que escapan al control del empleador a la postre responsable. Sin embargo, una particular situacÍón se presenta ahora a la luz de las eximentes de responsabilidad previstas por esta ley en su artículo 7º (ver comentario), ya que no figura entre éstas la culpa de la víctima. Desaparece la distinción a que daba lugar la ley 9688, entre culpa leve y culpa grave, que permitia eximir de responsabilidad al empleador en el último supuesto. Tal rosa ya no ocurre, la culpa de la víctima leve o grave no excluye la responsabilidad del empleador. Esto ha de merecer un atento y cuidadoso tratamiento por parte de la jurisprudencia, puesto que la culpa de la víctima no está referida en el accidente in itinere al cumplimiento de la labor. No hay concatenación entre el accidente y el trabajo que no ha actuado como causante, con causante o agravante del accidente (Altamira Gigena, Tratado de Derecho del Trabajo, dirigido por Vázquez Vialard, t. 4, pág. 253). 11. Daños in mnere ante la opción del articulo 18

El daño en el trayecto protegido es un supuesto de excepción que no se extiende a la reclamación en base a normas civiles, y aun a otras laborales como el artículo 75 de la Ley de Contrato de Trabajo. Una circunstancia asimilable podría darse en caso de que el empleador haya asumido la realización del traslado y, con ello, los riesgos del mismo. En tal caso la fuente de responsabilidad no es de todos modos la de este artículo que nos ocupa, sino la regla general de responsabilidad de los artículos 1109, 1113 Y concordantes del Código Civil. 29

SUBCONTRATACION E INTERMEDIACION

ARTICULO 4!l , , , , , , , , , , , , , , , , , , , . , , , . , , , , , , , , , , , , , , , , , , ' , , , . , , , ' , " 1. Contratación, Subcontrlltllción, Generalidades. , , , . , , . , , . , , . , , . , .. , , '. 2. Fuentes de la solidaridad, Actos que le dan origen. Auxiliares del trabl\i ador ...... " .. , ... ', ...... ', ..... ,........... 3. Interposición y mediación ............. , ............... , . . . . . . . . . . . 4. Suboontrlltación. Actividad normal y especifica propia de la empresa .... 6, Transferencia del establecimiento .................... , . , ... , . . . . . .. 6. Empresas de servicios eventuales ....... , ............. , ... " .. ,.... 7. Solidaridad en el estatuto de la construcción .... , ...... , ..... , . , '.' , " 8. Solidaridad en el trabajo rural .. '.................................

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SUBCONTRATACION E INTERMEDIACION Art. 4'!

Quienes cedan total o parciahnente a otros el establecimiento habilitado a su nombre o contraten o subcontraten, cualquiera sea el acto que le dé origen, trabajos o servicioa correspondientes a la actividad nonnal y eapecifica propia de la empresa, serán solidariamente responsablea frente al trabajador y sus causahabiente a por las obligaciones y responsabilidades impuestas por eata ley. Cuando la prestación del trabajador hubiera sido contratada por intel'lIledio de una empresa de servicioa eventuales, ésta y la empresa uauaria serán solidariamente responsables frente a aquél y sus cauaahabientea por las obligacione8 y responsabilidade8 impuesta8 por e8ta ley.

1. Contratación. Suooontratación. Generalidades

Puede sucedér, y ello es corriente en la práctica, que por necesidades de la explotación, de la organización empresaria, por razones de eficiencia o de economía se contraten obras o servicios con terceros ajenos a la empresa. Puede ser que el contratista, por el hecho de esa vinculación, integre la estructura empresaria del principal, porque en rigor desarrolla su propio quehacer. El articulo en estudio no profundiza en mayores distingos y dispone que en los casos de cesión total o parcial del establecimiento, o de contratación o subcontratación, quienes los celebren, cualquiera fuere el acto que le dio origen, serán solidariamente responsables por las obligaciones impuestas por la ley, siempre y cuando lo cedido 31

LEY DE ACCIDENTES Y ENFERMEDADES DEL TRAB..uJ

o subcontratado corresponda a la actividad normal y específica propia de la empresa. 2. Fuentes de la solidaridad. Actos que le dan origen. Auxiliares del trabajador

La cesión total o parcial y la contratación o subcontratación producen ese efecto cualquiera sea el acto que le dé origen. Queda alcanzada, entonces, la contratación de auxiliares del trabajador, interposición y mediación, según el artículo 29 de la Ley de Contrato de Trabajo, como así también la subcontratación y la delegación (art. 30, L. C. T.). En el primero de los supuestos no hay en la Ley de Contrato de Trabajo responsabilidad solidaria del trabajador autorizado a servirse de auxiliares. Sin embargo el texto actual, específico en materia de daños relacionados con el trabajo, y además posterior a la Ley de Contrato de Trabajo no hace distingo alguno al respecto. Conforme esto resulta deudor solidario en materia de daños producidos por el trabajo, aun el trabajador que se menciona en el artículo 28 de la Ley de Contrato de Trabajo. 3. Interposición y mediación

La contratación puede tener lugar también por medio del mecanismo establecido en el artículo 29 de la Ley de Contrato de Trabajo, supuesto en el que la relación se entiende dada entre la empresa que utilice la prestación y el trabajador. El tercero contratante, sin embargo, no se desvincula, porque se lo mantiene relacionado en virtud de la responsabilidad solidaria que se le impone, lo que asimila el supuesto del incumplimiento contractual con el de la responsabilidad por daños. Tanto la Ley de Contrato de Trabajo como la ley 24.028, mantienen en este aspecto similar criterio en lo que hace a la condición de verdadero empleador, que sin embargo no desplaza ni desobliga al intermediario. 4. Subcontratación. Actividad normal y e.pec1fíca propia de la empresa

La norma en estudio equipara la cesión total o parcial con la contratación o subcontratación, al igual que lo hace el artículo 30 de 32


la Ley de Contrato de Trabajo. En tal caso, se pone en funcionamiento el mecanismo de solidaridad entre los contratantes por las obliga. ciones provenientes de la actividad laboral desplegada. Sin embargo no siempre que ello ocurra se producirá tal consecuencia. Es necesario que el contratista integre la estructura empresaria del principal, desarrollando su quehacer normal y específico. Queda así alcAnzado el principal cuando el contratista cumplimenta obras o actos que le son propios, porque en tales circunstancias realiza, ejecuta o presta exactamente lo que debe realizar, ejecutar o prestar el comitente. La solidaridad proviene como consecuencia del hecho de que el principal en rigor ejerce su actividad realmente, por medio de otras personas, con quienes se encuentra ligada por una directa vinculación de medios. No toda cesión, ni toda contratación, es susceptible de generar solidaridad entre los celebrantes por créditos nacidos de esta ley. Lo cedido debe corresponder a la actividad normal y específica propia de la empresa, es decir a lo que hace al cumplimiento del logro del fin empresario. Lo que nO se refiera a ello nO es idóneo como génesis de la solidaridad. Debe admitirse como actividad propia y especffica aun la secundaria, accesoria o de apoyatura de la principal, siempre que se encuentre permanentemente integrada al establecimiento o empresa. De no ser así, la actividad es extraordinaria y su cesión no genera solidaridad. La casuística en esta materia ha generado múltiples pronunciamientos, cuyo estudio resulta valioso para establecer, de lo particular a lo general, hilos conductores que orienten al intérprete. Así ha ocurrido con la contratación de servicios de limpieza, de vigilancia en entidades bancarias y financieras, en supermercados, en empresas siderúrgicas, servicios de buffet y restaurante, comedor de empresa, distribución de productos, transporte de personal, etc. Sobre el tema recomendamos el pormenorizado estudio realizado por J. C. Femández Madrid, en su Tratado práctico de Derecho del Trabajo, t. l, págs. 925 y SS., Y su trabajo publicado en D. L. E., julio de 1990, pág. 451. Agreguemos por último que la actividad ha de ser no sólo normal sino, además, específica y propia de la empresa. Los términos son 33


inescindibles, de manera que las tareas que sean normales pero no específicas, propias de la empresa, hacen inaplicable tanto las previsiones de este artículo 4º en estudio, como las del artículo 30 de la Ley de Contrato de Trabajo. 5. Transferencia del establecimiento

Aun cuando la ley no lo rontempla específicamente, también se extiende la solidaridad respecto del crédito por daños a consecuencia del trabajo al caso de trasferencia del establecimiento. Ello, a partir de lo dispuesto por el artículo 225 de la Ley de Contrato de Trabajo, que tiene amplia acogida en el texto en estudio. 6. Empresas de .ervicios eventuales

Ya la ley 23.643, al reformar la ley 9688, había dejado sin efecto la excepción que contiene el artículo 29 de la Ley de Contrato de Trabajo, respecto a las empresas de servicios eventuales, reconocidas romo taJes por la autoridad de aplicación. Estas, según la Ley de Contrato de 'frabajo, no eran consideradas solidariamente responsables respecto del personal que proporcionaban a las empresas. La referida ley 23.643 dejó sin efecto esta excepción al régimen general, ronsiderando a las empresas de servicios eventuales solidariamente responsables en materia de Accidentes del Trabajo. En la ley vigente se ronsagra igual criterio. Aun las empresas de servicios eventuales a las que se refiere el artículo 29 de la Ley de Contrato de Trabajo, resultan solidariamente responsables frente al trabajador que contrataron y sus causahabientes, junto con la empresa usuaria, por las obligaciones y responsabilidades emergentes de esta ley. Este criterio resulta adecuado a lo que dispone por otra parte la Ley Nacional de Empleo, que ha restaurado la plena responsabilidad solidaria de las empresas de servicios eventuales (art. 29 bis, L. C. T., y arts. 75 y 76, L. N. E.). 7. Solidaridad en el estatuto de la construcci6n

El comitente y el contratista, en el ámbito de la industria de la ronstrucción, son solidariamente responsables respecto al personal 34


ocupado en la obra solamente en caso de omitir el primero requerirle al segundo constancia de su inscripción en el Registro Nacional de la Industria de la Construcción Cart. 32 de la ley 22.250). También en esto la ley 23.643, en materia de Accidentes del Trabajo, por ser posterior al Estatuto de la Construcción y específica, había operado como una derogación del referido artículo 32 del régimen especial y, en consecuencia, aunque se cumpliera el recaudo del requerimiento de inscripción en el Registro Nacional de la Industria de la Construcción, el infortunio laboral provocaba responsabilidad solidaria entre el principal yel contratista. La ley actual tampoco hace distingos o salvedades en esta materia. Cabe admitir, entonces, la vigencia plena del principio de solidaridad en materia de daños derivados del trabajo, dentro del ámbito de la industria de la construcción. 8; Solidaridad en el trabajo rural

Igual conclusión a la que se sustenta en el parágrafo anterior cabe sostener en lo que se refiere a los trabajadores rurales. La norma del artículo 9º de la ley 22.248 queda derogada en lo que hace al crédito por daftos provenientes del trabajo.

35

ACCION CONTRA TERCEROS ARTICULO 5Il ............ , , ..................... , ...... , . . . . . . . . . .. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7,

Acción oontra terceros. Carácter facultativo de esta alternativa ......... Legitimación ................................................... Naturaleza del recllUllo .......................................... Reducción de la indemnízación a cargo del principal. . . . . . . . . . . . . . . . . .. Subsistencia de la responsabilidad ................................. Repetición contra los terceros responsablell .......................... Conceptoll repetiblell de 109 terceros .. '.............................

37 37 38 38 39 40 40 41

ACCION CONTRA TERCEROS Art. 51'

Sin perjuicio de los derechos que surgen de esta ley, el trabajador y sus causahabientes, según el caso, podrán reclamar su reparación a los terceros responsables del daño causado, de acuerdo con las normas del derecho común. En este caso,las indemnizaciones y prestaciones previstas en esta ley se reducirán en la parte que sea abonada por los terceros. Los empleadores que hubieran cumplido con las obligaciones impuestas por esta ley podrán repetir de los terceros responsables del daño las sumas abonadas.

1. Acción contra terceros. Carécter facultativo de esta alternativa

Como no podía ser de otra manera la nueva ley contempla, al igual que la ley 9688 con la modificación de la 23.643 (art. 18), la posibilidad de que el trabajador o sus derechohabientes, según el caso, puedan reclamar de los terceros responsables del evento dafioso las indemnizaciones que pudieran corresponderles de acuerdo a las normas del derecho común. Se trata, pues, de una alternativa de carácter facultativo para los titulares del derecho, que obviamente será o no ejercida por aquéllos de acuerdo a las mayores o menores posibilidades de éxito que un cuidadoso análisis técnico legal aconseje. Se ejerza o no la acción contra los terceros, quedará por supuesto siempre subsistente la posibilidad de accionar contra el principal, ya que en este caso el ejercicio de una u otra acción no es excluyente respecto de la otra, 37

LEY DE ACCIDENTES Y ENFERMEDADES DEL TRAB.a.JO

en la medida en que no exista superposición de una indemnización oon otra respecto del mismo daiío. 2. Legitimación

Los legitimados activamente para el ejercicio de estas acciones resultan el trabajador en relación de dependencia, el empleado públioo (art. 22 de la ley) y las personas obligadas a prestar un servicio de carga pública (art. 20 de la ley); en caso de fallecimiento de tales sujetos, sus derechohabientes, es decir las personas que se enumeran en el artículo 38 de la ley 18.037 (t. o. 1976) y sus modificaciones. 3. Naturaleza del reclamo

La hipótesis que contempla el primer párrafo de este artículo se refiere a aquellos daños que, sufridos por el trabajador fallecido a raíz del hecho daftoso o sobreviviente oon incapacidad, se deriven de un accidente de cuyas consecuencias deban responder terceros ajenos a la relación de trabajo, en virtud de responsabilidad emergente de normas del derecho civil atribuible a aquéllos a título de dolo, culpa o en razón de responsabilidad de naturaleza objetiva. La posibilidad de reclamar contra estos terceros para lograr el resarcimiento integral de los perjuicios sufridos no implica, claro está, mengua alguna para que el trabajador o sus derechohabientes puedan demandar de su empleador las indemnizaciones que les oorrespondan en virtud de la ley de accidentes. Ello ase, ya que el mismo accidente puede paralelamente originar responsabilidad resarcitoria para dichos terceros y también para el empleador, si es que el hecho daiíoso resulta además encuadrable oomo accidente del trabajo en los términos de los artículos 22, 3º y 20 de la nueva ley. Puede, por ejemplo, resultar un trabajador vCctima de un accidente ocunido "por el hecho", o "en ocasión" del trabajo o in itinere, o a raíz del cumplimiento de una carga pd.blica, supuestos en los que deberá responder el principal en los términos de la ley, si no existiere -y se probare- aIgd.n supuesto que lo exonere de responsabilidad (ver comentario arto 72). Pero a la producción de ese mismo accidente puede haber ooncurrido la intervención de personas extraflas al hecho laboral o al servicio de carga pública que, por tales, responde38


rán ante la víctima o sus derechohabientes según las normas del derecho común. En tal caso, entonces, los titulares al c1erecho a la indemnización están facultados por la ley para reclamar de los referidos terceros el resarcimiento integral del daño y del empleador, las indemnizaciones y prestaciones previstas en la nueva ley de accidentes. 4. Reducci6n de la indemnizaci6n a cargo del principal

En el supuesto de obtenerse la reparación de los terceros, el segundo párrafo del dispositivo en comentario establece la reducción de las indemnizaciones y prestaciones previstas en la ley "en la parte que sea abonada por los teroeros". Cabe entender, pues, que las indemnizaciones no son acumulativas sino que con aquella expresión el legislador ha querido que lo que se perciba de los terceros sea descontado de lo que adeudare el empleador por la misma ley, de manera tal de evitar un enriquecimiento indebido a favor de la víctima o sus derechohabientes. Dicho de otra forma, si el empleador adeudare en concepto indemnizatorio por aplicación de la ley un valor hipotético de 100 y obtuviere de los terceros el pago de una indemnización por vía de acción civil de 50, la deuda del empleador quedaría así reducida a 50. En ese entendimiento, si la indemnización que se obtuviere de los terceros superara el valor de la deuda a cargo del empleador, esta última quedarla extinguida, evitándose así la percepción de una doble indemnización por el mismo daño. Por supuesto, ello será así siempre que exista identidad de rubros entre lo obtenido de los terceros y lo que deba el empleador, ya que la acción específica "no puede desecharse sin más, por entender que el actor ha percibido del tercero importes superiores a los que debe pagar el empleador sin la debida confrontación de todos y cada uno de los ftems en discusión. No basta con la mera afirmación dogmática de que la suma que apareoe en la demanda laboral es inferior a la que ya se ha percibido. Para el caso juegan conceptos similares a los de la cosa juzgada y debe meritarse que se ha indemnizado dos veces por la misma causa" (conf. Rodríguez Saiach, en Acción civil en Accidentes del Trabajo, t. 2, pág. 445, círculo Carpetas, Bs. As., 1987)~ Aunque la nueva ley no lo exprese, por aplicación del mismo 39

LEY DE ACCIDENTES y ENFERMEDADES DEL TRABAJO

principio general del derecho que no autoriza el enriquecimiento indebido, las mismas soluciones cabrán cuando se reclame del empleador el pago de una reparación con fundamento en el derecho civil (en virtud de la opción que en tal sentido mantiene aún hoy el arto 16 del nuevo texto legal), habiendo percibido de terceros algún monto indemnizatorio por el daño sufrido. 5. Subsistencia de la responsabilidad

Para el caso de no prosperar el reclamo contra los terceros, o de progresar sólo parcialmente, se mantienen las posibilidades de requerir del empleador el pago de las indemnizaciones específicas de la ley de accidentes o, en su caso, las que autoriza el derecho civil por vía de opción (art. 16). Ello por supuesto, siempre y cuando no se hubieren extinguido por prescripción las correspondientes acciones. Desde ya que si la conducta de los terceros causantes del daño configurare para el principal un supuesto de fuerza mayor (art. 514 del Cód. Civil) o de fuerza mayor extraña al trabajo (art. 72 , inc. b, ley 24.028), tal circunstancia lo eximirá de responsabilidad tanto en el ámbito civil como en el específico de la Ley de Accidentes del Trabajo (véase al respecto el comentario al arto 7º de la ley). 6. Repetición contra los teroeroe responsables

El último párrafo de la norma que comentamos faculta a los empleadores a repetir de los terceros responsables del daflo las sumas que hubieran abonado a las víctimas o a sus derechohabientes. El ejercicio de esta acción, como toda acción de repetición, implica que el demandante deberá acreditar inevitablemente y como requisito de procedencia de la misma, el pago de una cantidad dineraria a la víctima o a sus causahabientes. Además, la suerte de esa demanda se hallará ligada a la demostración de dicha causa de dolo o culpa atribuible a los terceros, o de algún supuesto de responsabilidad que les resulte atribuible objetivamente, extremos que autorizarán a responsabilizarlos total o parcialmente de las consecuencias dañosas del accidente en el ámbito del derecho común. 40


7. Conceptos repetibles de los terceroe

El nuevo texto alude al cumplimiento por parte del empleador de "las obligaciones impuestas por esta ley", 10 que no deja lugar a dudas en cuanto a que podrá repetir de los terceros las sumas que efectivamente hubiera abonado en concepto de indemnizaciones y/o prestaciones específicas de la ley al trabajador o a sus derechohabientes. El régimen de accidentes del trabajo hoy derogado por esta ley 24.028, preveía expresamente en su artículo 18 que el empleador o su asegurador podían subrogarse en el derecho del trabajador o sus derechohabientes para el ejercicio de las acciones que a aquéllos les competía contra el tercero causante del daño. Y si del tercero obtenían una suma mayor que la que le hubieren pagado al siniestrado o a sus causahabientes por la misma causa, el exceso debía ser pagado a éstos o depositado en la Caja de Accidentes del Trabajo. La nueva norma no efectúa ninguna referencia respecro de la cuestión tratada precedentemente, circunstancia no obstante la cual, si el empleador o la entidad aseguradora hubieran abonado alguna suma dineraria por conceptos indemnizatorios en virtud de norma del derecho común, ello permitirá igualmente a aqUéllos repetir del tercero responsable los montos y conceptos que hubieren pagado efectivamente al accidentado o a sus sucesores. Es que de resultar el tercero total o parcialmente responsable del accidente los pagos que hubiere efectuado el principal le permitirán subrogarse en los derechos del trabajador o sus causahabientes, en la medida de las sumas abonadas.

41

ASEGURABillDAD ARTICULO 6" . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..

L 2. 3. 4. 5. 6.

7. 8. 9. 10.

U. 12. 13. 14.

Antecedentes .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Características.................................................. Origenes ..................................................... " La nueva nOl'Illa ................................................ Sustitución total o pareia! ........................................ Entes aseguradores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. CaracWrísticas del seguro ........................................ Cobertura en caao de opción por la acción civil ....................... A~ción directa contra el empleador .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Cobertura en caso de reclamación por el artículo 75 de la Ley de Contrato de Trabajo (deber de seguridad) ................... Citaci6n en garantia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Liquidación del ente asegurador .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Cláusulas de caducidad .......................................... Conclusión ................................................... "

43 44 44 45 46 46

46 47 48 49 49 49 55 56 57

ASEGURABILIDAD

Art. 6 2

Los empleadores podrán sustituir total o parcialmente las obligaciones emergentes de esta ley por un seguro constituido a favor del trabajador y SUB causahabientes, en entes aseguradores habilitados por la autoridad competente. Además de los requisitos generales establecidos por la legislaci6n vigente, el seguro contra la responsabilidad por las obligaciones emergentes de esta ley qued8l'á sometido a las siguientes reglas. a) Las pólizas deberán cubrir de acuerdo con lo contratado, las prestaciones e indemnizaciones especlficas previ8tas en e8ta ley. La cobertura de las responsabilidades emergentes del ejercicio de las acciones previstas en el 8l'ticulo 16 podrán ser cubiertas por una póliza adicional. El trabajador damnificado o sus causahabientes debe-rán demandar por las indemnizaciones previ8tas en esta ley al empleador. El empleador, el trabajador damnificado o SUB causahabientes podrán citar en garantía a la aseguradora. b) En caso de liquidación del ente asegurador los fondos destinados al pago de 10(1 seguros por las obligaciones ÍDlpuestas por esta ley no entrarán a la masa común y lIerán tranaferidoll al Fondo de Garantía previsto en el artículo 14. c) Lo(l entes aseguradore(l (lólo podrán oponer 1. . cl6u(lulas de caducidad que hubieran (lido notificadas al asegurado con anterioridad al siniestro. 43


1. Antecedentes

El presente artículo está referido a la asegurabilidad de las oontingencias derivadas de los infortunios laborales, dado que el sistema resarcitorio creado por la ley 9688, desde su sanción, pone a cargo del empleador el costo de los accidentes del trabajo y de las enfermedades profesionales, previendo este ordenamiento legal la posibilidad de sustituir estas obligaciones emergentes de las indemnizaciones por un seguro oonstituido en favor del trabajador. La norma actual se diferencia sustancialmente de lo que establecían los regímenes de las leyes 23.643 y 18.913 en varios aspectos importantes como, por ejemplo, la eliminación de la posibilidad de accionar en forma indistinta contra el empleador o el asegurador, la reimplantación de la citación en garantía, etc. El artículo 72 de la ley 9688 (t. o. ley 23.643), disponía: Los empleadores podrán sustituir las obligaciones emergentes de la presente ley por un seguro constituido a favor de los trabajadores y sus derechohabientes en entes aseguradores que reúnan los requisitos establecidos más adelante, y siempre a condición que las prestaciones e indemnizaciones no sean inferiores a las determinadas por la presente ley. No obstante la existencia de seguro, el trabajador y sus derechohabientes, pueden demandar en forma indistinta o conjunta a su empleador o al asegurador, quedando sin efecto legal el requisito de citación en garantía, establecido en la ley de seguro.

Por su parte, esta norma en la versión de la ley 9688, según el régimen de la ley 18.913, al referirse a la sustitución de las obligaciones patronales, establecL.: Los patrones podrán sustituir las oblígaciones relativas a las indemnizaciones por un seguro constituido a favor de los empleados u obreros de que se trate en una compaí'lfa o en asociación de seguros patronales que reúnan los requisitos establecidos más adelante, y siempre a condición que las indemnizaciones no sean inferiores a las determinadas por la presente ley. No obstante, el trabajador o sus causahabientes podrán accionar contra el empleador o el asegurador, indistinta o conjuntamente. 2. Caracterlsticaa

Este artículo se encuadra dentro de lo que podríamos denominar seguros sociales, que son aquellos que tienden a la protección del 44

ASEGURABILlDAD

trabajador mediante la regulación de un seguro que cubre una variedad de matices previstos por el ordenamiento público, como por ejemplo las enfermedades o accidentes del trabajo, paros, huelgas, despidos, etc., que exceden el marco del derecho privado. El seguro social, según Manuel Ossorio, es "Cada uno de los sistemas previsionales y económicos que cubren los riesgos a que se encuentran sometidas ciertas personas, principalmente los trabajadores, epósito judiclal

El importe de 1,5% del crédito del actor con destino al Fondo de Garantía debe I19r depositado judicialmente junto con el monto de condena. CNAT, Sala 11, 41IC\189, DT, 1990-118. b) InsoIvenda de 106 responsables del pago de la Indemnizacl6n

Unicamente en caso de insolvencia de los responsables el monto de 111 indemnización fijada con fundamento en la ley 9688, si ha quedado consentido por las partes, deberá ser reducido teniendo en cuenta el tope fijado en el articulo 82 de dicha ley, limite hasta el que debe responder el Fondo de GaranUa. CNAT, Sala VI, 14/9/89, "Vivas, 1. A. c/Hemán Lipan S.A.", DT, 1990-126. e) Percepdéln de las IndemnlzacloJN!S que no tengan causahabientes con deredlo al ~ro de las mismas

La obligación del empleador de depositar la indemnización en el Fondo de Garantía, es independiente de la circunstancia que la victima tenga o no causahabientes con dereeho a percibirla. SCBA, 26/9/89, "De Lillo, H. E. c/GAMCOP S.A. ", Carpetas DT, 3154; TSS, 1990-325. Puede condenarse al empleador aunque la demanda haya sido promovida por el padre de la victima que no tiene derecho a percibir la indemnización; en tal caso,

222

INDEMNIZACION SEGUN LA LEY ESPECIAL

debe ingresar el empleador al Fondo de Garantía la suma dineraria que corresponde abonar por muerte del obrero que no deja derechohabientes. SCBA, 26/':1/89, "De Lillo, H. E. c/GAMCOP S.A.", Carpetas DT, 3154; TSS, 1990-325.

d) Insolvenda absoluta del empleador Si la parte aetora ha acreditado los requisitos exigidos por la ley, toda vez que en el plazo establecido por ella ha realizado las gestiones que generalmente se llevan a cabo para obtener por vía de ejecución la satisfacción del credito, corresponde declarar el estado de insolvencia del empleador a fin de que la aetora pueda percibir la indemnización del Fondo de Garantía. El establecimiento de dicho fondo tiende a la protección de una contingencia que merece el amparo necesario para mitigar la situación de minusvalía en que queda el trabajador luego del accidente. Ello lleva a efectuar una interpretación amplia de los requisitos, para evitar que con rigorismos fonnales se desvirtúe su sentido. CNAT, Sala I1I, 22/6/89, "Abato, Antonia e/Bame S.R.L.", DL, 1990217.

e) Pago dll't!i:to en benel1cio del trabajador

El articulo 911 de la ley 9688 resta validez a todo pago directo efectuado en beneficio del trabajador, por lo que sobre tal base no resulta viable la oposición al pago formulada en base a una reserva efectuada por el empleador al abonar gratificaciones con motivo del ceso. CNAT, Sal~ 11, 11112/89, OT, 1990-1036 (con nota de Pose, Carlos, Con relaciÓn al caso "Gal!ase". Un nuevo enfoque judicial, DL. 19901036; Id., Sobre la validez de las reservas efectuadas por el empleadnr al abonar gralificaciones con motivo de la extinción del contrato de trabaja, DT, 1988-A-585).

No puede compensarse ni deducirse un pago genérico efectuado por el empleador con las indemni¡>;aciones de la ley 9688 si el pago señalado no ha sido efectuado en el juzgado de trabajo o repartición administrativa del trabajo en los términos del articulo 9º de la ley 9688, texto según ley 23.643. Todo pago efectuado con imputación a la reparación por accidente del trabajo y sin cumplimentar los recaudos aludidos, carece de validez a tal efecto y no libera al empleador del pago Integro de la indemnización fijada en sede judicial de conformidad a las pautas legales emergentes de la ley 9688. Los tribunales inferiores pueden apartarse de las resoluciones dictadas por un tribunal superior cuando se valgan de argumentos no considerados por éste. CNAT, Salll JI, 11/12/89, "Martlnez, HéctorM. ciSiderca S.A., Carpetas DT,3117.

o

Régimen de caducidad El plazo de caducidad fijado por el artIculo 10 de la ley 9688 responde a razones

223

APENDICE JURISPRUDENCIAl

de seguridad jurídica, toda vez que al Fondo de Garantía le asiste un interés en conocer, lo más pronto posible, si el titular va a ejercer acción o no rontra su personal. El artículo 10 de la ley 9688 establece dos plazos distintos de caducidad: a) Para n:!alizar la correspondiente ejecución de sentencia, que debe iniciarse dentro del plazo de noventa días de haber quedado firme ésta; b) Para peticionar la declaración de insolvencia, que debe efectuarse dentro de los treinta días siguientes al vencimiento de aquél. CNAT, Sala Ill, 311 ](Y90, "Monlivero, Adán clCardinali Cía. de Seguros S.A. ", DT, 1991-1936.

11) ACCION DE REAGRAVACION El resarcimiento por reagravación forma parte de la indemnización total por accidente del trabajo sufrido a la que complementa, y no se ajustaría alariículo 17 de la ley 9688 sujetar aquella indemnización en parte a un régimen legal y en parte Il otro. CNAT, Sala 111,24'12185, "Loto, Carlos Alfredo clTechint S.A.C.L ", Carpetas OT, 3\51. Tratándose de una n:!agrllvación, el salario a tener en cuenta para el cálculo de la indemnización, debe ser el del correspondiente al ano anterior a la reagravación, pues se trata de establecer un nuevo monto en base a una distinta incapacidad que refleje, con realidad, la pémida de posibilidades de ingreso determinadas por la reagravación de la dolencia. CNAT, Sala VI, 22111189, DT, 1990-760. Son caracteristicas esenciales de la acción de reagravación: a) existencia de un determinado grado de incapacidad admitido en sentencill judicial o resolución administrativa y b) aumento de ese grado de incapacidad que implique una desfavorable evolución de la dolencia anterior, lo que no significa replantear circunstancias fácticas resueltas en el juicio anterior con el alcance de cosa juzgada. CACCLM, Neuquén, Sala n, PS 1990. l. 11, fa. 347/56. Si el actor no comunicó la reagravación a la empresa durante la prostación de servicios, ello no afecta su derocho al reclamo. La exteriorización se puede producir en cualquier momento, vigente o no la relación laboral. CACCLM, Neuquén, Sala 11. PS 1990, l. 11, fa. 3.f7/S6. El derecho a salarios por incapacidad temporal tiene lugar cuando el afectado estuvo impedido de prestar servicios, no pudo trabajar al producirse la reagravación. CACCLM, Neuquén, Sala 11, PS 1990. t. 11. fa. 347/56. 12) D~O. CONTINUIDAD LABORAL CON IDENTICA REMUNERACION

Si bien es cierto que la ley 9688 repara la disminución de la capacidad laborativa del trabajador ·traducida en la reducción de su jornal", el hecho de que el operario continúe trabajando con una misma romuneración no impide entender que, de hecho,

224


su aptitud para merecerl .. se h .. visto disminuida, ya que importa un perjuicio futuro y cierto para las posibilidades de su reinserción en el me~do de trabajo. CNA1~ Saja VIr, 23/5188, "Gómez, J. B. e/Industria BuJooera Argentina S.A.", B.D. 3, DL, 1291.

a) Toma

d~

conocimiento

El artículo 19 de la ley de accidentes del trabajo, según ley 23.643, dispone que la toma de conocimiento se produce cuando el incapacitado conoce el grado definitivo de la incapacidad, lo que puede ocurrir con el dictado de la sentencia. CACClM, La Pampa, Sala 1, 2215/90, expte. 4551/90.

La toma de conocimiento de la incapacidad o la consolidación del daño se utilizaron como punto de partida para el cálculo del salario anual por entenderse que si el accidente causaba un daño en una fecha dilatada en el tiempo, justo era que se computara esa fecha y no otm. Tal conocimiento no es necesariamente coincidente con el accidente (como puede serlo en caso de muerte), y es su momento el que determina la liquidación de la indemnización. CACClM, La Pampa, Sala 1, 20111/89, expte. 4415/89. En caso de muerte en accidente del tI'abajo la toma de conocimiento del hecho se produce al momento del hecho letal; a esa fecha se calcula la indemnización por la ley 23.643, teniendo en cuent.s el sslario del obrero en ese momento. El monto obtenido se indexa hasta su pago. CACCLM, La Pampa, Sala 1, 1219/90, e¡¡ptc. 4804190. b) Continuidad labOl"al con Idéntica remuneración

La percepción de la indemnización por accidente del trabajo no impide que el obrero continúe prestando servicios en tareas acordes con su incapacidad sin disminución de sus retribuciones. Este es el criterio de la Ley de Contrato de Trabajo cuando en su articulo 254 remite a las previsiones del artículo 212. CACClM, La Pampa, Sala 1, 5/4'90, exple. 4553/90. La ley de accidente do! trabajo no prevé (y no podrla ser de otro modo) nonTIl'''' relativas a la fonna de desarrollo del vínculo laboral cuando el operario sufre un accidente del trabajo, excepto en cuanto a la obligación patronal de pagar salario un tiempo detenninado en caso de incapacidad transitoria. Se aplicará en tal caso la nonnativa sobre vicisitudes del contrato de trabajo que surge de los artlculos 254 y 212 de la Ley de Contrato de Trabajo. CACCLVI, La Pampa, Sala 1, 5/4190, exple. 4553/90. 13) DEPOSITO EN SF.J)E ADMINISTRATIVA a) El trabajador no está obligado a recibir pagos parciales

Ni la letra ni el espíritu del artículo 260 de la Ley de Contrato de Trabajo derogan lo dispuesto por el articulo 724 del Código Civil, por lo que el trabajador no está obligado a recibir pagos parciales,

225

APENOICE JURISPRUOENCIAL

El depósito realizado en sede administrativa oon imputación a una indemnización por accidente del trabajo nc, debe ser desoontado de la indemnización reoonocida por sentencia ya que el trabajador no está obligado a recibir pagos parciales. CNAT, Sala IV, 26/2190. OT. 1990-759.

b) Pago en sede adrnlmstratlva. Descuento en sede judicIal de lo depositado Si el empleador ha depositado sin oontar previamente oon la aceptación parcial o total de su dependiente, debe soportar los trastornos que pueda ocasionarle su apresurado depósito. En oonsecuencia, el depósito efectuado en sede administrativa, en cumplimiento de la resolución que fija el importe administrativo de la indemnización por accidente del trabajo, deberá ser ded ucido a su valor nom in al sin ponderación alguna por depreciación monetaria. CNAT, Sala VIII. 17/5189, "Burgos, Noé e/Ferrocarriles Argentinos", Carpetas OT. J089. El depósito efectuado en sede administrativa no tiene efectos liberatorios absolutos, pues no enerva el derecho de la victima, aun habiéndolo percibido, a reclamar judicialmente el reajuste del importe fijado por la autoridad administrativa. c. del Trnoojo, Cipolletti, Río Negro, 1ct7/90, eltpte. 2389iCTC-89. No cabe descontar actualizado de la reparación que fije el pronunciamiento definitivo lo depositado en la caja de accidentes en función de la ley 9688, si tal monto no fue efectivamente percibido por el trabajador. CACCIM, La Pampa, Sala 2, 18/12/84, eltple. 2670/84. . El depósito de la indemnización es exigencia de la ley en garantfa de los trabajadores, estableciendo un sistema según el cual las indemnizaciones no deben ser pagadas directamente al beneficiario en ningún caso y sin excepción. Los pagos que as! no se verifiquen no liberarán a los responsables de sus obligaciones por el accidente. CACCLM, La Pampa, Sala 2, 18112184, exple. 2670/84. 14) INCAPACIDADES LABORATIVAS

al Incapaddad temporal. Salarios El hecho de continuar un tratamiento médico luego del alta no implica que el trabajador esté inhabilitado para prestar servicio. Por ello, producido el distracto, no le corresponde percibir salarios, ya que por el lado de la ley 9688 no tiene derecho por no existir incapacidad temporaria e hipotéticamente, por el lado del articulo 213 del régimen de contrato de trabajo (t. o.) tampoco, porque el alta a la que se refiere la norma es la que pone fin al estado de incapacidad. CNAT, Sala IV, 2910\188, "Zubco, K. e/Ingenierla Tauro S.A.", B.O, J, OL, 1288. La incapacidad temporal dura hasta la curación, o hasta el año de la fecha del accidente si tal curación no tuvo antes lugar (art. 49, dec. reg.l. Asu vez, la curación

226


debe ser declarada, segUn el caso, con incapacidad o sin incapacidad (art. 50, dec. reg.l. Tal pronunciamiento conocido como alta, debe ser conformado por la autoridad administrativa del trabajo conforme al sistema legal instituido (art. 26, ley 9688 segUn redacción de la ley 15.448). CACCI.M, La Pampa, Sala 1, 12/4188, ellpte. 372Q'88.

Por aplicación del artículo 26 de la ley 9688 el alta médica debe ser dictaminada por la autoridad administrativa. En tanto ello no ocurra y se demuestre que existió incapacidad, la patronal adeuda los salarios, salvo que se pruebe exhaustivamente que en el penodo intermedio el trabl\Íador se incorporo y efectivamente trabajó. CACCI.M, La Pampa, Sala 1, 12/4188, exple. 372(},88. Si la víctima se encontraba realmente recuperada y en condiciones de roincorporarse, no corresponde el pago de los salarios por incapacidad temporal, porque éstos obedecen a la existencia concreta de incapacidad. CACCI.M, La Pampa, Sala t, 12/4188, explc. 372Q'88. Acreditado el grado de incapacidad del trabajador después del despido y ya transcurrido el año que prevé la ley, corresponde que le sean abonado,," a ..quél los saiarios a que se refiere el artfculo 8" de la ley 9688, aun cuando el trabajador hubiere cumplido tareas a poco del accidente, ya que con o sin cumplimiento de tareas la ley ampara durante un año la pereepción del salario. CACCI..M, La Pampa, Sala 1, 23/11189, exple. 4437/89. b} Prueba de la incapacidad. Confesión lleta

No puede acreditarse mediante confesión fieta el grado de incapacidad del trabajador derivado de un accidente del trabajo. Continúan subsistentes los postulados del Acuerdo Plenario NQ 57 de la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo (Carpetas m, 518l, aun cuando se haya substituido la anterior Ley Orgánica de Procedimiento Laboral de la Nación, toda vez que de aplicarse los principios de la presunción por incomparecencia y el de confesión fleta al grado de incapacidad que se invoca, el Estado podría resultar perjudicado debido a que en caso de ill~olvencia patronal será el Fondo de Garantía quien deberá hacerse cargo del pago. CNAT, Sala VIII, 13111/89, "Maidana, Amalia Erminda e/Cinco-Tes S.A.", Carpetas DT, 3099. Que un determinado baremo que beneficia al apelante tnliglt como mínimo para el tipo de lesión de que se trata un grado de incapacidad mayor, no invalida ltis conclusiones del experto que para dar su opinión se apoyó concretllll1ente en elemenLo" técnicos y en su ciencia y conciencia en concordancia con el paciente que est,.bti peritando. Dicho de otro modo no puede desmerecerse la conclusión del dictamen in abstracto, sino en concreto dentro de su propia construcción y referido al caso analizado. CACCI.M, La Pampa, Sala 1, 11/8/89, explc. 432G189. Las Ilamadasjuntas módicas realizadas en sede administrativa que se incorporan al proceso media.nte la. agregación del expediente allí sustanciado, no son prueba pericial, sino en el mejor de los casos, instrumental donde se vierte la. opinión de los

227

APEND1CE JJA1SPRUDENCIAL

médicos, generalmente en forma dogmática, sin ningún fundamento científico y sin control judicial. CACCLM, La Pampa, Sala 1, 3/11188, expte. 4041/88. Las juntas médicas llevadas a cabo en sede administrativa no reúnen el carácter de prueba pericial y su incorporación al expediente siempre lo es como prueba instrumental. CACCLM, La Pampa, Sala 1, 12/4188, expte. 3767/88. Las juntas médicas realizadas en sede administrativa no son el medio idóneo para la incorporación al proceso de conocimientos especiales en alguna especialidad, y no son hábiles para probar con criterio absoluto la incapacidad. CACCLM, La Pampa, Sala 1, 12/4188, expte. 3767/88. Las juntas médicas no reúnen el carácter de prueba pericial, que es el medio idóneo para acreditar la extensión de la incapacidad. Podrán en todo caso ser consideradas prueba instrumental cuando los médicos intervinientes no comparecen al proceso a ratificar su informe o a brindar explicaciones y fundamentos. CACCLM, La Pampa, Sala 1, 15/11/89, expíe. 4406189.

Resulta inapropiado pretender descalificar a la pericial médica judicial comparándola con lajunta médica administrativa, cuando no se ha probado ni demostrado el error del perito judicial por medio de las vias procesales pertinentes. CACCLM, La Pampa, Sala 2, 28/11/88, exple. 4013/88. Los certificados médicos carentes de explicitación de sus conclusiones carecen de suficiente valor probatorio. La prueba de la incapacidad debe obtenerB€ por una pericial y no por instrumental. CACCLM, La Pampa, Sala 1, 18/3/88, expte. 375(},88. Aun cuando un testigo posea conocimientos técnicos, su declaración debe versar respecto de los hechos de los que ha sido testigo, toda vez que declara en ese carácter y no como perito. CACCLM, La Pampa, Sala 2,28/11/88, expte. 4013/88. La prueba de testigos es útil para aclarar hechos controvertidos que han sido receptados a través de sus sentidos por 108 declarantes (art. 420, Cód. Procesal Civil), en cambio, el medio de prueba idóneo para la apreciación de hechos controvertidos que requieren conocimientos especiales de alguna ciencia, arte, etcétera, es la prueba de peritos. CACCLM, La Pampa, Sala 1, 28/2/89, expte. 4083/88. e) Criterios de evaluación. Baremos Las incapacidades determinadas por la ley 9688 son meramente enunciativas y sólo sirven como normas de orientación, pudiendo en el caso particular apartarse de tales baremos para apreciar la justa incidencia de la incapacidad swrida. CNAT, Sala 11, 28/11/89, "Torres, Juan Tomás e/Dirección Nacloo.>l de Fabr-icaciones Militares", Carpetas DT, 3106.

228


Los baremos de incapacidad tienen un valor meramente indicativo, por lo que el juez puede apartarse de sus indicaciones considerando, para medir la disminución fieica, que el trabajador es un todo orgánico funcional, es decir, que debe indemnizarse el grado de potencia funcional perdida y no la lesión en fonna aislada, teniendo especialmente en cu, que desplaza la posibilidad de exculpación prevista por el articulo 1113 del Código Civil. CNAT, Sala VII, 3m89. "Roli de Femándel dGOs-MlIr S.R.L", DI., 1990-142.

294

INDEMNIZACION SEGUN LAS NORMAS DEL DERECHO CIVIL

Si la demandada se "sirvió" de la escalera para cumplir con su pl'Opia tarea, no puede argumentar que careciera de poder jurídico sobre ella, cuando podía disponer de la misma corno de hecho dispuso. Ergo, en ese momento era el guardián jurídico de la cosa. CACCLM, La Pampa, Sala 1, 2916/90, expte. 469Q190. Quien al tiempo de producirse el daño tiene el aprovechamiento económico de la oosa, es quien debe responder. CACCLM, La Pampa, Sala 1, 29/6/90, expte. 469Q190. Producido el accidente del trabajo por la actuación de las rosas do propiedad o guarda del empleador capaces de engendrar un peligro -en su conexión con diversos factores: peculiaridad de las tareas realizadas y modalidad de su desempeño- en el que se encuentra comprendido el daño sufrido por la víctima y no aabiéndose acreditado por la demandada una causa de perjuicio diferente a la del riesgo creado, esto es que la condUcta del trabajador haya generado causal o concausalmente el infortunio, el principal es responsable por los da1\oB según lo normado por el articulo 1113, segunda parte in fine del Código Civil. SCBA, 2/4191, L. 45.874, Revisla de Jurisp/1ldencia Provincial, Buenes Aires, setiemoce de 1991, vol. n, N~ 3, p. 306. Si la demandada se sirvió en el caso de la bicicleta por cuanto su empleado la utiliza para realizar' tareas propias de la demandada, se dispuso de la bicicleta de hecho, pues con ella se haclan trlmlites de la empresa, en ese momento era el guardián jurldico, aunque el empleado que la usaba y que se accident6 con ella fuera el propietario. CACCLM, La Pampa, Sala 1,26/4191, "Merad, Jorge Waller clRipiera del Valle S.A. s/Proceso bboml", exple. 5129/191, r. C. A., Revisla di! Jurisprudencia Provincial, Bue110S Aires, agosto de 1991, vol. 11, N~

2, p. L P. 27.

15) RESPONSABILIDAD ESTATAL Cabe responsabilizar al Estado Nacional, en su condición de guardián del buque hundido yen los términos del articulo 1113 del Código Civil, por las lesiones sufridas por el tripulante del buque NaruxU (hundido por la fuena aérea británica durante el ronflicto de Las Malvinas) que habla sido requisado para realizar operaciones de apoyo y logístieo (rescate de aviadores) en el área de conflicto.

CNAT, Sala n, 23/4190, DT, 1990-1453 (ron nota de Pose, Cados, Respol1SabilitkuJ eslIltaJ por lesiones a un trabajador a ra(z de un aclo de guerra, DT, 1990-1453). 16) CONTRATISTAS Y SUBCONTRATlSTAS. EMPRESAS DE COLOCACION

La solidaridad de las empresas de colocaciones es de carácter contractual (art. 29, Ley de Contrato de Trabajo) y no puede extenderse a aquellos ca8()S en que la via intentada es de carácter extracontractual, donde debe centrarse la responsabilidad, 295

APENDICe: JJAISPAUDENCIAL

de conformidad con el artículo 1113 del Código Civil, en el dueño o guardián de la rosa productora del daño. CNAT, Sala n, 15/5/87, sent. 59.445, "Figueredo, Teodau Alberto e/La Can!ljlrica S.A.M.I.C."

La responsabilidad de una empresa de serviciO!! eventuales no requiere como inicial supuesto la acreditación de una relación causal entre el deceso del de cÚjU8 y el trabajo, porque estos conceptos -válidos para la ley 9688-- no sirven en el caSO del artículo 1113 del Código Civil, en el cual con o sin riesgo de autoridad el dueño o guardián responden en los supuestos de daños causados con laa COBas o por las cosas, en ese caso, riesgosas o viciosas. No puede sustentarse la responsabilidad de una empreBa de servicios tempomrios en los artículO!! 1081 Y 1109 del Código Civil, si no se probó que el daño hubiere sido causado por un delito en que dicha empresa hubiese participado en calidad de autora, consejera o cómplice, como así tampoco que la causación dañosa pueda atribuirse a la culpa o negligencia de ésta, o de un tercero por quien debiere resPOnder. CNAT, Sala l. 28/2/91. Carpetas OT, 3293. 17) REPARACION INTEGRAL

a) Prindpill5 generales

Cuando se busca fijar una SUlna que permita resarcir el daño caracterizado como pérdida de capacidad de ganancia, es indispensable precisar la entidad de ese daño a fin do justificar la proporción el;ltre el mismo y aquella indemnización. CNAT, Sala 1, '115/5/89, OT, 1990-1452. Ver CSJN, Fallm: 285:55, 291:305, 309: 1269; CNAT, Sala 1, 14'8/85, SD 50.558.

El principio de la reparación integral debe meritar el menoscabo producido en la víctima, la posibilidad de la ganancia en la vida útil hasta cumplir los sesenta y cinco años en que estará en condiciones de obtener la jubilación ordinaria mejomda, la remuneración percibids en época del accidente o inmediata al mismo, considerando la incidencia de aumentos posterioro!', y la actualización monetaria por índice de precios al consumidor, mAs los intereses moratoriO!! 8egún tasa anual do 8%. Trib. Trab. N~ 3, Lomas de Zamora, WS/89, OT, 1990·1033. En relación a la cuantificación dineraria del dllflo material, cuya reparación se reclama con fundamento en el articulo 1113 del Código Civil, cabe considerar que, si 10 que se busca es fijar una suma que permita resarcir el daCIo caracterizado como pérdida de capacidad de ganancia, 08 indispensable el mismo y aquella indemnización. CNAT, Sala 1, 3

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